III. Защита отношений вообще и юридическая защита в особенности

§22

Общественный союз как усложнение среды. Защищенные отношения первого рода

Наблюдая развитие отношений в действительной жизни, мы замечаем, что элемент среды, который образуется людьми, ок­ружающими субъекта, играет самую деятельную роль в этом процессе. При установлении и поддержании громадного числа своих активных отношений человек пользуется так или иначе со­действием других людей. Человек выступает в своей деятельно­сти в соединении с несколькими или многими другими людьми, что увеличивает его силу в борьбе с препятствиями и раздвигает пределы существования и содержания его отношений. Являясь иногда случайными, соединения людей представляются в боль­шей части случаев предназначенными заранее к вышесказанной роли, т. е. субъект получает помощь людей, заранее склонных к содействию ему в установлении целого ряда однородных отно­шений. Таким образом в среду, в которой они возникают и су­ществуют, вносится некоторое усложнение. Именно, усложня­ется вышеупомянутое (§ 19) раздвоение среды в одной из его сторон. Группа людей становится на сторону субъекта отноше­ний и благоприятствует ему в борьбе с препятствиями, в чем бы они ни состояли — в противодействии природы или сопротив­лении прочих людей. Составляя вообще часть благоприятствую­щего элемента среды, упомянутая группа обособляется среди него в нечто определенное и самостоятельное и заслуживает, по свое­му значению, строгого отличения от других частей его. Мы за­мечаем всюду множество таких групп. Их полный перечень ис­черпал бы все формы проявления общественности. Он должен был бы начаться с кратковременных и специальных соединений, каковы, например: союз охотников, отправляющихся вместе за добычей, разбойников, сговорившихся вместе ограбить кого-либо, путешественников, пускающихся обществом в дорогу, артистов, соединившихся для представления, контрагентов, совершающих юридическую сделку, — и окончиться продолжительными или постоянными и генетическими «общественными союзами»,

68

каковы семья, род, товарищество, корпорация, общины, государ­ство. Все эти и другие подобные им союзы рассчитаны на мно­гие отношения, в которых выступают субъектами попеременно или одновременно все члены союза; но в каждом отдельном слу­чае один член является субъектом, а прочие члены союза обра­зуют благоприятствующий элемент среды. Помогая мне при ус­тановлении обладания каким-либо предметом, защищая меня от какого-либо нападения, мои семейные, сотоварищи, сограждане представляют собой элемент среды, благоприятствующий уста­новлению или сохранению какого-либо моего отношения, защи­щая, может быть, в то же время и свои собственные отношения. Так, отражая нападение неприятеля, граждане-воины какого-либо города древности играли такую роль взаимно относительно друг друга. В одном акте один и тот же человек может выражать свою прикосновенность одновременно ко многим отношениям, занимая в одних случаях положение субъекта, в других — поло­жение лица, содействующего субъекту. Надо различать и при анализе точно расчленять эти положения и обусловленные ими отношения.

В описанной форме субъект отношения получает помощь со стороны окружающих лиц против препятствий всякого рода, ко­торые лежат вне этого благоприятствующего элемента. Защи­щенные таким образом отношения мы назовем защищенными отношениями первого рода.

§23

Общество как самостоятельный фактор отношений. Защищенные отношения второго рода

Продолжая предпринятое нами наблюдение, мы замечаем дальнейшую модификацию в строе отношений или, выражаясь точнее, в строе среды, окружающей отношения. Модификация обусловлена тем фактом, что общество как таковое существует самостоятельно рядом со своими членами. Однажды образовав­шись, оно составляет самостоятельную силу, не тождественную с совокупностью единичных сил отдельных членов. Имея своим источником соединение этих последних, общество выливается и обособляется в самостоятельное целое, которое возвышается над его составными частями, и в известном смысле не зависит от них.

69

С. А. Муромцев

)пределение и основное разделение права

Определение права

Отсюда получается возможность существования отношений меж­ду обществом как таковым и его членами. В этих отношениях положение субъекта принадлежит или обществу или отдельно­му его члену; положение объекта в первом случае занимает член, во втором — общество. Когда община берет со своего члена по­бор или налог, или вообще заставляет его подчиниться какому-либо требованию, тогда мы имеем дело со случаем активного от­ношения общества к члену его. Наоборот, когда отдельный член общины требует от нее какой-нибудь услуги или выгоды и получает их, тогда мы встречаемся с выражением активного отношения от­дельного члена к обществу. В громадном большинстве случаев вме­сто целого общества действуют отдельные его органы, на которых и ложится роль субъекта и объекта по общественным отноше­ниям. Нередко эти органы выступают именно как представите­ли общественной власти; точно так же обращаются к ним имен­но как к обладателям этого качества. Но и там, где люди не доросли до ясного разделения понятий общества и его органов, эти последние выступают на самом деле как руководители дан­ного общественного порядка. Так, царек дикого племени или вос­точный деспот, признаваемые своими современниками за лич­ных обладателей своей страны, исполняют все-таки функции общественного регулятора и заменяют своей деятельностью со­ответствующую деятельность всего общества. Пока мы не за­интересованы тем, чтобы определить, почему это происходит. Но для нас важно заметить теперь же, что социальное значение ор­ганов власти, на вид обособленной, сводится к замене этой вла­стью непосредственной деятельности всего общества. Само со­бой разумеется, что означенная замена осуществляется настолько, насколько власть составляет живую действительную силу. Самостоятельное бытие общества выражается также в том, что отдельные его члены могут поступать вопреки его стремле­ниям, не нарушая через это его единства и не исключая самих себя из общества. Действуя таким путем, они могут занять по­ложение, враждебное отношениям, к которым стремятся другие члены общества и покровительство которым оно находит поче­му-либо нужным. Общество выступает в таких случаях на защи­ту нарушаемых отношений. Ради защиты одних из числа своих членов, оно действует против других.

70

Здесь не место для исследования того, что руководит подоб­ной деятельностью общества. Для нас важно лишь констатиро­вание того факта, что принадлежность людей к общественному союзу усложняет еще более строй отношений. Существует об­щественный надзор над действиями отдельных членов общества. Этот надзор распространяется как на их частную деятельность, так и на деятельность их в качестве органов общественной вла­сти. Кроме того, в развитых и обширных общественных союзах, которые вмещают в себя группы меньших союзов (так, государ­ство обнимает собой сословия, общественные круги, общины, семьи и т. п.), надзор высшего союза простирается и на действия отдельных людей, совершенные ими в качестве членов низших союзов. Общество относится различно к действиям своих чле­нов и, следовательно, к активным отношениям как возможно­стям действий. Одни действия и отношения индифферентны для него; среди других оно различает действия и отношения, заслу­живающие его покровительства, и действия и отношения, дос­тойные преследования. Насколько, при осуществлении этих взглядов, преследуются действия членов союза, которые ме­шают существованию отношений других членов, настолько воз­можность преследования и его осуществление составляют сред­ство косвенной поддержки или защиты этих отношений. Таким образом выделяется большая группа отношений, в которых субъект получает от общественного союза защиту, направлен­ную против препятствий, возможных со стороны прочих чле­нов союза. Это — защищенные отношения второго рода. Субъекты таких отношений и люди (члены общества) против которых действует защита, подходят под понятие лица в его широком смысле.

§24

Защита неорганизованная и организованная

Общественные союзы всех видов — малые и обширные, крат­ковременные и продолжительные — проявляют вышеизложен­ный надзор над своими членами. В той или другой степени и форме, и обыкновенно в нескольких формах вместе, мы находим его в дружеском или ином кружке, товариществе, семье, общи­не, сословии, общественном круге, партии, государстве. Формы,

71

С. А. Муромцев Определение и основное разделение права

в которых общество защищает отношения, существующие в его среде, представляются весьма разнообразными. Как кажется, существует некоторое соответствие между ними и видами сою­зов, которые оказывают защиту; и, конечно, исследование харак­тера этого соответствия не лишено социологического значения.* Надо различать защиту неорганизованную и организованную. Организованная защита осуществляется определенным заранее порядком и, обыкновенно, при содействии особенных, установ­ленных для того органов. Напротив, неорганизованная защита протекает в формах, не определенных заранее. При неоргани­зованной защите форма определяется в каждом отдельном слу­чае, смотря по обстоятельствам. Так, когда нарушение какого-либо отношения карается более или менее сильным порицанием со стороны общественного мнения; когда это порицание перехо­дит в негодование; когда негодование влечет за собой насиль­ственные действия против нарушителя, исполняемые кем при­дется, иногда, например, целой общиной, иногда же некоторыми членами союза, наиболее раздраженными нарушением (кровная месть); когда то же негодование заставляет кружок или союз отказаться от провинившегося сочлена, либо уменьшить выпа­дающие на его долю выгоды, уважение, почет, — тогда во всех названных и во многих других подобных случаях общественная защита выступает в неорганизованной форме: ее способ, размер,

* Так, юридическая защита наиболее свойственна государству. Это обстоятель­ство служит отчасти корнем известного недоразумения, которое ведет к тому предпо­ложению, что право существует будто бы, только в государстве. Другой корень того же недоразумения надо искать в смешении научно-исторической точки зрения с по­литической точкой зрения. С политической точки зрения может быть нежелательно признание юридического достоинства за контролем других общественных союзов по­мимо государства. Но история и научная теория должны назвать правом все то, что защищается юридическим образом хотя бы не государством. Презумпция, по которой юридическая санкция меньших общественных союзов существует только потому, что имеет за собой предварительное согласие государства, открытое или молчаливое, об­ладает некоторым значением лишь в периоды развитого государственного быта (хотя и здесь она не может быть принята без ограничений) и совершенно неприменима по отношению к периоду, в котором государство является далеко не всеобъемлющим общественным союзом. Кроме того, тот факт, что государство может всегда высту­пить против неприятного для него права, созданного в союзе, подчиненном государ­ству, вовсе не значит еще, что государство может всегда помешать возникновению такого права. Но только в подобном случае можно было бы говорить о государстве как единственном субъекте правообразования,

72

Определение права

орудия определяются положением дела и настроением умов в данную минуту. Противоположное составляют случаи организованной за­щиты. Разумеется, проведение абсолютно точной границы между теми и другими, как и во всем прочем, не представляется возмож­ным, но при организованной защите выступают с различной силой черты, чуждые защите неорганизованной. Когда расправа всем обществом облекается в точные формы, выработанные обыкно­венно путем обычая; когда самоуправство отдельных лиц предста­ет в торжественной форме, либо, как в современном быту, получа­ет точное определение относительно случаев и пределов своего применения; когда требование истца о явке ответчика в суд и тре­бование кредитора об уплате должником его долга сопровожда­ются содействием определенного числа свидетелей (testes), зара­нее назначенных служить органом понуждения; когда наконец защитником отношений является суд или другие многочисленные органы государственной и общественной власти, — тогда во всех этих случаях мы встречаемся с организованной формой защиты. Обыкновенно действия этой формы бывают жестче и потому при-нудительнее, нежели действия формы неорганизованной, но и бо­лее мягкие виды понуждения, свойственные этой последней, не противоречат существу организованной защиты.*

Организованную форму защиты мы называем формой юри­дической, или правовой. Субъекты, защищенные в этой форме, а также лица, против которых эта защита направлена, подходят под понятие лица в более тесном, юридическом значении его.

Да не смутит читателя то обстоятельство, что нельзя опреде­лить точно тот пункт, где неорганизованная защита переходит

* См., например, замечания и предостережения, административные и по суду, не влекущие никаких непосредственных невыгод, кроме фактического бесславия или неудовольствия. Вообще, необходимо отрешиться от отождествления понуж­дения, в котором выражается общественная защита, с наиболее сильными формами его. Как организованная, так, в особенности неорганизованная защита, способны проявляться в формах относительно мягких, весьма неопределенных, можно ска­зать даже почти неуловимых. Но какая-нибудь форма присутствует всегда. Осуж­дение со стороны общественного мнения или тех, которые считаются его представи­телями и руководителями, неудовольствие авторитетных лиц и т. п. — все это, по существу своему, средства вынуждения, хотя и слабые. Игнорирование этого обсто­ятельства ведет к ошибочному мнению, допускающему, что юридическая норма, а, следовательно, и правовое отношение (как отношение, согласное с нормой) может существовать и без вынуждения.

73

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

в организованную, что существуют между этими двумя типич­ными формами такие промежуточные случаи, относительно ко­торых невозможно сказать с определенностью, к которой из двух форм они относятся. Это самое обыкновенное затруднение на пути определения. Определяемый предмет обладает качества­ми, которые противоположны качествам другого, противополож­ного предмета. Но не существует резкой грани между этими про­тивоположностями. Уменьшаясь постепенно, одно качество переходит незаметно в другое, противоположное ему качество. Спрашивается, как поступать в подобном случае? Как найти границу между определяемым и его противоположностью?

«Существует только один выход из этого затруднения, — говорит Бэн в своей "Логике". — Надо принять, что между двумя противоположными качествами находится неопределенная, пе­реходная область, относительно которой допускается различие мнений без того, чтобы нарушить основной контраст противопо­ложных качеств. Не должно вступать в прения о точном опреде­лении момента, в котором день уступает место ночи; и неизвест­ность, которая имеет место относительно этого момента, не должна служить основанием для того, чтобы смешивать день с ночью. Во всех случаях, аналогичных этому, надо допускать раз­норечие относительно пункта, в котором осуществляется пере­ход от одной противоположности к другой».¹²

В нашем исследовании мы натолкнулись именно на изложен­ное затруднение. Мы должны выйти из него путем, который, в качестве правильного, указывается логикой.