4. Принципы и коллизии принципов

II. Аналогия и заключение от противного

Заключение по аналогии как первичный в силу своей наибольшей близости к закону метод восполнения норм права уже кратко описывался в предыдущей главе применительно к вопросу выявления телеологических пробелов. Выяснять цель закона, имеющую значение для решения проблемы, следует на основании исторического познавательного материала либо объективно-индуктивным способом.

Заключению по аналогии отчетливо противостоит заключение от противного (argumentum e contrario <6>). Согласно последнему, указанные в правовом предписании правовые последствия должны наступать только при наличии квалифицирующих признаков (предпосылок), описывающих фактический состав данного предписания. Следовательно, правовые последствия ни в коем случае нельзя распространять на другие случаи, текстуально не охватываемые предписанием

Argumentum e contrario (лат.) - заключение от противного. (Примеч. пер.)

Однако только при ошибочных посылках может оказаться верным суждение о том, что юридическое значение могут иметь исключительно сформулированные законодателем правовые предписания.

Дифференцированный взгляд на заключение от противного позволяет выделить также argumentum e silentio <8>, т.е. заключение на основании молчания разума закона (ratio legis). Здесь цель нормы не ограничивает сферу ее действия исключительно теми случаями, которые по фактическому составу охватываются текстом закона.

2. Виды заключений по аналогии

Наиболее простой формой является а) аналогия закона, или частная аналогия б) общая аналогия, или аналогия права, служит для выявления из содержания целого ряда норм закона их общей основной мысли и применения этой идеи к сходному (аналогичному) случаю, который непосредственно не урегулирован ни одной нормой законодательства.

3. Заключения по объему как

усиленная разновидность аналогии

Существует две формы применения заключения по объему. Первой является заключение от меньшего к большему (argumentum a minori ad maius). Оно состоит в перенесении правовых последствий одной нормы на фактический состав, который текстуально не охватывается нормой, но согласно ее цели тем более нуждается в соответствующих последствиях (следовательно, случай оказывается "больше, чем просто юридически сходным (аналогичным)")

Заключение от большего к меньшему (argumentum a maiore ad minus) направлено в некотором роде к негативному результату. Если согласно цели закона даже широкий фактический состав не влечет определенных юридических последствий, то тем менее такие последствия способен повлечь более узкий фактический состав.

III. Телеологическая редукция (ограничение)

В случае с аналогией текстуальное описание фактического состава является неполным по сравнению с целью или иным основанием закона. Но можно представить обратный случай, когда правовая норма по ее словесному смыслу шире, нежели цель данной нормы.

Следует еще раз заметить, что предпосылки применения редукции противоположны предпосылкам обращения к аналогии.

IV. Применение общих принципов права

Наиболее развитым правопорядкам может быть известно непосредственное (на деле в той или иной мере рефлектированное) применение общих принципов при поиске конкретного правового решения. Во многом восполнение закона на основе принципов права предписывается даже многочисленными отдельными легальными положениями.

D) ИЕРАРХИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ МЕТОДОВ

I. Абстрактный вопрос иерархии