Тема: Сущность и понятие права.

Философско-правовая концепция происхождения права. Соотношение свободы и права.

1. Философско-правовая концепция естественного права, о новом возрождении которого сегодня говорят. Большое место уделяют естественному праву. Содержание, сущность права определяется природой общества разумных индивидов. Здесь в основе лежит человек, его интересы, потребности.

2. Концепция, которая появилась недавно: «право - мера свободы».

3. Концепция, которая получила развитие в советский период – концепция юридического позитивизма (правовая система общеобязательных правил поведения, установленная государством и обеспеченная силой принуждения).

4. Божественная (теологическая) теория. «Все сущее происходит от Бога, право в том числе».

5. Психологическая концепция права (представитель - Дрожинский). Общая психология – категория, обусловливающая происхождение права.

За основу можно взять концепцию права, как класса свободы. По мнению Черненко, этот выбор связан с тем, что свобода представляет большую ценность для личности. Свобода индивида, свобода воли индивида в праве тождественны.

Алексеев: исходным пунктом должно быть общепризнанное понимание свободы. Свобода – несвязанная ни с чем свобода выбора, принятия решения. Но такое определение приводит к тому, что свободой является, например, произвол государства, поэтому необходимо объединить понятие права и свободы.

1. Свобода – основополагающий элемент человеческого бытия (свобода человека как разум существа), так как благодаря разуму у человека есть возможность порождать различные отношения. Человеческий смысл свобода раскрывается в ее единении с разумом.

2. Свобода есть источник восходящего развития человечества. Суть природного назначения свободы состоит в том, что она – пространство активности (разумная свобода необходима для того, чтобы идти вперед).

В условиях свободы получила развитие конкуренция. Алексеев отмечает, что при таком понимании свободы она имеет обратную сторону, которая связана с конкуренцией, антагонизмом, так как свобода грозит хаосом, беспределом, анархией. Решение данной проблемы состоит в определении границ свободы (эту идею высказал и Кант). Определение свободы означает позитивное содержательное закрепление переделов свободы. Такие границы может устанавливать только позитивное право. Именно оно оказывается тем нормативно-ценностным регулятором отношений, который обеспечивают порядок, когда человек может свободно развиваться. Именно право выступает как гарант реализации свободы. Право, как форма свободы, несет в себе еще одну характеристику – равенство. Но равенство, это не «уравниловка».

Свобода должна пройти этап самоограничения (каждый индивид должен признать за другим свободу), прежде чем быть закрепленной в праве. После признания индивидом за другими наличия свободы он имеет право требовать от других самоограничения. В философии действительно признается свободным субъект, который может сам ограничить себя.

Таким образом, право – это свобода, обусловленная равенством (то есть с равным ограничением). Принцип правового равенства означает требование эквивалентности в отношении между индивидами (можно требовать только то, что сам соблюдаешь). Говоря о равенстве, мы говорим о формальном равенстве, абстрагированном от фактического. Формальное равенство означает признание равной правоспособности, возможности приобрести права на различные блага. Формальное равенство не означает равенство в конкретных правах. Поэтому права для всех – формализованный равный путь приобретения прав, а не раздача их всем поровну. Сущностью правового равенства является признание всеобщей и единой меры регулирования. Поэтому право – единая равная мера свободы.

Естественное право.

Вопросом естественного права, проблемой разграничения права на естественное и позитивное ученые занимались очень давно. О естественном праве говорили еще римские юристы. Существуют различные подходы к пониманию естественного права. Точка зрения Алексеева (конец 19 – начало 20 века): можно выделить 4 типа в учениях о естественном праве:

1. естественно-правовые учения, которые рассматривают основы естественного права в различных естественных отношениях и связях. Подобное толкование естественного права можно найти и у римских юристов: «Естественное право – право всего живого на земле. На естественном праве строятся брачно-семейные отношения, воспитание детей. Естественное право в основе имеет одно-начальный естественный инстинкт».

2. более глубокое толкование природы. Естественное право в объективном смысле – совокупность естественных законов. Субъектное право – это проявление естественного права. Здесь рассматриваются правовые явления, как механизмы, которые можно математически просчитать.

3. естественное право, как проявление божественной воли.

4. Этическая теория естественного права (популярная со времен Канта). Естественное право – должное право, то есть право, не зафиксированное в законе, это правовой идеал. Это право определяет развитие позитивного права.

Разграничение естественного права с позитивным сориентировало ученых на поиск основ права. Естественное право – система, которая определяет общие правила развития позитивного права и связанных с ним правовых систем. Иногда естественное право называют саморегламентацией. Алексеев: «Естественное право является символом всего истинного, оно выражает вечный закон справедливости». Естественное право признали критерием и нормативной базой абсолютного права. Такой подход ставит ряд вопросов:

Должно ли отвечать естественное право каким-либо требованиям? Оно должно включать в себя такие ценности, которые признавались бы всеми без исключения субъектами права.

Возможно ли в принципе существование таких ценностей? На этот вопрос философия пытается ответить, развивая дальше идеи естественного права. Суть идеи естественного права заключается в том, что наряду с позитивным правом (выраженном в законах), существует естественное право – совокупность требований, вытекающих из природы человека, обусловленных обществом, например, право получение вознаграждения за труд. В идеях естественного права находиться жесткая зависимость права от внешних факторов, проявляется зависимость права и свободы человека.

В идеях естественного права с самого начала присутствовал стержень – требование обеспечения жизнедеятельности людей как свободных разумных существ. Требования естественного права как социальный факт представляет собой идеи разума. Таким образом, можно дать следующее определение: естественное право – право, обусловленное природой человека и общества преломленное через разум и представляющее собой правовые идеалы.

Алексеев: «Естественное право – обусловленные природой и социальной средой требования и идеалы, которые преломившись при помощи разума через правосознание, его культурные коды (понятийный аппарат, лексика) приобретают характер идей разума, отсюда правовой облик и, в соответствии с этим, выступают в виде правовых требований и прообразов юридических норм или норм позитивного права».

Само по себе естественное право не может выполнять функции, которые выполняет позитивное право. Естественное право, как совокупность правовых идеалов не может быть критерием оценки поведения субъекта. Естественное право дает основу или базу развития позитивного права.

Алексеев: «Являясь областью долженствования, позитивное право выступает правом второго порядка». Естественное право в настоящее время выполняет особую миссию. Естественное право аккумулирует, сводит в воедино все нормативные начала, образует систему требований всей социальной жизни, которые должны быть отражены в естественном праве. «В сфере естественного права объективно обусловленные требования жизни находят своеобразный фильтр через разум».

Развития естественного права в современный период. Мы выделяем два этапа:

1. Первая революция в праве произошла в эпоху Просвещения. Новое возрожденное естественное право наполнилось новым современным содержанием, оно стало носителем основополагающих ценностей (разум, свободы человека, его неотъемлемые права). Естественное право в новых условиях:

1. Выбрала в качестве главного адресата своих требований существующую власть с целью недопустимости государственного произвола,

2. выделило неотъемлемые права человека, которые стали непосредственным выражением самой сути человеческого бытия (основы сообщества людей). Юридическое регулирование стало ориентироваться на отдельного человека. Основой такого регулирования стали естественно-правовые требования свободы.

2. II половина 20 века – активный процесс демократизации общества. Естественное право приобретает непосредственно юридико-регулятивное значение.

На сегодняшний день требования естественного права приобретает характер юридических принципов, то есть составляют основу принимаемого законодательства.

Позитивное право.

Позитивное право – реальное существующее в законах, фактически осязаемое нормативное регулирование, на основе которого определяется юридически дозволенное или недозволенное поведение, на основе которого принимаются юридически обязательные, императивно-властные решения. Позитивное право представляет собой институционное образование, то есть оно существует в виде внешне объективных институтов. Источником позитивного права является государство. Позитивное право является по своей природе писаным правом. Позитивное право в силу своего письменного выражения и в силу государственной власти приобретает качество действующего нормативно-ценностного регулятора. Нормативы означают, что позитивное право состоит из правовых механизмов. Цель нормативов – ввести единые начала регулирования поведения людей. Ценностный означает, что позитивное право дает оценку жизненным явлениям и процессам с точки зрения правомерности и неправомерности.

Основные свойства позитивного права:

1. нормативность (для всех)

2. определенность (по содержанию)

3. государственное обеспечение (гарантированность права, то есть возможность сделать реальным порядок, который устанавливается в праве).

Проблема выработки единого определения права.

Этот вопрос остается спорным до сих пор. Но все ученые и юристы ищут единое определение права. Сам процесс познания предполагает столкновение различных точек зрения. Процесс познания можно разделить на 2 фазы:

1. эволюционная фаза (медленное постепенное накопление знаний, которые дополняют уже существующие знания).

2. революционная фаза, которая характеризуется ломкой устоявшихся взглядов, традиций и так далее. Здесь формируются новые выводы.

Одна фаза сменяется другой.

Современные точки зрения на понятие права:

Керимов: наиболее распространенным является нормативистское определение права. Это наиболее практически применимое определение права. Данное определение, считает Керимов, может быть подвергнуто сомнению по трем основаниям:

1. Право – это не только то, что устанавливает государство, но и то, что с объективной необходимостью вытекает из жизнедеятельности общества. Право может существовать и в ненормативных формах.

2. Право – это не только совокупность правовых норм, но и правовые принципы, правовая политика, множество ненормативных установлений.

3. Определение права, с одной стороны, как государственной воли, а с другой стороны, как статической совокупности правовых предписаний, в этом уже заложено противоречие.

Право нельзя сводить к законодательству. Это доказывается историческим развитием права. На ранних стадиях возникновения права возникали отношения, которые носили правовой характер, но они еще не регулировались правовыми нормами. Хотя при возникновении правовых норм не исчезли ненормативные формы закрепления норм. Фактическое существование определенных общественных отношений, которые имеют правовую природу, может не соответствовать фактическим отношениям, которые носят правовой характер. И генетически, и функционально право представляет собой определенную систему общественных отношений, природа которых имеет правовой характер, следовательно, они требуют законодательного оформления. Законодательство представляет собой лишь часть целого.

Ценность права заключается не только в законодательном установлении, предписании должного и возможного поведения, в обществе устанавливается определенный порядок, но и в принципах права, в связи права и сознания. Право не ограничивается лишь законодательным выражением, а выражается в действиях субъектов общих отношений, то есть право обязательно должно реализовываться на практике. Цель права – воплотиться в реальные отношения.

Керимов предлагает следующее определение права: право – исторически сложившаяся волевая система принципов, норм и действий, обусловленных общественными отношениями и регулирующие эти отношения в целях установления общего правопорядка, обеспечиваемого различными средствами, в том числе и государственным принуждением.

Данное определение делает на акцент на волевой аспект, но это – сложная система, которая включает несколько компонентов:

1. правовые принципы – устоявшиеся основы правосознания, главные направления политики

2. правовые предписания, имеющие нормативный и ненормативный характер

3. правовые действия, которые непосредственно реализуют правовые принципы, политику и предписания, то есть действия, которые воплощаются в реальность.

Правовые принципы, политика, предписания не являются субъективно произвольными, они обусловлены объективными общественными отношениями.

Свое содержательное определение дает Черненко: основными моментами являются естественное и позитивное право, которые взаимосвязаны и взаимообусловлены, они находятся в едином правовом пространстве. Они представляют собой единую систему.

Впервые это было отмечено Гегелем в его работе «Философия права». В этой работе Гегель доказал диалектичное единство естественного и позитивного права. Единство проявлялось в следующем:

1. Позитивное право признается необходимой формою существования естественного права. Форма естественного права обусловлена специфическими признаками естественного права (обязательным характером их исполнения, возможностью применения мер принятия, то есть теми признаками, которые на первый взгляд противоречат естественному праву).

2. Позитивное право находиться в зависимости от естественного права, о правовой природы вещей. Естественное право первично по отношению к позитивному праву, то есть закон должен выражать правовую природу вещей, поэтому позитивное право выступает, как вторичное производное от естественного права. Естественное право выполняет функцию руководящего начала, оно предопределяет содержание позитивного права.

3. Позитивное права, как форма, передает естественному праву такие признаки и свойства, без которых оно не может реально осуществить свою главную идею свободы. Позитивное право выступает гарантом реализации естественно-правовых начал, таким образом, действительно естественное и позитивное права выступают как двухсторонние единые правовые явления. Естественное и позитивное право выступает по отношению друг к другу как условия.

Черненко делает содержательное определение права, он выделяет 5 составляющих:

1. Требование, согласно которому правовая база это не только совокупность правовых норм, но это, прежде всего то, что вытекает из объективных реалий. Правовым актом является то, что установлено в строгом соответствии с объективными процессами.

2. Писаное право (закон).

3. Совокупность принципов, система ненормативных установок.

4. Правовая политика, которая определяет, в свою очередь, правотворчество и правоприменение.

5. Механизм реализации права.

Если сравнить определения Керимова и Черненко, то каких-либо противоречий мы не видим, они определяют сходные элементы.