Тема 3. Принципы гтпзс

1. Право частной собственности. Выражается в том, что ключевой фигурой имущественных отношений является собственник. Поэтому основные нормы всех зарубежных стран содержат нормы, направленные на урегулирование, охрану и защиту прав частного собственника.

2. Равенство субъектов имущественных отношений. Означает, что физические лица, юридические лица и публично-правовые образования имеют равные потенциальные возможности в приобретении, осуществлении и защите гражданских прав.

3. Автономия договора (свобода договора). Означает свободу субъектов по своему выбору: заключать договор, выбирать контрагентов по договору, выбирать приемлемые для себя условия договора

4. Диспозитивность норм

5. Наличие каучуковых норм (наибольшее количество таких норм содержатся в законодательстве Германия). Нормы определенного эластичного содержания, которые в зависимости от ситуации могут трактоваться по-разному и включают в себя следующие формулировки:

   1. Добросовестность

   2. Разумный срок

   3. Заботливость обычного предпринимателя

Тема 4. Две системы права.

В мире принято выделять две основные системы права: романо-германская (континентальная) и англо-саксонская (англо-американская, система общего права).

Континентальная система права существует во всех европейских странах, кроме Великобритании, во многих странах Латинской Америки, Китае и Японии.

Характерные черты:

1. Признание закона основным источником права

2. Кодификация права

3. Дуализм частного права (наличие двух кодексов: гражданского и торгового)

К англо-саксонской системе относят: Англия, США, бывшие колонии Англии (Индия, Новая Зеландия) и другие.

Характерные черты:

1. Судебная практика включена в круг источников права и взята за основу среди них

2. Сохранение некоторых юридических конструкций феодального права

3. Право Англии и США, за исключением некоторых штатов США, не кодифицировано.

4. Нет деления право на частное и публичное, а также на отрасли права

Иерархия норм
Романо-германская система	Англо-саксонская система
Закон	Закон (формально, из-за влияния Евросоюза на Англию)
Нормативно-правовой акт	Судебная практика
Судебная практика	Нормативно-правовой акт
Обычай	Обычай

Тема ?. Гражданское и торговое право Франции

Франция – страна кодифицированного характера. Система права – дуалистическая (два кодекса). До 1804 года во Франции не было единого гражданского права. Там действовали две системы права. На юге страны действовало римское права, на севере – обычное право.

В 1804 году во Франции был принят первый в мире гражданский кодекс (ФГК), составителем которого являлся Наполеон. Он действует до сих пор, с большими изменениями.

ФДК построен по институционной системе (разбит на отдельные институты). Состоит из трех книг:

1. Книга 1: «О лицах». О физических лицах, нормы семейного права

2. Книга 2: «Об имуществах и различных видоизменениях собственности». Положения о собственности и иных вещных правах

3. Книга 3: «О различных способах, которыми приобретается наследство». Нормы наследственного права, нормы обязательственного права, положения об исковой давности

ФДК закрепил свободу права собственности, провозгласив это право священным и независимым. Первое место среди всех видов собственности занимает недвижимость. ФГК провозгласил принцип формального равенства всех субъектов перед законом. Исключение было для замужних женщин (по сути, они считались недееспособными). До ФГК не было ЮЛ, были только ФЛ. Лишь в конце XIX века появилось понятие ЮЛ. Все положения предпринимательского права регулировались Французским торговым кодексом. Уже тогда ФГК провозглашал принцип свободы договора и принцип ответственности только при наличии вины.

Все кодификации мира подверглись огромного влиянию Французского гражданского кодекса. Этот кодекс действует в Северной Америке в штате Луизиане. Большое влияние ФГК оказал на законодательства Бельгии, Нидерландов, Греции и других. Первая страна, принявшая ФГК, в 1823 году была Доминиканская республика. В 1865 ФГК принимает Чили, затем принимает Колумбия, Уругвай и далее.

Так как Франция страна с дуалистической системой права, то в 1807 году был принят ФТК (Французский торговый кодекс). Изначально ФТК был написан в дополнение к ФТК. Они регулируют смежные отношения. ФТК состоял из четырех книг:

1. «О торговле вообще». Положения об индивидуальных торговцах (ИП), а также о торговых товариществах, о векселях, о биржах и посредниках

2. «О морской торговле». Правовое положение морских судов

3. «О несостоятельности / банкротстве»

4. «О торговой юрисдикции». Также содержит правила гражданского процесса.

В ФТК впервые было раскрыто понятие торговой сделки. Затем это понятие было позаимствовано всеми странами. Следует учитывать, что все общие положения ФГК о собственности и о договоре применяются и к торговым сделкам. ФТК оказал больше влияние на законодательство таких стран, как Бельгия, Голландия, Португалия, Испания.

ФТК 1807 просуществовал во Франции до 2003 года. А в 2003 произошла большая реформа торгового права. Переработанный и принятый в 2003 год новый ФТК состоит из 9 книг.

Тема ?. Источники торгового права Германии

Германия – страна кодифицированного законодательства с дуалистической системой права. До объединения всех Германских земель в XIX веке на территории каждой земли действовало свое право. В частности Пруссия и Саксония имели свое кодифицированное законодательство. На территории других земель действовал Французский гражданский кодекс. Унификация гражданского права Германии наступила только после образования Единой германской империи.

А в 1900 году были приняты Германское гражданское уложение. А также Германское торговое уложение. Нынешний ГК РФ во многом был написан с него.

ГГУ состоит из 5 книг:

1. «Общая часть»

2. «Обязательственное право»

3. «Вещное право»

4. «Семейное право»

5. «Наследственное право»

Также как и ФДК, ГГУ провозгласил равенство всех перед законом, свободу и неприкосновенность частной собственности, а также свободу договора. Особенность ГГУ является большое количество каучуковых норм.

ГГУ оказал большое влияние на законодательства Японии, Таиланда. Их гражданские кодексы аналогичны ГГУ. Швейцарское гражданское уложение также подверглось большому влиянию. В Латинской Америке ГГУ оказало влияние на Бразилию, Перу, Аргентину. Повлияло также на скандинавские страны и Россию.

ГТУ также был написан в дополнение к ГГУ. ГТУ состоит из 4 книг:

1. «Торговые деятели»

2. «Торговые товарищества»

3. «Торговые сделки»

4. «Морское право»

После принятия ГТУ аналогичные законы были приняты в Японии и Турции и в некоторых скандинавских странах.

Тема ?. Источники гражданского права Англии.

Англия страна некодифицированного законодательства. Законодательство Англии делится на писанное и статутное (?). Законы и подзаконные акты в Англии уходят во второй план перед прецедентным правом. То есть перед нормами права, которые сложились исторически в практике английских судов. Смысл в том, что судебное решение, вынесенное когда-либо судом по какому-либо делу, является обязательным при разрешении аналогичного дела судом равной или нижестоящей инстанции.

Прецедентное право Англии состоит из двух частей:

1. Общее право

2. Право справедливости

Наиболее старая часть прецедента это общее право. Она сложилась в XIII—XIV веках в практике английских судов.

Право справедливости – решение короля (позднее лорда-канцлера) по вопросам, по которым еще не было прецедентов. Люди до этого обращались в суд, но суды ничего не могли сделать, если не было аналогичного прецедента. Потому люди стали обращаться к королю за справедливостью. Такие решения имели более высокую юридическую силу (применялись они, если была коллизия с решениями судов общего права).

В 1873—1875 в Англии произошла большая судебная реформа, в результате которой суды общего права и суды права справедливости были слиты в единую судебную систему. И отныне суды руководствовались прецедентами как общего права, так и права справедливости.

Деление прецедентного на две части не утратило своего значения и в наши дни. С точки зрения английской судебной доктрины судья не творит и не создает новых правовых норм. Он должен лишь отыскать подходящий прецедент и применит его для решения конкретного дела.

Судья вправе руководствоваться и прецедента столетней давности, что говорит стабильности английского права. Судья связан судебными решениями своих предшественников и он связывает ими будущее поколение. Такая система создает чрезвычайно большой простор для судейского усмотрения.

На сегодняшний день английский судья вправе отклоняться от прежних судебных решений, если он не может согласиться с ранее вынесенным судебным решением. Для этого рода оговорки и фикции и может вынести судебное решение искусственным путем (например, смешать несколько прецедентов, что-то свое добавить).

Особое место в праве Англии занимает статутное право (законодательство, его толкование, комментарии к нему). Наиболее значимыми законами Англии считаются:

1. «Закон о продаже товаров» 1980 года

2. «Закон о векселях» 1882 года

3. «Закон о собственности» 1925 года

4. «Закон о компаниях» 1985 года

С момента вступления Англии в Евросоюз в 1973 году к источникам права Англии относят и основные акты Евросоюза (регламенты и директивы).

Тема ?. Источники гражданского права США.

Система права, сложившаяся некогда в Англии в последствие была перенесена в Америку и стала основой для гражданского и торгового права США (с некоторыми изменениями). В США действует английское прецедентное право, но Верховный суд США и Верховные суды штатов не обязан следовать своим решениям. Однако обычные суды связаны судебными решениями. В частности, нижестоящие суды обязаны применять решения вышестоящих судов. В США также право делится на статутное (законы) и прецедентное.

В 1938 году Верховный суд США на вопрос о том, является ли общее право правом всей федерации или существует право каждого отдельного штата, ответил, что общее право – это право отдельного штата, а федерального общего права нет.

Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию и судебным решениям, принятым в одном штате, не обязаны следовать суды других штатов. Также законодательная деятельность США относится к компетенции каждого штата.

Однако существует ряд вопросов, которые находятся в ведении федерации:

1. Вопросы патентного права, права на товарный знак, вопросы авторского права

2. Правила о несостоятельности/банкротстве

3. Вопросы международной торговли, вопросы торговли иностранными гражданами, находящихся на территории США

Несколько штатов есть свои гражданские кодексы:

1. Калифорния — ГК 1973 года

2. Луизиана — Французский кодекс Наполеона (аналогичный текущему кодексу Франции)

Наиболее жесткий штат по законодательству – Калифорния.

В большинстве штатов кодексов нет, но есть законы, регулирующие отдельные институты гражданского права (закон о корпорациях, закон о торговых товариществах, закон о доверительной собственности — свои есть в большинстве штатов).

Особое значение для формирования правовых норм имеет законодательство штата Нью-Йорк. Изначально основные законы принимаются именно в этом штате, а потом они заимствуется другими штатами.

Особое значение для разрешения споров имеют коллизионные нормы, посредством которых решается вопрос, право какого штата необходимо применять в том или ином случае.

В Америке ведется тенденция к унификации гражданского и торгового права, именно поэтому был выработан ЕТК (Единообразный торговый кодекс США), который был в последствии был принят практически во всех штатах. По свой структуре это обычный закон (не кодекс в нашем понимании). Специальный раздел ЕТК был посвящен купле-продаже товаров, а также банковскому праву. Он очень мягок и пробелен. Здесь также есть большой простор судейскому усмотрению, поэтому суды каждого штата применяют его по-разному и создают свои прецеденты. Именно поэтому унификация права посредством ЕТК не получилась.

Тема ?. Специальные законы в сфере разных стран

1. Закон о товариществах 1966 года Франции

2. Закон об общих условиях договора 1976 года Германии

3. Закон о компаниях 1985 года Англии

4. Закон о патентах 1970 года США

5. Закон о векселях Англии 1882 года

Тема ?. Граждане как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Правовой статус любого ФЛ во всех развитых странах строится на понятии правоспособности и дееспособности. Правоспособность в полном объеме с момента рождения, однако, некоторые права, связанные с личностью, наступают позже (родительские, опекунские…). Во всех развитых странах охраняется право зачатого, но еще не родившегося ребенка.

Во всех странах дееспособность наступает с совершеннолетия. В таких странах как Россия, Франция, Германия, Англия совершеннолетие наступает с 18 лет. В Швейцарии, Японии – с 20 лет. В США (в зависимости от штата) от 18 до 21 года.

Ограничение права или дееспособности, как правило, происходит по решению суда. Право и дееспособность гражданина прекращается его физической смертью либо вынесением судебного решения о признании его умершим в следствие без вести отсутствия в течение определенного срока.

Малолетние — от 6 до 14 лет, а также несовершеннолетние от 14 до 18 лет.

Во всех странах есть институт эмансипации (в зависимости от страны может быть произведена в 15 или 16 лет).

По решению суда ограничивается дееспособность:

1. Совершеннолетних граждан, злоупотребляющих алкоголем или наркотиками, и расточителей (в России отсутствует последнее)

2. Несовершеннолетних, неразумно осуществляющих свою правоспособность

Полностью лишаются дееспособности по решению суда:

1. Душевнобольные

2. Слабоумные

Таким гражданам назначается опекун или попечитель. Опекун полностью замещает опекаемого в гражданском обороте и сам совершает сделки от его мнении (недееспособные и малолетние). Попечитель лишь контролирует действия своего подопечного и дает согласие на совершение тех или иных сделок (частично дееспособные и несовершеннолетние). Право стран романо-германской системы четко разграничивает фигуры опекуна и попечителя. В странах англо-американского права такого деления нет. Там во всех случаях назначается только опекун, который наделяется различным объемом прав в зависимости от ситуации.

Тема ?. ЮЛ

(пропуск 5 минут)

1. Организационное единство

2. Имущественная обособленность – заключается в том, что имущество юридического лица обособлено от имущества его участников

3. Самостоятельная имущественная ответственность – юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом

4. Фирменное наименования – ЮЛ обязано иметь собственное фирменное наименование, отличное от других юридических лиц

Выделяют ЮЛ публичного права и ЮЛ частного права. В основе такого деления лежит природа правового акта, на основании которого было создано ЮЛ.

Юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона или иного НПА). К ЮЛ публичного права относят:

1. Государство

2. Административно-территориальные единицы

3. Государственные учреждения

4. Торговые и промышленные палаты

ОАО РЖД – ЮЛ публичного права.

ЮЛ частного права возникают на основе частно-правового акта. К ЮЛ частного права относят:

1. Коллективные образования, создание которых действующими правовыми актами предоставлено на усмотрение частных лиц. Именно частные лица сами создают материальную базу ЮЛ, а также определяют цели деятельности.

В праве Германии ЮЛ подразделяются на союзы и учреждения.

1. Союзы – это объединения лиц, которые преследуют общие цели, выступают как единое целое, а также существуют независимо от смены лиц в него входящих.

   1. Хозяйственные союзы (по сути: коммерческие ЮЛ) – регулируются нормами параграфа 22 ГГУ, их главная цель: предпринимательская деятельность и извлечение прибыли. Это все торговые товарищества и общества, признаваемые субъектами права

   2. Нехозяйственные союзы (по сути: некоммерческие ЮЛ) – регулируются параграфом 21 ГГУ. К ним относят такие объединения лиц, которые преследуют идеальные цели, политические, благотворительные, религиозные и так далее

2. Учреждения – ЮЛ, создаваемые на основе односторонней сделки частного лица, которое самостоятельно вырабатывает учредительный акт, определяет цели деятельности учреждения, а также выделяет имущество для достижения той или иной цели. Учредитель определяет структуру учреждения, в том числе состав его правления. Для создания учреждения в Германии необходимо также получить разрешение компетентного органа государственной власти. С момента получения такого разрешения учреждение может действовать как ЮЛ. Учреждение может преследовать различные цели. Если цели его деятельности, определенные в уставе, признаются общеполезными или благотворительными, то учреждение получает большие налоговые льготы. Например, оно освобождается от уплаты корпоративного налога, который может составлять более 50 % прибыли. Независимо от цели деятельности учреждения переданное ему имущество всегда освобождается от уплаты налогов с дарения и с наследования. Учреждения как институт не получили широко распространения в мире

От учреждения частного права в Германии следует отличать учреждения публичного права, к которым в Германии относят государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные предприятия, предприятия связи. Такие учреждения создаются на основе специального нормативного правового акта.

ЮЛ Франции также подразделяются на виды:

1. Товарищества (по сути коммерческие ЮЛ). На основании статьи 1832 ФГК это договор, в силу которого 2 или несколько лиц соглашаются сделать что-либо общим имуществом, имея в виду разделять выгоды или извлекать экономию, которая может из этого получиться. Любые товарищества, кроме негласного, пользуются правами ЮЛ. Товарищество будет считаться торговым, если предметом его деятельности является совершение торговых сделок. Особое место во Франции занимают различные виды торговых товариществ, деятельность которых регулируется законом о торговых товариществах 1966 года. Среди них особо выделяют акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью (аналоги АО и ООО России).

2. Ассоциации (по сути некоммерческие ЮЛ). Ассоциации – это объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных и так далее. Право ЮЛ за ассоциациями во Франции было признано лишь XX веке. При этом государство сохранило за собой право контроля за деятельность таких объединений.

Право не восприняло институт учреждения (в отличие от Германии и Швейцарии). С 1967 года во Франции появилось особая разновидность ЮЛ: объединения с общей экономической целью. Они не ставят своей основной целью получение прибыли. По своей правовой природе они также близки к Российским некоммерческим организациям.

Для создания такого объединения необязательно наличие уставного капитала, а для привлечения денежных средств они могут использовать любые источники финансирования, в том числе и выпуск облигаций. Однако законодательство предусматривает солидарную имущественную ответственность для всех членов такого объединения.

ЮЛ Англии подразделяются на корпорации, однако эти корпорации понимаются иначе, чем в континентальном праве ???, так как существуют единоличные корпорации.

Корпорации, состоящие из нескольких лиц, представлены компаниями. Их деятельность регулируется законом о компаниям 1985 года, в который различает несколько видов компаний. В зависимости от имущественной ответственности компании перед 3-ми лицами. В Англии не существует учреждений. В качестве единоличной корпорации, то есть в определенный момент состоящий из одного физического лица, пользующегося в силу занимаемой должности статусом ЮЛ, действует король, архиепископ, министр, публично-доверительный собственник и так далее.

Особо в Англии выделяют публичные корпорации, в форме которых выступают государственные предприятия. Также в Англии выделяют квазикорпорации, то есть такие союзы лиц, которые признаются в качестве единого юридического лица лишь для достижения какой-то определенной цели. Например, профсоюзы, за которыми закреплены некоторые свойства юридических лиц. Они вправе от своего имени заключать договоры личного найма, подавать иски в суд.

Право США не проводит различия между учреждениями и корпорациями. В большинстве случаев ЮЛ – это корпорация, которые рассматриваются как объединения лиц (а не объединение капиталов, как в континентальном праве). Параграф 602 ГК штата Калифорния разрешает создание единоличных публично-правовых церковных корпораций, которые создаются для управления имуществом церкви или какого-либо религиозного общества. В этом качестве выступают епископ или священник, которые управляют церковным имуществом в качестве доверительного собственника.

В США корпорации подразделяются на виды в зависимости от характера осуществляемой ими деятельности:

1. Правительственные корпорации

2. Непредпринимательские корпорации

3. Предпринимательские корпорации

Тема ?. Порядок образования ЮЛ

ЮЛ частного права возникают по инициативе частных лиц и к ним применяются 3 порядка создания:

1. Разрешительный – необходимо получить разрешение компетентного органа государственной власти (так создаются учреждения в германии)

2. Явочно-нормативный – предполагает наличие общего нормативно-правового акта, регулирующего порядок возникновения и деятельности таких ЮЛ (в таком порядке в странах континентальной Европы создаются АО и ООО)

3. Явочный – для создания ЮЛ необходимо положительно выраженное намерение действовать в качестве особого субъекта права.

В США явочный порядок образования ЮЛ, деятельность которых направлена на извлечение прибыли, был санкционирован судебной практикой, которая и подразделяет юридические лица де-юре и де-факто. Для того чтобы считать корпорацией де-факто, объединение лиц должно соответствовать 3 условиям:

1. Наличие в конкретном штате нормативного акта, на основании которого такая корпорация может быть создана

2. Добросовестная попытка участников корпораций создать ее в соответствии с требованиями закона

3. Осуществление таким объединением предпринимательской деятельности в форме корпорации

Оспорить существование корпорации де-факто может только штат, на территории которого она находится.

Тема ? Унификация и гармонизация права. Акты органов ЕС

На сегодняшний день во всем мире прослеживается тенденции к сближению правовых систем, особенно это заметно в странах Евросоюза. Тенденция находит свое выражение в заключении двух- и многосторонних соглашений, а также в учреждении международных организаций.

В 1957 в Риме шесть стран (Франция, Германия, Италия, Бельгия, Нидерланды и Люксембург) подписали соглашение об учреждении Европейского экономического сообщества, который имеет наднациональный характер. Это римский договор (Рим I) предусмотрел создание общества экономического рынка для всех стран-участниц. В дальнейшем принимались достаточно важные соглашения, один из которых стал Маастрихтский договор. Именно на основании этого договора высшими органами Евросоюза стали: Европейски парламент, Совет европейского союза, Комиссия и Суд. Договор предусматривал и создание иных органов. Такие органы как Европейский парламент и комиссия были наделены правом издавать 5 видов НПА Евросоюза:

1. Регламенты

2. Директивы

3. Решения

4. Рекомендации

5. Заключения

Данные акты имеют разное юридическое значение, в частности, регламенты — это акты прямого применения на территории всех стран — участниц ЕС, они обязательны к исполнению для всех государств.

Директивы обязательны в отношении достижения конечного результата для каждого государства — члена ЕС, однако за государством остается свобода выбора форм и методов достижения такого результата.

Решения обязательны лишь для тех государств, которым они адресованы.

Рекомендации и заключения не имеют обязательной юридической силы.

На сегодняшний день в странах Евросоюза ведется разработка единого европейского гражданского кодекса. Но на сегодняшний день законопроекты ЕГК (Европейского гражданского кодекса) рассматривается лишь как перспектива на будущее. Однако в рамках Евросоюза всё-таки удается унифицировать и гармонизировать некоторые гражданско-правовые институты. Примером такого акта является европейский модельный закон «Принципы европейского договорного права». Модельный закон — мягкий акт (не имеет строго обязательной юридической силы), который показывает, как должно быть в идеале.

В 1982 году Евросоюз выделил средства для учреждения комиссии по европейскому договорному праву, который начал свою работу под председательством Оле Ландо. В состав этой комиссии также входили известные ученые и юристы из всех стран Евросоюза, который и разработали принципы Европейского договорного права, состоящая из 9 базовых глав:

1. Общие положения о договоре

2. Заключение договора

3. Полномочия агента по договору

4. Условия действительности договора

5. Правила толкования договора

6. Содержание договора и последствия его заключения

7. Исполнение договора

8. Неисполнение договора и общие средства правовой защиты

9. Специальные средства правовой защиты при неисполнении договора

Считается лучшим актом договорного права в мире.

Тема ?. Понятие коммерсанта и торговой сделки в зарубежных странах

В странах с дуалистической системой права помимо двух основных субъектов права (ФЛ и ЮЛ) отдельно выделяют коммерсантов. Понятие коммерсанта и торговой сделки наиболее четко раскрывается в гражданском кодексе Франции и Германии. Отдельное внимание уделяется в торговых кодексах этих стран.

В законодательстве Франции на основании статьи L.121-1 статус коммерсанта присваивают физическим и юридическим лицам, совершающим торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности.

Несовершеннолетний гражданин Франции не может быть индивидуальным коммерсантом, даже если он был признан эмансипированным. Для приобретения статуса коммерсанта лицо должно быть внесено в реестр торговли и товариществ, который ведется в соответствии с декретом от 30.05.1984 года о торговом реестре. Основные требования, которые законодательство к коммерсантам предъявляет это: ведение бухгалтерского учета всех операции, свершаемых коммерсантами.

В соответствии с нормами ФТК статусом коммерсанта наделяются полные и коммандитные товарищества, товарищества с ограниченно ответственностью и акционерные товарищества, а также физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуального коммерсанта. Получить статус коммерсанта могут и иностранные граждане, однако для этого необходим будет соблюдать ряд требований Французского торгового кодекса. Так граждане иностранных государств, не являющиеся членами Евросоюза для занятия коммерческой деятельностью должны получить специальную идентификационную карту с пометкой «коммерсант». Такая карта выдается префектом департамента на территории которого гражданин регистрируется как коммерсант. Для получения карты в департамент необходимо предоставить ряд соответствующих документов. Коммерческая деятельность иностранного гражданина без такой карты на территории Франции наказывается лишением свободы до 6 месяцев либо большими денежными штрафами в Евро. Для коммерсантов, являющихся гражданами государств — членов Евросоюза, указанное ограничение отсутствует при условии, что они действуют за свой счет или иных ресурсов своего государства.

Германское торговое уложение исходит из того, что коммерсантом является лицо, занимающееся предпринимательской деятельность, которая квалифицируется как торговля. При этом ГТУ детализирует виды деятельности, которая может признаваться коммерческой. Сюда относят: приобретение и сбыт товаров, обработка и переработка товаров за рамками ремесленной деятельности. Банковская деятельность также рассматривается как коммерческая деятельность ??? первозка груза и пассажиров, экспедиторская деятельность и так далее.

По ГТУ коммерсант должен соответствовать нормам о фирменном наименовании о ведении бухгалтерского учет, а индивидуальный коммерсант должен вести свои дела под собственным именем и фамилией.

ГТУ выделяет 3 вида коммерсантов в зависимости от значимости их предпринимательской деятельности. Коммерсанты, занимающиеся основными видами деятельности, отнесены параграфом 1 ГТУ к числу обязательных коммерсантов (это значит, что они должны приобретать такой статус, чтобы заниматься такой деятельностью). К этим видам деятельности ГТУ относит:

1. приобретение и последующая продажа движимых вещей и ценных бумаг

2. Обработка и переработка товаров (кроме ремесла)

3. Страховые и банковские сделки

4. Валютные операции

5. Перевозка грузов и пассажиров

6. Экспедиторская деятельность

7. Все сделки комиссионеров

8. Сделки профессиональных хранителей

9. Сделки торговых представителей и модеров (?)

10. Сделки в издательской деятельности другие

Статья 2 ГТУ выделяет коммерсантов по желанию. В эту группу входят коммерсанты, занимающихся видами деятельности, не перечисленные в параграфе 1 ГТУ. Но они как фирма или ИП должны быть внесены в торговый реестр.

Согласно параграфу третьему ГТУ коммерсанты в области лесного и сельского хозяйства могут пройти государственную регистрацию и приобрести статус коммерсанта, а могут этого не делать. Это так называемые «возможные коммерсанты».

В США признание за лицом статуса коммерсанта возможно на основании характеристики его коммерческой деятельности и норм ЕТК. В частности на основании статьи 2—104 ЕТК коммерсант — это лицо, которое совершает сделки с товарами определенного рода и ведет себя так, как будто обладает особыми знаниями и опытом в отношении товаров или операций, являющихся предметом его сделок. Такая формулировка предоставляет суду широкие полномочия для определения того, является ли конкретное лицо коммерсантом и возможно ли в отношении него применить специальное законодательство.

Для идентификации коммерсантов во всех странах является необходимым их регистрация. Во Франции коммерсанты подлежат регистрации торговли и товариществ. Регистрируются как индивидуальные предприниматели, так и объединения лиц. Незарегистрированные коммерсанты могут быть принуждены к такой регистрации по решению суда. В суд взымаются соответствующие штрафы за незаконное ведение предпринимательской деятельности. Специальные реестры коммерсантов ведутся в каждом департаменте.

В Германии регистрацией коммерсантов занимаются суды, которые ведут торговые реестры. В соответствии с параграфом 9 ГТУ информация из таких реестров должна быть доступна каждому лицу. Также сведения о регистрации коммерсантов публикуются в таком издании, как Федеральный вестник. Во Франции реестры торговли и товариществ ведет заведующий канцелярией торгового суда под наблюдением председателя такого суда. Аналогичные правила действую в законодательстве других континентальных стран.

Тема Х. Торговые сделки

В большинстве стран отдельно выделяют такую разновидность сделок как торговые, которые по своей сути являются гражданскими сделками, однако их особенностью являются цели таких сделок. Как правило, подобные сделки всегда направленные на извлечение прибыли. В зависимости от страны. В зависимости от страны выделение торговых сделок может происходить либо по субъекту, либо по содержанию. Первый критерий (по субъекту) используется в Германии.

Так параграф 343 ГТУ называет в качестве торговой сделки совершаемые коммерсантами в процессе осуществления коммерческой деятельности и ведения своего предприятия. Французское право, наоборот, не связывает торговые сделки с фигурой зарегистрированного коммерсанта. Так в статьях ФТК, Английской Л110-1 и 110-2 (?) подчеркивается, что сделка будет считаться торговой независимо от того, кто ее совершил, если ее предмет подпадает под перечень видов деятельности, указанных в данных статьях. К этому перечню относят:

1. Покупка движимого имущества с целью последующей перепродажи

2. Все посреднические операции при покупке или продаже недвижимости, а также при покупке и продаже акций

3. Сделки по сдаче в наем движимого имущества

4. Сделки по обслуживанию функционирования промышленного или транспортного предприятия

5. Валютные и банковские операции

6. Различные сделки, связанные с торговым мореплаванием: постройка и купля-продажа морских судов, все договоры морского страхования и морской перевозки

Особенностью торговых сделок является тот факт, что к ним могут не применяться некоторые нормы гражданского кодекса. Например, в Германии в отношении торговых сделок не действует правила параграфа 343 ГГУ, предоставляющая суду право снизить размер договорной неустойки, усмотрев ее несоразмерность убыткам. Также поручительство, оформленное по торговой сделке, не требует письменной формы, предусмотренной параграфом 766 ГГУ для всех других сделок.

Тема Х. Предприятия как объект гражданско-правовых отношений

В странах континентально Европы под предприятием понимается производственный хозяйственный комплекс как единство материальных и людских элементов, определенным образом организованное для достижения каких-либо коммерческих и хозяйственных целей.

На сегодняшний день предприятия выступает объектом гражданских правоотношений. Статус субъекта за ним пока не закреплен. Немецкая концепция предприятия также рассматривает его как имущественный комплекс, являющегося только объект. Все имущество такого предприятия принадлежит индивидуальному предпринимателю. Выделяют различные элементы предприятия, основными из которых являются материальные и нематериальные. Под материальными понимают само помещение, фабрику, завод, машины, оборудование, товары в виде торговых изделий и денежные ресурсы предприятия. К нематериальные элементам относят: денежные требования предприятия, долги по займам и кредитам, исключительные права на объекты промышленной собственности, авторские, права на изобретения, товарные знаки, отличительные знаки предприятия, деловая репутация предприятия, его деловые связи.

В гражданско-правовом обороте предприятия рассматривается как обособленное имущество, принадлежащее коммерсанту, выделенное из состава всего его имущества. Имущество предприятия в качестве объекта права собственности и совершения с ним хозяйственных и коммерческих операций рассматривается как единое целое. То есть обычно, если покупают, то вместе со всеми долгами.

По французскому закону в случае продажи предприятия в состав его имущества будут входит все элементы, кроме недвижимости, долгов и требований к третьим лицам. То есть, покупая предприятие во Франции, покупатель (новый) собственник автоматически не становится ни должником, ни кредитором, если это не было специально оговорено в контракте. В германии на основании параграфа 25 ГТУ возникающие в процессе деятельности долги и требования предприятия к третьим лицам переходят к новому собственнику. Поэтому покупатель будет отвечать по всем обязательствам прежнего собственника и к нему также перейдут все его требования к должникам предприятия. Такая же система покупки предприятия предусмотрена и законодательством Швейцарии.

В США на основании статьей 6—102 ЕТК комплексное отчуждение предприятия предусматривает передачу в собственность покупателя только материалов, оборудования, товаров. А передача всех нематериальных элементов, в том числе и долговых требований, должна отдельно урегулироваться специальным договором.

Так как предприятие обладает многими элементами ЮЛ (фирменное наименование, ведет свой бухгалтерский баланс) в законодательстве большинства континентальных стран предпринимается попытка признать за предприятием статус субъекта, а не объекта.

Тема Х. Торговые товарищества

Во всех странах континентальной Европы выделяют полные товарищества. Так в Германии на основании параграфа 105 ГТУ полными товариществами признаются объединения лиц, ведущие предпринимательскую деятельность под общим фирменным наименованием и несущие неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества.

Французский торговый кодекс в качестве основного признака полного товарищества также указывает на то, что его участники обладают статусом коммерсанта и несут неограниченную солидарную ответственность по долгам товарищества. Кредиторы такого товарищества будут вправе обратить взыскание на имущество участника в случае недостаточности имущества товарищества.

В США товарищество рассматривается как несвязанная особыми формальностями объединение лиц для предпринимательских целях. Создание и деятельность таких товариществ в США регулируется единообразным законом о товариществах 1992 года, который принят во всех штатах, кроме Луизианы (там действует Французский кодекс Наполеона).

В Англии товарищество рассматривается как договор, не создающий полноценного ЮЛ. Такой договор должен быть оформлен посредством нотариального заверения.

В полных товариществах все участники имеют право вести дела товарищества, если эта миссия не возложена на какого-то одного товарища. Деятельность полного товарищества может быть прекращена либо единогласным решением участников, либо смертью одного из участников, либо объявлению его банкротом, либо выходом его из состава участников. Ответственность по своим обязательствам всегда несет товарищество, а при недостаточности его имущества все участники будут отвечать солидарно всем принадлежащим им лично имуществом.

Коммандитное товарищество. Наиболее четкое его определение дает право Франции и Германии. Так на основании параграфа 161 ГТУ товарищества, ведущие торговое предприятие под общим фирменным наименованием будет считаться коммандитным, если несколько товарищей отвечают перед кредиторами в размере внесенного ими вкладов, а остальные товарищи несут полную неограниченную ответственность. Для такого товарищества требуется наличия двух видов участников:

1. Коммандитисты (отвечают в размере внесенного вклада)

2. Полные товарищи (отвечают неограниченно)

Коммандитисты не вправе вести дела товарищества и представлять его интересы во вне. Данные функции могут осуществлять лишь полные товарищи. Для создания коммандитного товарищества достаточно наличия двух участников: один полный товарищ, один коммунист.

Фирменное наименование товарищество должно быть обязательно указано имя одно или нескольких товариществ с указанием того, что это коммандитное товарищество.

В договоре, на основании которого создается товарищество, должны быть четко отражены данные в отношении размеров вкладов всех участников и в отношении порядка распределения прибылей и убытков.

Во Франции обязательному внесению в торговый реестр подлежат имена всех полных товариществ. В Германии в торговый реестр заносится данные в отношении двух видов участников, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей. Во Франции коммандитное товарищество признается юридическим лицом, в Германии и Швейцарии нет.

Коммандитные товарищества в такой форме как в странах континентальной Европы не существует в англо-саксонских странах. В США в качестве похожей формы объединения лиц выделяют так называемые партнершипы с ограниченной ответственностью. Во всех штатах, кроме Луизианы их деятельность регулируется Единообразным законом о партнершипах с ограниченной ответственностью. Использованию данной формы способствует благоприятный налоговый режим для данного вида объединений. Партнершипы образовывается двумя или более лицами, один из которых, как правило, несет неограниченную ответственность перед кредиторами. Данная форма не может быть использована в Америке для создания банковских или страховых предприятий. Полное ведение дел в партнершипе могут осуществлять лишь лица, несущие неограниченную ответственность перед кредиторами. Но при этом на совершение некоторых действий полные товарищи может потребоваться согласие коммандитистов.

В Англии данная правовая форма товариществ изначально была урегулирована законом 1907 года, но дальнейшего развития не получила.

21.10.2011

Акционерные общества в зарубежных странах — понятия и виды.

В большинстве стран в форме АО действуют государственные и частные предприятия, а также предприятия смешанной экономики. Ряд государств для своего экономического превосходства создают на территории других государств полностью контролируемые и зависимые дочерние предприятия в форме АО. Государства достаточно жестко контролирует деятельность АО в первую очередь посредством принятия специальных законов. Во Франции действует закон О торговых товариществах 1966 года, в Германии существует подобный закон с 1965 года, В Англии действует закон о компаниях 1985 года, в США правовое регулирование АО отнесено к компетенции законодательства штатов. Так в штате Нью-Йорк с 1963 года действует закон о предпринимательских корпорациях, а в штате Делавер действует закон о корпорациях 1967 года. Аналогичные законы есть во всех штатах. В рамках ЕС выпускается большое количество директив отражающих вопросы создания и деятельности АО в странах ЕС. Наиболее четко понятие АО раскрывается в законодательстве Германии. Так, под АО понимают товарищество, обладающее собственной правосубъектностью, отвечающее по всем своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а также имеющее уставной капитал, разбитый на определенное количество акций. Закон о торговых товариществах Франции также понимает под АО товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, которые отвечают за убытки лишь в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников АО Франции не может составлять меньше 7 человек. В Англии на сегодняшний день выделяют 3 вида компаний:

1.Компании с ответственностью участников, ограниченной номинальной суммы паев.

2.Компании с ответственностью участников в пределах определенной гарантированной ими суммы.

3.Компании с неограниченной ответственностью участников.

В Англии выделяют такое понятие, как публичная компания. В уставных документах такой компании должно быть указано, что она является публичной, а размер её уставного капитала не может быть меньше установленного законом минимума. Остальные компании считаются частными. Акционерному обществу в праве Германии и Франции в Англии соответствует именно публичная компания с ограниченной ответственностью участников в пределах номинальной суммы их паев. Выделяют общие для всех стран отличительные признаки АО:

1. АО везде признается ЮЛ.

2. АО отвечает перед кредиторами всем принадлежащим ему имуществом.

3. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Размер уставного капитала АО во всех странах в минимальном размере предусмотрен законодательством. От уставного капитала АО отличают фактическое имущество АО, стоимость которого может быть как больше, так и меньше размера уставного капитала. Уставной капитал выполняет следующие функции:

1. Он является материальной базой для торгово-производственной деятельности общества.

2. Он выполняет гарантийную функцию защиты прав кредиторов.

3. Посредством уставного капитал устанавливает доля участия каждого акционера в акционерном обществе.

Уставной капитал в обязательном порядке должен быть разбит на определенные части, каждая из которых по законодательству большинства стран должна иметь свою номинальную цену (номинальная стоимость акции). Однако в таких странах как США, Канада, Япония, Бельгия указание на номинальную стоимость части уставного капитала не является обязательным. Выделяют 2 способа создания уставного капитала:

1. Путем публичной подписки на акции.

2. Путем распределения акций между учредителями без обращения к публике (закрыто).

Для возникновения АО его капитал по континентальному праву должен быть полностью размещен, то есть покрыт подпиской, а 25% стоимости уставного капитала должны быть оплачены. Другая система в Англии и США. Там выделяют:

1. Номинальный капитал. Под ним понимается общая сумма выпущенного капитала на которую компания имеет право выпускать паи.

2. Выпущенный капитал — это часть номинального капитала, на сумму которого выпущены паи для распределения между пайщиками.

3. Оплаченный капитал — это часть выпущенного капитала, которая уже оплачена пайщиками, производившими взносы по всем паям.

Также выделяют такое понятие, как резервный капитал — это часть не выпущенного номинального капитала, которая может быть выпущена только на основании специального решения компании, например, при её ликвидации. Во всех странах для изменения устава АО необходимо решение общего собрания участников АО, принятое большинством голосов.

В континентальном праве выделяют такое понятие, как акции, под которыми понимают документ, удостоверяющий право членства в акционерном обществе. Акция рассматривается как объект собственности акционера. В большинстве стран континентальной Европы акции наделены свойством ценных бумаг. Право на выпуск акций у АО возникает с момента его регистрации. В европейских странах выделяют именные акции, а также простые и привилегированные. Привилегированные акции предоставляют своим держателям предусмотренные в уставе определенные преимущества по сравнению с простыми акциями. Право на выпуск таких акций должно быть изначально предусмотрено в уставе АО, а размер стоимости выпущенных привилегированных акций не может превышать, как правило, 25% от стоимости уставного капитала. В о всем мире АО также наделены правом выпуска облигаций, которые опосредуют договор займа и являются одним из источников финансирования АО. Облигационер рассматривается как кредитор общества, он имеет право на получение процентов и на возврат суммы, уплаченной за облигацию. В случае ликвидации АО требования облигационеров, как кредиторов, будут удовлетворяться в первую очередь. Решение о выпуске облигаций относится к компетенции правления акционерного общества. Выделяют конвертируемые облигации (впервые появились в США). Держатели таких облигаций имеют право обменять их на акции АО. Законодательство всех стран исходит из нормативно-явочного порядка создания АО. На первой стадии оно создается учредителями, в качестве которых могут выступать как ФЛ, так и ЮЛ. В Германии учредителем признается лицо, поставившее свою подпись на уставе. АО может создаваться и одним учредителем. Устав должен разрабатываться и учреждаться именно учредителями акционерного общества, должен быть нотариально заверен. Законодательство зарубежных стран содержит нормы о содержании устава АО. Так, в обязательном порядке в уставе должны быть отражены данные о предмете деятельности общества, его фирменное наименование и местонахождение, размер уставного капитала, количество и виды выпускаемых акций, информация о филиалах и представительствах и т.д. От устава отличают учредительный договор, который заключается только между учредителями АО. В Англии и США вместо устава учредители обязаны вырабатывать по 2 вида документов. В Англии это меморандум компании и внутренний регламент компании. В США — устав и внутренний регламент. Меморандум регулирует внешние отношения компании, регламент — внутренние. В меморандуме определяются цели деятельности компании, наименование, местонахождение, размер минимального капитала, органы управления и тому подобное. Внутренний регламент — это договор между участниками компании и самой компанией. Он регулирует порядок распределения передачи паёв, изменение размера уставного капитала, проведение собраний, совершение займов и тому подобное. В случаях расхождения между указанными документами, преимущество всегда отдается меморандуму. Во всех странах АО регистрируется в торговых реестрах. Членство в АО рассматривается как совокупность прав и обязанностей акционеров. Выделяют личные и имущественные права акционеров. К личным правам акционеров относят право на участие в общих собраниях акционеров, право на голосование посредством акций, право на получение достоверной информации о деятельности АО и другие. К имущественным правам акционеров относят право на получение дивидендов по акции, право на получение ликвидационной квоты. АО как ЮЛ выступает в гражданском обороте через свои органы. Существует 3 модели организации структуры АО:

1. Выделяют страны, законодательство которых предусматривает 3х звеную систему управления в органах АО: 1)Правление; 2)Наблюдательный Совет; 3) Общее собрание акционеров. (Такую структуру имеют АО в Германии и Швейцарии)

2. Выделяют страны с двухзвенной системой органов управления в АО: 1) Правление; 2) Общее собрание акционеров. (Англия и США)

3. Выделяют страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя указанными выше системами управления. (Франция)

Каждый орган управления АО обязан действовать лишь в пределах закрепленных за ним полномочий. Правление осуществляет наиболее важные функции в руководстве АО. В Англии и США под правлением понимают Совет директоров. В странах континентальной Европы - это административный совет. Правление осуществляет составление долговых отчетов общества, открытие филиалов и представительств, осуществляет мероприятия по финансированию АО. В зависимости от страны на Правление могут возлагаться дополнительные обязанности. Наблюдательный совет создается с целью контроля за деятельностью Правления. Две основные функции наблюдательного совета — это 1)назначение и отзыв членов правления; 2)контроль за их деятельностью. Совет имеет право созывать общее собрание акционеров, проверять годовые отчеты, осуществлять представительство общества, а также предоставлять кредиты членам Правления. Общее собрание акционеров является единственным органов через который рядовой акционер может воздействовать на деятельность общества. Выделяют 3 вида Собраний акционеров:

1. Ежегодные общие собрания.

2. Чрезвычайные общие собрания.

3. Собрания держателей определенных категорий акций.