17. Международный коммерческий арбитраж

Понятие и виды международного коммерческого арбитража. Третейские суды. Международные многосторонние и двусторонние соглашения по арбитражу. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ.

Арбитражные соглашения, арбитражная оговорка в контракте, третейская запись (компромисс). Характеристика преимуществ арбитражного разбирательства внешнеэкономических споров. Виды арбитража (институционный (постоянно действующий) и изолированный). Проблемы действительности арбитражного соглашения.

Компетенция арбитража. Правовые последствия заключения действительного арбитражного соглашения. Проблема «компетенции» арбитража. Механизм осуществления арбитражного соглашения.

Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации. Регламент и правила рассмотрения дел.

Признание и исполнение иностранных арбитражных решений.

Методические указания по изучению теоретического курса дисциплины

Международное частное право - это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные» иностранным элементом (то есть отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Современное название - private international low было впервые предложено американским автором Дж. Стори в 1834г. В англо­американской доктрине это название применяется в XX веке наряду с ранее употреблявшимся термином «конфликтное право» (conflict of low). В государствах Европы это название стало повсеместно использоваться начиная с 40х годов XIX века. Термином «международное частное право» обозначается и отрасль права и отрасль правоведения, хотя по сравнению с другими отраслями права это наименование наименее общепризнанно.

Международное частное право, согласно одной из точек зрения, в отличие от международного публичного права, являющегося самостоятельной правовой системой, представляет собой составную часть внутренней правовой системы каждого государства. Сходство между системами проявляется прежде всего в том, что частное и публичное право поддерживают единую цель - создание правовых условий развития международного сотрудничества; общее в обоих случаях то, что речь идет о международных отношениях в широком смысле слова, то есть об отношениях, выходящих за пределы суверенных границ и затрагивающих интересы более одного государства.

Резкой разграничительной линии, которая позволила бы отделить международное частное право от международного не существует, напротив, между их нормами и институтами существует тесная связь:

1. в качестве источника международного частного права применяются нормы, первоначально сформулированные в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства - такая ситуация возникает при следующих обстоятельствах: государство, подписавшее международный договор и взявшее на себя его обязательства вводит эти нормы в свое внутреннее законодательство. С одной стороны - это часть международных обязательств государств, с другой -гражданско-правовые нормы, поскольку они призваны регулировать подобные отношения. В итоге, указанные нормы станут регулировать отношения субъектов из различных государств - участников международного договора.

2. международное частное право использует ряд, общих начал международного права, в частности принципы суверенитета государства, невмешательства во внутренние дела, принцип недискриминации и др.

3. нормы международного права влияют на нормы международного частного права, хотя в международное праве нет норм самого частного права, нет общепризнанных коллизионных норм, однако есть признание необходимости применения иностранного права.

Основные отличия международного частного права и международного публичного права относятся прежде всего к следующим сферам:

1. Содержание регулируемых отношений. Публичное право занимается вопросами политической жизни государств - обеспечением мира и всеобщей безопасности; суверенитета; невмешательства и разоружения, проч. Частным правом регулируется особая группа гражданско-правовых отношений, имеющих международный характер.

2. По субъектам отношений. Сфера частного права - это отношения между юридическими и физическими лицами государств, хотя и государства могут выступать в этом качестве.

3. Источник. В публичном праве - это международный договор; в частном праве договоры имеют большое значение, но их правила применяются к участникам отношений не непосредственно, а после того, как это будет в соответствующей форме санкционировано государством.

Отечественная доктрина обычно исходит из того, что нормы частного права регулируют отношения с иностранным или международным элементом, причем речь идет как об отношениях, гражданско-правовых в широком смысле, так и о выходящих за пределы одного государства. Поскольку гражданско-правовые отношения традиционно разделяли на две группы - имущественные и неимущественные, то и иностранный элемент в них проявляется по-разному. Для имущественных отношений характерно три группы, где присутствует данный элемент:

1. имущественные отношения, субъектом которых выступает сторона, являющаяся иностранной;

2. имущественные отношения с участниками, принадлежащими к одному государству, а объектом, принадлежащим к другому;

3. имущественные отношения, которые возникают, изменяются или прекращаются за границей.

Объектом регулирования в области частных отношений являются категории имущественных и неимущественных отношений международного невластного характера. Доктрина относит к этой специфической группе и процессуальные отношения, исходя из того, что иностранный элемент способен порождать особенные процессуальные последствия.

Следует остановиться на понятии термина «гражданско-правовые отношения», используемом в частном праве. По своей природе, эти отношения безусловно относятся к гражданскому праву. Сам же термин «гражданское право» понимается обычно самым широким образом - наряду с ним, в ряде стран сохранился термин «частное право», происходящий из римского права; в США применяется понятие «деловое право»; в странах дуалистической системы есть разделение на гражданское и торговое право. Таким образом, в международном частном праве должны применятся наиболее широкие понятия, охватывающие все возможные виды гражданских отношений - гражданско-правовые, семейные, трудовые, гражданско-процессуальные. В доктрине международного частного права вопрос о предмете этой отрасли решается совершенно по разному: американские и английские ученые рассматривают эту проблему с точки зрения выбора права (choice of low) и подсудности (jurisdiction), решая вопрос о том, какие споры должны рассматриваться местными судами, а какие - судами других государств; французы относят сюда прежде всего нормы о гражданстве, а именно правовое положение иностранцев, коллизии законов и подсудность; германские юристы сводят частное право к коллизионному, хотя и включают сюда вопросы гражданского процесса, права «экспроприации», валютного права и права картелей и т.д.

Выражение «иностранная правовая система» для международного частного права означает особую правовую систему, действующую на иной территории, чем та, где функционирует данный суд или иной компонент «иностранного элемента». Поэтому это понятие включает в себя и право, действующее в государстве, и право, действующее в его территориальных подразделениях.

Итак, прежде всего вопрос о применении той части внутреннего права, которая называется международным частным правом, возникает всякий раз, когда суд рассматривает дело, содержащее иностранный элемент. Международное частное право функционирует только при наличии этого элемента и перед ним стоят три цели:

1. призвано определить условия, при которых суд компетентен рассматривать дело;

2. определяет для каждой категории дел конкретную внутригосударственную правовую систему, на основании которой надлежит установить права сторон;

3. указывает на обстоятельства, при которых - во-первых, решение иностранного суда может признаваться разрешающим данный вопрос; и во-вторых, право, принадлежащее кредитору в силу иностранного судебного решение может быть принудительно осуществлено в данной стране.

Таким образом, международное частное право является той частью права, которая начинает действовать, когда рассматриваемый судом вопрос, касается факта, события или сделки, находящейся в столь тесной связи с иностранной системой права, что возникает необходимость обратиться к этой системе. Поэтому международное частное право иногда определяют как нормы, добровольно выбранные данным государством для решения дел, имеющих иностранный аспект.

Задача международного частного права часто заключается в том, чтобы определить территорию, на которую распространяется действие правовой нормы. По мнению Савиньи (Savigny. Private International Low), «в связи с разнообразием систем позитивного права возникает необходимость точного определения сферы действия каждой из них, установления границ различных систем позитивного права по отношению к друг другу». Такое описание функций международного частного права не означает, что сфера применения каждой правовой нормы может быть определена раз и навсегда для каждой ситуации. Область ее действия будет меняться в зависимости от конкретных обстоятельств, например, в некоторых случаях пространственный фактор может потребовать учета фактора времени.

Международное частное право не является отдельной ветвью права, как например, обязательственное или договорное право, оно проникает во всю правовую систему. Как писал по этому поводу Гаррисон: «Оно всплывает неожиданно в любом суде и в ходе любого процесса. Его применение может потребоваться в обычном гражданском деле, административном производстве, бракоразводном процессе, в деле о банкротстве, в споре из морской перевозки, при решении вопроса уголовного процесса... Самое тривиальное дело по иску о взыскании денежного долга или сложнейшее дело о требованиях, основанных на нраве справедливости, может неожиданно столкнуться с трудностями, преодолеть которые призвано лишь международное частное право» (Harrison F. Jurisprudence and the Conflict of Lows).

Следует отметить, что функция международного частного права в основном исчерпывается выбором надлежащей системы права. Его нормы, как правило, не дают прямого решения спора.

Международное частное право не одинаково во всех странах. Нет такой системы, которая претендовала бы на всеобщее признание. Автор, пишущий работу о международном публичном праве, может, с определенным основанием утверждать, что излагаемые им доктрины пользуются всеобщим признанием - так, по крайней мере, в теории, юристы-международники двух разных стран будут согласны между собой в отношении того, что такое эффективная блокада. Однако, тот, кто занимается вопросами международного частного права, не может выступать с подобными утверждениями.

Существует два возможных пути уменьшения расхождений между различными системами международного частного права:

1. обеспечение посредством международных конвенций унификации внутреннего права различных стран по возможно большему числу правовых вопросов;

2. унификация норм международного частного права для обеспечения того, чтобы дело, содержащее иностранный элемент, получало единообразное решение, независимо от страны его рассмотрения.

ПОНЯТИЕ ПУБЛИЧНОГО ПОРЯДКА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Доктрина «публичного порядка» («ordre public») предусматривает один из тех случаев, когда действие иностранных (законов ограничивается несмотря на положение коллизионных норм. В нашей ситуации речь идет о необходимости гарантии не применения такого иностранного закона, который противоречит национальному праву государства, принципам справедливости и проч.

Доктрина «публичного порядка» претерпела достаточные изменения с начала своего существования:

-немецкий теоретик начала века Ф. Савиньи полагал, что в государстве существует ряд строго императивных норм, применение которых не может быть устранено с помощью иностранного закона;

-школа Манчини (Италия) ставила своей задачей определение подобных законов и отыскание критериев для их отграничения от остальных нормативных актов государства и т. д.

Следующим шагом в развитии теории было разделение доктрин «публичного порядка в позитивном смысле» и «в негативном смысле». Позитивный смысл предполагает отказ от применения иностранного чакона в тех случаях, когда очевидна социальная или иная важность положений отечественного права, независимо от коллизионной нормы. Негативный - если иностранные законы признавались несовместимыми и другими общественными институтами (например, понятия справедливости и проч.). Таким образом, в позитивном варианте, смысл «публичного порядка» выражается в том, что нельзя изменять императивные нормы права путем заключения частных соглашений (например, нельзя устранять ответственность за умышленное причинение вреда); в негативном - это совокупность материально-правовых норм, которые в силу своей когентности устраняют действие норм иностранного права; то есть публичный порядок выражается в неприемлемых для данной страны свойствах иностранного закона.

Большинство стран в своих законодательных актах содержат оговорки о публичном порядке в четком негативном варианте и хотя доктрины в различных и непримиримых позициях спорят о необходимости и значению оговорки, вывод можно сделать однозначный - оговорка о публичном порядке является тем правовым средством, которое способствует предохранению правовой системы от негативных последствий применения иностранного права.

Подобные трактовки и разграничения самого понятия «публичный порядок» не давали возможности выработать единое определение, применимое ко всем аналогичным случаям. В Российской Федерации применение оговорки о публичном порядке рассматривалось (а в некоторых ситуациях и продолжает рассматриваться) как экстраординарный случай. Данная точка зрения. Однако, не отражает современных требований международного общения и может отрицательно повлиять на собственные интересы Российской Федерации.

Обобщая изучение проблемы определения «публичного порядка» в международном частном праве, Ю.Э. Монастырский делает вывод, что при установлении пределов и оснований применения оговорки о публичном порядке особо важное значение приобретает вопрос действия иностранной правовой нормы, то есть вопрос правового эффекта или последствий, которые с разной степенью при применении одной и той же иностранной нормы могут влиять на публичный порядок государства суда.

МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЧАСТНОПРАВОВЫЕ НОРМЫ

Смысл и роль коллизионных норм заключается прежде всего в том, что такая норма не просто отсылает к определенной правовой системе, но отыскивает право, наиболее приемлемое для данных отношений. Конкретно, все большее значение получает концепция отыскания права, наиболее свойственного для данных отношений, путем выявления коллизионных привязок.

Процесс применения коллизионных норм связан с выяснением таких вопросов как взаимность, квалификация, публичный порядок, отчего зависит и применение иностранного права, и пределы его применения. Таким образом коллизионные нормы участвуют в механизме правового регулирования.

Основными элементами коллизионных норм являются объем и привязка, кроме того, стандартные гипотеза и санкция.

Объем нормы отражает предмет и пределы отношений, которые возникают в процессе международных отношений граждан и юридических лиц. Такие отношения нуждаются в дифференциации с учетом сферы их действия, которую и определяет объем коллизионной нормы. Определяется объем, как правило, выбором одного из институтов гражданского права - граждан, юридических лиц, собственности и т. д. В рамках крупных институтов идет дальнейшая дифференциация объема.

Коллизионная привязка (формула прикрепления) - это элемент, указывающий на право страны, подлежащее применению. Формулируется привязка двумя путями: во-первых, собственно указанием на право определенной страны, подлежащее применению; во-вторых, указанием на общий признак, на основание которого определяется применимое право. Существует шесть формул прикрепления (по общим признакам):

1. личный закон участников отношений (закон гражданства, закон национальности юридического лица, закон местожительства или местонахождения) - lex personalis;

2. закон места нахождения имущества - les rei sitae;

3. закон места совершения акта (правомерного - при сделках, неправомерного - при деликтах) - lex loci actus;

4. закон места осуществления деятельности - lex loci activitis;

5. закон суда (арбитража), разрешающего спор - lex fori;

6. закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано -lex causae.

Таким образом, привязки учитывают юридическую и фактическую связь регулируемых отношений с правом страны, которое будет применятся к данным отношениям.

Некоторые правила применения коллизионных привязок в международном частном праве:

• привязка зависит от объема нормы и не может быть произвольной;

• ряд привязок используется только для определенных групп отношений (например, личный закон используется для определения правового статуса субъектов);

• для сопутствующих основным отношениям необходима, как правило, та же привязка;

• дифференциация объема нормы не должна быть чрезмерной, так как это ведет к расщеплению привязок и созданию сложного механизма для схожих и однородных отношений;

• привязка к закону суда, применимая в принципе ко всем отношениям, не должна иметь широкого применения, поскольку до обращения в суд, она не определяет применимого права и позволяет сторонам выбрать наиболее благоприятную юрисдикцию, что явно несправедливо.

Гипотеза коллизионной нормы представляет собой специальные условия применения норм, которые выходят за рамки объема нормы, призванного определять круг отношений, к которым она применяется (например, место ведения переговоров или договорные условия).

Санкции в коллизионных нормах, в принципе, имеются. Иногда они предусмотрены самим законодательством о международном частном праве, иногда применяются общие санкции, установленные соответствующими правовыми системами. Однако на практике, случаи выявления нарушений коллизионных норм встречаются нечасто, что и способствует неясностям и сомнениям в данном вопросе.

Материально-правовые нормы международного частного права можно разделить на две категории.

Материально-правовые нормы внутреннего законодательства предназначены для регулирования отношений «международного фактического состава». Такие нормы либо содержат отдельные положения (правила) по поводу отдельных институтов, либо формируют отдельный комплекс норм частного права.

Материально-правовые нормы, установленные международным договором - это унифицированные нормы, установление которых во внутреннем законодательстве предусмотрено условиями договора. Международная унификация призвана обеспечить применение в различных странах единых норм и правил по поводу международных гражданско-правовых отношений.

ПРИМЕНЕНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Для понимания методов регулирования международного частного права, их соотношения и определения необходимо кратко

связать этот вопрос с предметом регулируемых отношений. На сегодняшний день, когда взаимозависимость государств в областях экономических, культурных, научных и торговых резко возросла и действие в одном государстве может повлечь за собой «отклик» в других странах, возник вопрос о дефиниции понятия «международный фактический состав» - комплекс отношений с иностранным (или международным) элементом, отличающийся от аналогичных отношений в области купли-продажи, поставки, брака и трудовых отношений и т. д.

Таким образом возник вопрос о необходимости единообразного правового регулирования. Очевидно, что комплексы особых коллизионных норм не могли решить всех поставленных задач, например, перед регулированием торгового оборота. В связи с этим в сообществе стали выдвигаться идеи унификации - само единообразное регулирование создается чрезвычайно медленно.

При создании материально-правовых норм частного права их стали именовать нормами «прямого действия», а сам метод - « методом прямого регулирования». Термины эти не точны и не совсем удачны по следующим причинам:

• при использовании коллизионного метода, нормы которого не создают сами по себе правил поведения (правило создается при применении коллизионной нормы в совокупности с соответствующей нормой материального права к которой она отсылает) термин «прямой» в определенной степени оправдан, так как по сравнению с коллизионной нормой материальная действует напрямую;

• однако всякая норма, установленная в международном договоре будет применяться в международном частном праве после соответствующей имплементации во внутригосударственное право.

При коллизионном методе приходится прибегать к двухступенчатой системе - во-первых, осуществлять благодаря коллизионным нормам выбор права, подлежащего применению; во-вторых, приспособить внутренне материальное право к требованиям деятельности, выходящей за пределы государственных границ.

Материально-правовой метод призван своими нормами непосредственно регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, то есть международный фактический состав.

Таким образом, при коллизионно-правовом методе регулирования применяется всегда общее регулирование (так как нормы формируются как нормы общего характера, без учета специфики международного состава), а при материально-правовом методе - всегда специальное.

Применение коллизионных норм. Поскольку в данном процессе участвуют различные правовые системы, имеющие значительные особенности друг от друга, вообще процесс включает следующие стадии:

выяснение вопроса применяется ли коллизионная норма вообще, какая именно и к какому праву страны. На этой стадии происходит выяснение следующих правовых вопросов -

взаимность - когда речь идет о существовании иностранного элемента, прежде всего, решается вопрос о том, что иностранец не должен обладать большими правами, нежели собственный гражданин.

Взаимность может быть двух видов: материальной - иностранцу предоставляется равный или схожий объем правомочий по сравнению с собственными гражданами; формальной - иностранцам предоставляются правомочия, предусмотренные для собственных граждан или организаций.

Учитывая реальное отличие материального права отдельных стран, речь может идти только о предоставлении формальной взаимности, поскольку материальная практически недостижима.

В доктрине международного частного права преобладает взгляд о том, что взаимность не является предпосылкой применения коллизионных норм; международные договоры граничат либо непременным требованием взаимности либо вообще не заостряют внимание на этом вопросе; наконец, внутреннее законодательство в некоторых случаях содержит специальные нормы, указывающие на необходимость взаимности (например, Закон РФ о товарных знаках и знаках обслуживания или о патентах - права иностранных юридических или физических лиц по данному закону предоставляются на основе взаимности).

Квалификация - то есть толкование коллизионной нормы. Толкование зависит от содержания применимого права, которое еще предстоит определить.

Первичная квалификация - является предпосылкой разрешения коллизионного вопроса, и данный вопрос страдает большими противоречиями и разногласиями. Мы не будем останавливаться на доктринальных спорах, однако в судебной практике и доктрине предпочтение, в принципе, отдается квалификации в соответствии с законом суда - lex fori, как наиболее простому решению проблемы. С предварительной квалификацией связана проблема так называемых "предварительных или побочных» вопросов - например, правовой оценки рассматриваемого фактического состава; трактовка отдельных правовых понятий на основании норм как собственного, так и применимого права; допустимость замены национальных правовых категорий на их иностранный эквивалент; оценку обязательной силы состоявшегося ранее судебного решения; и проч. Думается, самый простой путь в первичной квалификации - это уважение сферы действия каждой коллизионной нормы.

Вторичная квалификация - производится после того, как применимое право определено и необходимо толкование отдельных его категорий, она должна осуществляться в соответствии с положениями применимого права.

Обход закона - применимое право может быть определено искусственно с точки зрения заинтересованности сторон в благоприятном правовом режиме для реализации соответствующих отношений, или, говоря прямо, в обход требований закона. В таких ситуациях необходимо решать вопрос о применении действительной для данной проблемы нормы и соответственно нужного права страны.

Обратная отсылка и отсыпка к праву третьей стороны -существуют случаи, когда коллизионная норма, указывающая на применение соответствующего иностранного права, устанавливает ситуацию, при которой иностранное право предусматривает применение не своего права, а иного - либо страны, на основании коллизионной нормы которой подлежало применению иностранное право либо же третьей страны.

Возникновение таких ситуаций разрешается довольно просто, путем указания на то, что привязка коллизионной нормы отсылает только к материальному праву соответствующей стороны, а не к ее коллизионным нормам. Другой вопрос - во всех ли случаях целесообразно такое уточнение и позволяет ли оно решить проблему юридически верно?

В связи с подобной проблемой правило в отношении отсылок было сохранено, но исключение было сделано для ситуаций, когда иностранное право применяется на основании соглашения сторон либо

когда соглашение сторон дает основание считать, что стороны имели в виду подчинить свои отношения тому иностранному праву, которое подлежит применению в соответствии с положениями закона.

В некоторых случаях возникает необходимость для ограничения применения иностранного права, субъективных прав, возникающих под воздействием норм иностранного права, особенно если это противоречит публично-правовому порядку.

Вопрос же о применении оговорки о публичном порядке возникает при соблюдении в ситуации двух условий: во-первых, существование коллизионной нормы, отсылающей к нормам иностранного права; а, во-вторых, возможное применение либо признание данного правопорядка связано с неблагоприятными последствиями.

КРАТКО О ПРАВЕ СОБСТВЕННОСТИ

Для создания общей основы решения вопросов, связанных с правом собственности и включающих в себя иностранный элемент, как правило, международное частное право подразделяет предмет права собственности на движимость (movables) и недвижимость (immovables). Проблему, однако, составляет тот факт, что в самих странах нет согласия в отношении того, являются ли определенные виды имущества движимость или недвижимостью.

В отношении недвижимости, законодательство, судебная практика и доктрина придерживаются мнения, что право собственности регулируется законом места нахождения недвижимости - les rei sitae. Данный закон определяет содержание права собственности на недвижимость, форму и условия перехода права на недвижимость (особенно жестко принцип применяется к основной категории недвижимости - земельным участкам).

Более сложным является положение с движимым имуществом. Обычно к этой категории относят права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и др. Еще большей проблемой представляются случаи, когда право на вещь, физически являющуюся движимостью, конкретная правовая система рассматривает как право на недвижимость. Например, документы, удостоверяющие правовой титул на землю, отделимые принадлежности недвижимости, рыба в водоеме и ключ от дома рассматриваются в английском внутреннем праве как интерес в недвижимости. В отношении движимой категории имущества в различных государствах по-разному решается вопрос о значении принципа закона места нахождения вещи, хотя и здесь он имеет решающее значение.

Общепризнанно, что если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в собственность определенного лица, то при изменении места нахождения вещи право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником - то есть признается право собственности на вещь, приобретенную за границей.

Обычно признается, что объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи - при перемещении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется и содержание прав собственника, вне зависимости от того, какие права принадлежали собственнику до ее перемещения.

Коллизионные вопросы права собственности регулируются и в отдельных международных договорах. Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу права собственности в международной торговле товарами 1954г. решает ряд вопросов, связанных с переходом права собственности не на основании принципа lex rei sitae, а на основании обязательственного статута, то есть права, применяемого сторонами к сделке внешнеторговой купли-продажи.

Определенные сложности в международном частном праве связаны со случаями, когда предметом регулирования является товар в пути (например, перевозка морем, железной дорогой и т. д.), а стороны совершают в это время сделку и предъявляют на него права собственности. Закон предусмотренного места назначения, хотя и является подходящим выбором во многих обстоятельствах, но имеет тог недостаток, что место назначения может меняться и часто меняется в процессе перевозки. Закон места отгрузки (хотя к нему склоняется отечественная доктрина) не очень подходит для регулирования передачи, когда последняя осуществляется за границей в условиях почти завершенной перевозки. Истина опять-таки в том, что исключительным арбитром не может быть ни одна сторона - различные вопросы регулируются различными правовыми системами (например, если движимость при перевозке где-либо задерживается, вопрос о правовом титуле должен, естественно решаться в соответствии с lex situs).

Особый интерес в международных частно-правовых отношениях вызывает вопрос о правовом положении иностранных инвестиций - нормы регулируют отношения между иностранными частными инвесторами и государством. Причем предпочтительно применяется материально-правовой, а не коллизионный метод регулирования.

Подробное регламентирование режима иностранных инвестиций осуществляется в тех странах, где необходимо привлечение иностранного капитала к использованию его для решения внутренних задач. Традиционные ограничения иностранных капиталовложений предусматриваются в следующих предметах:

разработка недр и естественных богатств;

определенные важные для народного хозяйства отрасли;

обязательная доля в совместных предприятиях;

«отчуждение» части прибыли на внутренние нужды;

определение концессионной политики.

В Российской Федерации правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется законодательным путем, однако, не останавливаясь на конкретных положениях закона, отметим следующее.

Россия гарантирует иностранным инвесторам защиту от национализации и от незаконных мер государственных органов, в отношении же принудительных мер, государство исходит из трех основных принципов:

1. не должны носить дискриминационного характера;

2. при национализации и реквизиции - быстрая, адекватная и эффективная компенсация;

3. компенсация выплачивается в валюте первоначальных инвестиций.

Особой популярностью среди государств пользуются двусторонние и многосторонние соглашения об инвестициях.

Двусторонние соглашения, в частности, обладают следующими положительными чертами:

1. каждое государство имеет возможность обеспечить реализацию прав своих граждан в другой стране;

2. наличие гарантий в международном плане демонстрирует со стороны принимающего государства стремление обеспечить максимальную сохранность инвестиции;

3. договорное регулирование дает гарантию от изменений в законодательстве партнера.

Многосторонние соглашения представлены Сеульской конвенцией о создании Многостороннего агентства по страхованию иностранных инвестиций 1985г., которая предусматривает многостороннюю систему страхования иностранных инвестиций. В функции агентства входит заключение договоров страхования, перестрахования в отношении некоммерческих рисков, дополнительные ассигнования.

Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965г. предусматривает создание специального Центра по разрешению инвестиционных споров при международном банке реконструкции и развития.

Особые вопросы связаны с правовым положением государственной собственности за границей. Иммунитет государственной собственности обусловлен особым положением владельца - суверенного государства. Естественно, поэтому, что собственность государства пользуется неприкосновенностью: невозможен принудительный арест, секвестр, принудительные меры, насильственное удержание на иностранной территории, расхищение и проч.

Иммунитет собственности делает недопустимым:

предъявление исков к такой собственности;

наложение ареста для обеспечения иска;

принудительное исполнение решения суда.

Иммунитет выражается и в том, что органы другого государства не могут входить в рассмотрение вопроса о принадлежности собственности, если иностранное государство заявляет о своих правах на нее.

Необходимо отметить, что правило иммунитета государственной собственности является правом, а не обязанностью государства -таким образом, если государственная собственность находится в хозяйственном управлении либо оперативном ведении, иммунитет снимается и собственность рассматривается как предмет взыскания по иску к государственным юридическим лицам, кроме случаев финансирования таких юридических лиц из государственных бюджетов и осуществления ими публично-правовых функций (например, музеи).