Задача 2.
Адвокат Терещенко, являющийся одним из партнеров адвокатского бюро, сообщил другим своим партнерам Солдатову, Анисимову и Грачевой о желании создать собственный адвокатский кабинет, в связи с чем партнерский договор был прекращен. Впоследствии Грачева и Анисимов предложили Солдатову преобразовать их бюро в коллегию адвокатов. Однако Солдатов возражал против их решения. По его мнению, никакой разницы между коллегией и бюро адвокатов нет.
Какие формы адвокатских образований предусмотрены действующим законодательством? Может ли бюро адвокатов быть преобразовано в коллегию адвокатов? Может ли один из партнеров адвокатского бюро выйти из его состава без согласия других партнеров? Проведите сравнительный анализ адвокатского бюро и коллегии адвокатов. Может ли адвокат осуществлять юридическую помощь, не являясь членом какого-либо адвокатского образования? Оцените ситуацию.
Решение:
1) Согласно Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», формами адвокатских образований являются:1 коллегия адвокатов; адвокатский кабинет; адвокатское бюро; юридическая консультация. Этим же Федеральным законом установлено, что ведение реестра адвокатских образований и их филиалов в РФ возложено на Совет адвокатской палаты.
2) Согласно п. 11 ст. 23 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов.2 То есть Адвокатское бюро беспрепятственно, в порядке установленным статьей 22 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», может быть преобразована в Коллегию адвокатов.
3) Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Там и указывается порядок, и условия, согласно которым адвокат выходит из соответствующего адвокатского бюро. Выход адвокатов из Бюро осуществляется в порядке, определенным в Уставе Бюро.3Следовательно, в разных уставах даны разные условия. Например, по партнерскому договору адвокатского бюро «ТРИБУНА» , расторжение партнером настоящего договора и выход из Адвокатского бюро не влекут прекращение всего Партнерского договора и прекращения партнерских отношений между остальными партнерами, если их остается два и более. То есть адвокат самостоятельно выходит из адвокатского бюро.
4) Первое сходство – коллегия адвокатов и адвокатское бюро являются коллективными формами адвокатских образований. Этим коллегия и бюро отличаются от адвокатского кабинета, учрежденного адвокатом, принявшим решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально (ст. 21 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Второе сходство – порядок создания. По закону два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро. Юридическая консультация как специфическая коллективная форма адвокатских образований отличается от коллегии и бюро тем, что ее учреждает адвокатская палата по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта РФ (ст. 24 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). В соответствии с п. 3 ст. 22 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», учредителями и членами коллегии или бюро могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один реестр адвокатов субъекта РФ. Третье сходство – наличие двух учредительных документов - устава и учредительного договора. П. 2 ст. 22 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» определяет, что коллегия адвокатов действует на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. П. 4 и 5 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» посвящены условиям учредительного договора и содержанию устава коллегии адвокатов. П. 3 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» устанавливает обязанность адвокатов, учредивших адвокатское бюро, заключить между собой партнерский договор в простой письменной форме. Четвертое сходство – коллегия адвокатов и адвокатское бюро, являясь юридическими лицами, относятся к некоммерческим организациям. Коллегия адвокатов и адвокатское бюро создаются не с целью получения прибыли. Цели их создания иные: организация адвокатской деятельности своих членов-адвокатов, упорядочение взаимоотношений между адвокатами-членами и между данными адвокатскими образованиями и третьими лицами. Пятое сходство – возможность создавать филиалы. В соответствии с п. 10 ст. 22 и п. 2 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», коллегия адвокатов и адвокатское бюро вправе создавать филиалы на всей территории РФ, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством данного иностранного государства. Шестое сходство – возможность преобразования исключительно друг в друга, то есть в другую из двух возможных коллективных форм адвокатских образований, учреждаемых самими адвокатами. Так, согласно п. 17 ст. 22 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро. И наоборот, адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов (п. 11 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Седьмое сходство – коллегия адвокатов и адвокатское бюро являются налоговыми агентами для своих членов-адвокатов, а также их представителями по расчетам с доверителями и третьими лицами. В силу п. 13 ст. 22, п. 2 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и ст. 24, 226, 244 Налогового кодекса РФ коллегия адвокатов и адвокатское бюро являются налоговыми агентами адвокатов, являющихся их членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителями по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии и бюро. Восьмое сходство – общий принцип личной ответственности адвоката-члена коллегии или бюро за оказанную юридическую помощь. Согласно п. 16 ст. 22 и п. 10 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», ничто в положениях закона о коллегии адвокатов и адвокатском бюро не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Каждый адвокат, в том числе член коллегии или бюро, обязан с 01 января 2007 года страховать риск своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи (ст. 19, п. 1 ст. 45 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). До наступления указанного срока возможно добровольное страхование адвокатами упомянутого риска.
Первое различие – наличие адвокатов-партнеров в бюро. В публикациях по тематике адвокатского бюро нет единства взглядов на цель законодательного закрепления подобной формы адвокатского образования, большинство авторов ограничивается изложением нормативного содержания ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» во взаимосвязи с положениями главы 55 Гражданского кодекса РФ, о договоре простого товарищества (договоре о совместной деятельности), сходство которого с партнерским договором вполне очевидно.1Второе различие – субъектный состав соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском бюро. В отличие от коллегии адвокатов, обязанной перед доверителем, стороной в соглашении об оказании юридической помощи будет не конкретный адвокат коллегии, заключивший с доверителем соглашение, а все адвокаты-партнеры бюро. Это также следует из п. 5 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»: «Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц». Третье различие – наличие общей ответственности адвокатов-членов бюро перед доверителями. Адвокаты-члены бюро в отличие от адвокатов-членов коллегии несут общую ответственность перед всеми доверителями, с которыми управляющий или иной партнер заключил соглашения об оказании юридической помощи. Согласно ст. 321 Гражданского кодекса РФ, в случае, когда в обязательстве (соглашении об оказании юридической помощи) участвуют несколько кредиторов (доверителей) или должников (адвокатов-членов бюро), каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное, то есть общее обязательство влечет общую ответственность.1Четвертое различие – наличие срока действия партнерского договора в бюро. В отличие от адвокатского бюро коллегия адвокатов создается, по общему правилу, на неопределенный срок. П. 4.1. ст. 23 Закона обязывает адвокатов-учредителей бюро согласовать срок, на который создается адвокатское бюро. Истечение срока действия партнерского договора влечет прекращение адвокатского бюро (пп. 1 п. 6 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Вероятно, устанавливая данную императивную норму, законодатель преследовал цель защиты интересов адвокатов-членов бюро, утративших доверие друг к другу, необходимой вследствие их повышенной по сравнению с коллегией адвокатов общей ответственности перед доверителями.2Пятое различие – запрет адвокатам заключать соглашения об оказании юридической помощи с момента прекращения партнерского договора в бюро. Это императивное требование предусмотрено вторым абзацем п. 12 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». При этом партнерский договор прекращается не только из-за истечения срока его действия, но и в случае прекращения или приостановления статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами (пп. 2 п. 6 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»), а также в случае расторжения партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами (пп. 3 п. 6 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Шестое различие – запрет адвокатам-членам бюро оказывать юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат друг другу. Такой вывод следует из систематического толкования п. 3 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», согласно которому, по партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров, и пп. 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», в соответствии с которым адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если он оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица. Следовательно, адвокаты одного бюро не вправе одновременно, в частности, представлять интересы истца и ответчика по одному гражданскому делу или защищать обвиняемого и представлять потерпевшего по одному уголовному делу. Для адвокатов одной коллегии адвокатов таких ограничений Законом не предусмотрено. Седьмое различие – особый порядок хранения адвокатских досье (производств) адвокатов, вышедших из бюро. Согласно п. 8 ст. 23 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», при выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Данное императивное требование также обусловлено общей ответственностью адвокатов-членов бюро перед их доверителями и является особенностью режима адвокатской тайны (ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») применительно к адвокатскому бюро.
Анализ сходства и различия правового статуса коллегии адвокатов и адвокатского бюро позволяет сделать общий вывод: преимущественно индивидуальная адвокатская деятельность, нацеленная на работу с гражданами и обеспеченная коллективной организацией, предпочтительнее в коллегии адвокатов. Командная адвокатская деятельность по обслуживанию, главным образом, доверителей-предпринимателей и гарантированная общей ответственностью адвокатов-партнеров, целесообразнее в бюро адвокатов.
5) Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. Но адвокат не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, не являясь членом, какого либо из четырех видов адвокатских образований: коллегия адвокатов; адвокатский кабинет; адвокатское бюро; юридическая консультация.1