1. Использование должностных полномочий вопреки интересам службы

2. наступление последствий - существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства,

3. Причинная связь между ними

Иногда злоупотребление возможно путем бездействия (распределение жилых и служебных положений, премирование). Злоупотребление служебным положением умышленного бездействия не вошло в наш УК (идея Волженкина).

Служебные полномочия – права и обязанности должностного лица, которые четко прописаны в контракте, инструкциях и т.п. Т.е. это использование легальных возможностей.

Служебное положение (ранее в УК) – шире служебных полномочий, использования своего статуса и авторитета. Сейчас только полномочия – узко.

Вопреки интересам службы – не были связаны со служебной необходимостью, задачами органа.

Состав материальный – последствия носят оценочный характер. Существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. Суд в каждом конкретном случае определяет размер возмещения и вреда (упущенная выгода тоже). Должна быть мотивировка существенности нарушения.

Субъективная сторона: прямой или косвенный умысел.

Мотив – корыстная (стремление либо получить материальную выгоду или избавиться от материальных затрат) или иная личная заинтересованность (Пленум ВС СССР от 30 марта 1990 г. - стремление извлечь выгоду неимущественного характера, карьеризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить реальное положение органа)

Ст. 285 УК - только если лицо не выходит за рамки своих полномочий.

Ст. 286 – превышение должностных полномочий

Лицо вышло за рамки своих полномочий.

Несколько типичных ситуаций:

1. действия, которые относятся к компетенции/полномочиям иного должностного лица своего или иного ведомства

2. действия, которые могли быть совершены только при наличии определенных обстоятельств, указанных в законе, должностной инструкции и т.п. (применение огнестрельного оружия)

3. действия, которые данное должностное лицо не имеет право совершать (поездка на Валаам и публичная порка)

4. действия, входящие в компетенцию коллегиального органа

Взяточничество

В узком смысле – корыстное служебное должностное преступление (специальный субъект), т.е. один состав – ст. 290 получение взятки

В широком смысле – ст. 290, ст. 291 и ст. 291.1

Основной ключевой признак – специальный субъект (должностное лицо). С этой позиции ст. 291 и ст. 291.1 – не должностные преступления. Но получение и дача взятки составляют единое целое. Всегда традиционно дача взятки и посредничество во взяточничестве рассматривалось как должностное преступление, но с натяжкой.

ФЗ от 4 мая 2011 г. № 97 внес существенные изменения в эти составы. НОВЫЙ УК!

В советских УК были все эти 3 состава. УК 1996 г. в первоначальной редакции исключил состав посредничества во взятке.

Постановление Пленума ВС «По делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» от 10 февраля 2000 г (2007 и 2010 г. – изменения): как квалифицировать действия пособника – пособник в даче взятки или получении взятки. Раньше это был пособник. На практике сложно сказать, кому больше оказывалась помощь.

1. возвращение в УК статьи о посредничестве – ст. 291.1

2. должностное лицо называется в качестве специального субъекта, но в отличие от остальных должностных преступлений, субъект понимается шире:

• должностное лицо

• иностранное должностное лицо

• должностные лица публичной международной организации

3. уточнен предмет преступления

4. расширен перечень квалифицирующих признаков, выделение различных видов взятки в зависимости от размера

простая

в значительном размере

в крупном размере

в особо крупном размере

5. санкции: более активное использование штрафов в зависимости

Ст. 290 – получение взятки

Непосредственный объект: нормальная деятельность публичного аппарата управления в лице, государственных органов, органов м\с, государственных и муниципальных учреждений, аппарата управления ВС.

«Там где есть взяточничество, нет политики» В.И. Ленин.

Высочайшая латентность данного преступления связана еще с тем, что в большинстве случаев в сокрытии преступления заинтересованы и те, кто дает взятку, и те, кто берут.

Сумма взяток в России составляла 35-37 млрд. долларов, где 10 % уходили на бытовую сферу – здравоохранение, образование, а остальное – государственная власть.

Получение взятки - получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества либо в виде незаконных оказания ему услуг имущественного характера, предоставления иных имущественных прав за совершение действий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо если оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе.

Предмет:

1. деньги

2. ценные бумаги

3. иное имущество

4. услуги имущественного характера (раньше в редакции – выгоды имущественного характера) – не точно. услуга - свершение определенных действий возмездно, выгода имущественного характера – более широкое понятие, например, прощение долга, проигрыш в азартные игры, предоставление льготных условий для аренды

5. предоставление имущественных прав.

Раньше была формулировка – «в каком бы то ни было виде». Но были сложно отграничить от подарка. Сейчас предмет уточнен ФЗ от 2011 г.

Синонимом взятки может выступать «вознаграждение».

Объективная сторона:

• получение должностным лицом взятки – способы многообразны. Чаще всего предмет взятки определяет способ получения.

• совершение каких-либо действий:

• за совершение действий/бездействий в пользу взяткодателя, входящих в служебные полномочия данного лица.

• за совершение действий, которые не входят в служебные полномочия, но которым может поспособствовать (лица, занимающие высокие авторитетные должности или имеющие в своём подчинении иных должностных лиц) – лицо должно использовать авторитет или подчиненных ему лиц; если используются иное – дружеская помощь 9не взятка

• за общее покровительство или попустительство по службе

Взятка может быть дана за конкретное действие.

Формальный состав – получение взятки считается оконченным, когда лицо получило часть взятки.

• взятку приняло не полностью

• взятку приняло полностью, но не выполнило действия

В теории различаются 2 вида взятки - по моменту достижения договоренности между дающим и берущим

• взятка-подкуп – действия берущего обусловлены вознаграждением дающего

• взятка-благодарность – совершает то, что должно было совершить, без предварительной договоренности, но лицо несет благодарность-подарок, за то, что это лицо должно было совершить и так; принимает подарок

В ряде других стран взятка-благодарность декриминализована или это другой состав с более мягкой санкцией. Но у нас эти 2 вида взятки в законе не разводятся.

Повышенная общественная опасность – взятка за совершение незаконных действий, которые хотя и могут входить в полномочия должностного лица.

Размер взятки при взятке подкупе значения не имеет. Несмотря на то, что нет нижней границы размера в законе, не может быть малозначительности по ст. 14 УК при взятке-подкупе. Вред аппарату управления. Даже минимальные суммы, которые выступают взяткой, значительны.

При взятке-благодарности – размер имеет значение. За малозначительность можно наложить только дисциплинарное взыскание на должностное лицо.

ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе» запрет государственным служащим получать какие-либо подарки. Но есть исключения – случаи, установленные в ст. 575 ГК (разрешение дарение государственным и муниципальным служащим в связи с их должностным положением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ).

Вывод: нет взятки-благодарности при обычном подарке, но конверт с деньгами – не благодарность, стоимость не влияет, даже если меньше 5 МРОТ.

Минимальной границы для взятки-подкупа нет. Для взятки-благодарности – 5 МРОТ.

Если есть вымогательство со стороны должностного лица, то нет взятки. Здесь взяточничество понимается более широко.

Субъективная сторона: только прямой умысел + корыстный мотив и цель.

В тексте самого закона не зафиксированы мотив и цель, но сама суть этого преступления это предполагает.

Квалифицирующие признаки:

Получение взятки группой лиц по предварительному сговору – один из сотрудников СанЭпидемСтанции взял неработающего своего товарища и совершали рейды проверки по кафе. Им инкриминировали группу лиц. Неправильною Нужны 2 специальных субъекта – 2 должностных лица как минимум. Пособничество во взяточничестве у того, кто не должностное лицо.