3 Формула прикрепления - закон места совершения деликта

С помощью этой формулы, применяемой к обязательствам вследствие причинения вреда определяются в частности способность лица нести ответственность за причиненный вред, возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда, основания ответственности, а также ее ограничения и освобождения от нее, способы возмещения вреда, объем и размер его возмещения.

Обращение к закону места совершения деликта осложняется неодинаковым пониманием местаделикта. В одних странах оно определяется, как место совершения вредоносного действия, в других странах как место, где наступили его последствия; возможны и оба варианта одновременно.

п.1 ст.1219 ГК РФ предусматривается применение к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда права стороны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

4 Формула прикрепления – закон страны продавца

Правила статьи 1211 ГК РФ предусматривают, что в отсутствии выбора права сторонами применяется право стороны, с которой договор наиболее тесно связан. Этим правом в отношении договора купли-продажи считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора и в совокупности обстоятельств дела, право стороны, где находится место жительства или основное место деятельности, которое осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договоров.

5 Формула прикрепления – закон места совершения акта

Эта привязка обязательственного правоотношения, которая предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частно-правовой акт. Основное положение заключается в том, что форма внешней экономической сделки подчиняется праву того государства, на чьей территории она заключена. Форма любого официального юридического акта регулируется правом того государства, на чьей территории этот акт имеет место.

Это положение имеет императивный характер, поэтому абсолютно исключена возможность использования иностранной формы официальных документов.

В российском законодательстве эта формула закреплена в статье 1209 ГК РФ. В соответствии с указанной статьей, если по праву места совершения сделка с точки зрения формы является недействительной, такая сделка в РФ не может считаться недействительной в случае ее соответствия нормам российского права.

6 Формула прикрепления – закон валюты долга

Это специальная коллизионная привязка для урегулирования вопросов, возникающих по поводу содержания денежных обязательств. Данная формула была выработана немецкой доктриной и не является общепризнанной коллизионной привязкой. В российском праве такой привязки нет. Ее суть заключается в том, что если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчиняется правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта.

7 Формула прикрепления – закон суда

Эта привязка коллизионной нормы означает, что применяется исключительно местное право, т.е. права того государства, чей суд рассматривает дело. Вопрос решается в пользу права того государства, на территории которого рассматривается частно-правовой спор.

В российском законодательстве происходит постепенная замена термина «закон суда» выражением «российское право». Общепризнанной сферой действия закона суда является международный гражданский процесс.

Существует множество иных коллизионных привязок.

Источники МЧП РФ, содержащие коллизионные норм

Речь идет о формах, где содержатся коллизионные нормы. Понятие источники МЧП – значительно более широкое понятие, чем источники коллизионного права.

В источники МЧП, как таковые, входят также источники, содержащие материальные нормы или нормы прямого действия; например, Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров не содержит коллизионных норм, в ней только материально-правовые нормы, таким образом, будучи источником МЧП она не является источником коллизионного права.

Категории источников коллизионного права перечислены в части первой п.1 ст. 1186 ГК РФ.

1 категория источников– международные договоры РФ

2 категория источников– ГК РФ

3 категория источников– другие законы в соответствии с п.2 ст.3

4 категория источников– обычаи, признаваемые в РФ

В силу принципа верховенства международных источников по сравнению с национальными источниками (ст.15 К РФ, ст.7 ГК) коллизионные нормы международных договоров подлежат применению к соответствующим отношениям в приоритетном порядке.

6 раздел ГК – основной коллизионный регулятор в системе права РФ. Само содержание 6 раздела доказывает этот вывод. Коллизионные нормы, регулирующие международные частные отношения сосредоточены в основном в 6 разделе. Но сложность в том, что хотя 6 раздел ГК здесь основной регулятор, но все-таки не единственный, не универсальный, не всеобъемлющий коллизионный регулятор, который бы годился на все случаи жизни. В силу той же нормы части первой п.1 ст. 1186 ГК РФ коллизионные нормы могут содержаться и содержатся в других, кроме ГК, законодательных актах.

Коллизионные нормы, регулирующие семейные отношения с иностранным элементом содержатся в 7 разделе Семейного Кодекса РФ. В главе 26 кодекса торгового мореплавания РФ «Применимое право» также содержатся специальные коллизионные нормы, регулирующие выбор права, подлежащего применению к осложненным иностранным элементам, отношениям в сфере торгового мореплавания.

Коллизионные нормы содержатся также в воздушном кодексе РФ, ФЗ «Об иностранных инвестициях» и других законодательных актах.

В каком порядке применяются нормы ГК и нормы других специальных законов?

Отношения между коллизионными нормами ГК РФ и других законов строятся по принципу «юс генералес - юс специалис», т.е. как отношения между общими и специальными нормами, когда коллизионные нормы ГК играют роль общих предписаний, а коллизионные нормы других законов являются специальными и применяются к соответствующим отношениям в приоритетном порядке. Если отсутствуют специальные коллизионные нормы, то к соответствующему отношению подлежат применению общие нормы.

Специальные коллизионные нормы о выборе материального права, подлежащего применению к семейным отношениям с иностранным элементам содержатся в 7 разделе СК РФ. Однако, если в семейном кодексе отсутствует коллизионная норма, позволяющая избрать право к семейным отношениям с иностранным элементом, то в субсидиарном порядке должна применяться коллизионного норма ГК, выполняющая функцию общей нормы. Такой вывод базируется на содержании нормы статьи 4 СК РФ, в соответствии с которой к семейным отношениям, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

В 6 разделе ГК имеется коллизионная норма, указывающая на право, подлежащее применению к договору перевозки с иностранным элементом. При этом в КТМ РФ имеются специальные коллизионные нормы, указывающие на право, подлежащее применению к договору морской перевозки. В этом случае выбор права к договору морской перевозки будет осуществляться на основе специальных коллизионных норм КТМ, применяемых в приоритетном порядке.

Норма части 2 п.1 ст. 1186 ГК РФ: «Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже».

Способы и особенности правовых коллизий международным коммерческим арбитражем определяются именно специальным законодательным актом, а именно ФЗ РФ «О международном коммерческом арбитраже». Непосредственно эти особенности отражены, прежде всего, в статье 28 данного ФЗ. Именно эти особенности должен учитывать правоприменитель при разрешении подведомственных ему споров. Есть 2 суда на территории РФ - Международный промышленный арбитражный суд при торгово-промышленной палате России и Морская Арбитражная Комиссия (МАК). Главная особенность заключается в большей свободе и автономности для коммерческого арбитража при применении коллизионных норм.

Таким образом, раздел 6 ГК РФ выступает в сфере гражданских правоотношений, хотя и основным, но все-таки не универсальным, не единственным коллизионным источником, поскольку существуют и другие законодательные акты, содержащие специальные коллизионные нормы.

Обычаи. Нужно иметь ввиду, что коллизионные нормы-обычаи – довольно редкое явление в праве. Возможность применения к коллизионной норме обычая предусмотрена, например, п.1 ст.414 КТМ. Непосредственно в этой норме говорится о признаваемых в РФ обычаях торгового мореплавания, имеющих характер коллизионной нормы.

Метод прямого регулирования. Нормы прямого действия в МЧП

Наряду с коллизионным методом в МЧП применяется также метод прямого (материального) регулирования.

Метод прямого регулирования– частные отношения с иностранным элементом посредством материальных и процессуальных норм, содержащих указания на права и обязанности субъектов правоотношений. В результате действия данного метода соответствующие отношения оказываются урегулированными нормами прямого действия. В свою очередь,норма прямого действияв МЧП – такая норма, которая не отсылает к праву какого-либо государства, а непосредственно путем наделения субъектов отношения правами и обязанностями регулируют частные отношения с иностранным элементом. Таким образом, данный метод воплощается в определенной категории норм. Такая категория является особо актуальной для МЧП, так как в нем содержатся также и коллизионные нормы и нужно различать коллизионные нормы и нормы прямого регулирования.

Таким образом, норма прямого действия регулирует свое отношения через указание в ней на права и обязанности субъектов правоотношений. Коллизионная норма регулирует свое отношение через отсылку к праву определенного государства.

Нормы прямого действия могут содержаться и содержатся как в международных источниках (международных договорах), так и в национальных (национальное законодательство государств). Примером применения данного метода в нормах национального законодательства, регулирующих отношения с иностранным элементом, является ст. 1196 ГК РФ. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленными законами. Данная норма не отсылает к праву какого-либо государства, а непосредственно регулирует отношения через установление равной гражданской правоспособности иностранных граждан по сравнению с отечественными гражданами.

Нормы прямого действия могут содержаться также в международных договорах, это означает, что международный договор не отсылает к праву какого-либо государства, а непосредственно путем установления в его нормах прав и обязанностей субъектов отношений регулируют частные отношения, на которые распространяются действия данного международного договора. Использование данного метода международных договоров приводит к созданию так называемых унифицированных, т.е. единообразных (одинаковых) материальных и процессуальных норм, применяемых государствами-участниками договора. Пример, Женевская конвенция по авторскому праву 1952 года; Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.; Всемирная конвенция о международной финансовой аренде (лизинге) 1988г.

Из всех видов норм и способов их закрепления предпочтительным являются нормы прямого действия, содержащиеся в международных договорах, так как в данном случае правоприменители из договаривающихся стран имеют дело с унифицированными (единообразными) материальными и процессуальными нормами, применяемыми хотя бы в 2 государствах и устанавливающими непосредственно права и обязанности участников правоотношений.

Особенности применения права при разрешении дел из гражданских правоотношений с иностранным элементом

При наличии спора из гражданского правоотношения с иностранным элементом, поступившего на рассмотрение юрисдикционного органа, всегда имеет место правовая коллизия, т.е. столкновение правовых систем нескольких государств, которая выражается в конкуренции этих правовых систем и возможности применения по конкретному делу права того или другого государства.

Правоприменитель должен эту коллизию разрешить, т.е. определить право какого государства подлежит применению по делу. Этот выбор осуществляется на основе коллизионных норм и, таким образом, первой особенностью правоприменительного процесса при разрешении дел из гражданских отношений с правоотношений с иностранным элементом являетсянеобходимость примененияколлизионных норм.

При этом, государственный суд всегда, а коммерческий суд, как правило, применяет свое коллизионное право своего государства, т.е. применяет коллизионные нормы по принципу закона суда. При этом практическое важное значение имеет вопрос о квалификацииюридических понятий (толковании), содержащихся в коллизионных нормах. Любая коллизионная норма содержит юридические категории или юридические понятия. Норма п.1 ст.1209 ГК РФ: «Форма сделки подчиняется праву месту ее совершения». Данная норма содержит понятия «формы сделки», «места совершения сделки», «сделки». Правило о квалификации юридических понятий, содержащихся в коллизионных нормах предусмотрено в п.1 ст.1187 ГК РФ: «При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом».

Правило п.1 ст. 1187 представляется обоснованным, так как российский юрисдикционный орган толкует и применяет свое коллизионное право, т.е. коллизионное право РФ, то юридические понятия, содержащиеся в нем, также должны квалифицироваться в соответствии со своим, т.е. российским правом.

Законодательством РФ предусмотрены случаи, когда по делам из частных отношений с иностранным элементом коллизионные нормы не применяются: такие случаи предусмотрен нормой п.3 ст. 1186 ГК РФ:

Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, то определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

В свою очередь коллизионная норма может указать на необходимость применения иностранногопо отношению к правоприменителюматериальногоправа.

Особенности:

1. Иностранного

Коллизионная норма в статье 1224 ГК РФ по делам о наследовании отсылает к праву страны последнего места жительства наследодателя. Если последним местом жительства наследодателя являлось иностранное государство, то по наследственному делу подлежит применению право этого иностранного государства.

2. Материального права

В соответствии с нормой п.1 ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Таким образом, в настоящее время в нашем законодательстве решена проблема «обратной отсылки».

До закрепления нормы п.1 ст.1190 (в соответствии с ранее действующим законодательством) отсылка к иностранному праву могла означать отсылку как к материальному, так и к коллизионному иностранному праву. Иностранная коллизионная норма в свою очередь могла содержать отсылку снова к российскому праву или к праву третьей страны.

Чтобы избежать подобных ситуаций, в 6 разделе ГК РФ закреплена норма (п.1 ст. 1190) исключающая обратную отсылку. Таким образом, в нашем праве закреплено отрицательное отношение к институту обратной отсылки.

Закон «О международном коммерческом арбитраже» также отвергает возможность применения обратной отсылки. В соответствии с нормой ст. 28 данного ФЗ указание сторон контракта на выбор права определенного государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Возможность и необходимость применения иностранного материального права является 2 особенностью правоприменения при разрешении споров из гражданских правоотношений с иностранным элементом.

На возможность применения иностранного материального права непосредственно указывают нормы статьи 1191 ГК РФ, статьи 166 СК РФ, статьи 11 ГПК РФ, а также коллизионные привязки, содержащиеся в различных источниках коллизионного права России.

Применение иностранного материального права (при соответствующей отсылки) имеет существенную специфику, поскольку необходимость применения в силу действия коллизионных норм иностранного права создает в целом парадоксальную ситуацию, при которой правоприменитель не будучи обязанным знать иностранное право должен все-таки его применять; поэтому законодательство различных государств, в том числе и право России, устанавливает общие положения о порядке применения иностранного материального права, т.е. положения о том, как вообще подлежит применению иностранное право.

Что это за правила?

1. Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяются ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Таким образом, иностранное право подлежит применению безусловно (без учета взаимности)

2. Применение иностранного права означает применение не только норм, содержащихся в национальном законодательстве соответствующего государства, но и норм международных договоров, ратифицированных соответствующим государством, а также норм обычного и прецедентного права, если оно действует (выполняет роль источника)

Таким образом, иностранное право должно применяться системно в соответствии с существующей в государстве иерархией источников права.

3. Коллизионная норма может отослать к праву страны с так называемой «множественностью правовых систем»

Такая ситуация возможна при отсылке к праву государства с федеративным устройством, в котором регулирование отношений отнесено к ведению субъектов федерации, что влечет разное регулирование в разных субъектах федерации и означает ситуацию множественности правовых систем.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, то применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны какая из правовых систем подлежит применению, то применяется правовая система с которой отношения наиболее тесно связаны.

При отсылке к праву США применимая правовая система будет определяться в соответствии с внутренним коллизионным правом США. Это внутреннее коллизионное право США имеет определенное название «LawofConflictofLaws».

4. При применении иностранного права судустанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Законодательство устанавливает правовые формы получения соответствующей информации. Данные формы предусмотрены нормами п.2 ст.1191 ГК РФ.

В целях установления содержания норм иностранного права суд, иной юрисдикционный орган может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в МинЮст РФ, иные компетентные органы или организации в РФ или за границей либо привлечь экспертов (это норма ч.1 п.2 ст. 1191 ГК РФ)

Обращение в МинЮст РФ

Порядок обращения в МинЮст РФ определяется положением «О МинЮсте РФ», которое утверждено указом Президента РФ от 13 октября 2004 года. В частности, на МинЮст возложена задача обмена правовой информации с иностранными государствами (п.20 данного положения). Поэтому суды РФ в связи с делами, находящимися в их производстве могут обращаться с запросами в МинЮст о предоставлении информации об иностранном праве.

Другие органы и организации в РФ

Здесь говорится о компетентных органах и организациях, которыми могут считаться учреждения и организации, которые в силу характера своей основной деятельности связаны со сбором и анализом информации об иностранном праве (НИИ, учебные заведения юридического профиля). Условия и порядок предоставления судам соответствующей правовой информации такими органами и организациями регулируются нормативными актами и иными правовыми актами, определяющими их статус (Институт законодательства и сравнительного правоведения при правительстве РФ – осуществляет сбор и анализ данной информации).

Следующая возможность – обращение к иностранным органам и организациям. Порядок такого обращения определяется международными договорами РФ. В 1991 году Россия присоединилась к Европейской конвенции «Об информации относительно иностранного законодательства» 1968 года. Конвенция предусматривает, что договаривающиеся стороны (государства) обязуются предоставлять друг другу в соответствии с ее положениями информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также относительно их судебных систем, причем каждое государство создает на своей территории специальный орган, предоставляющий информацию о своем праве другим договаривающимся сторонам. Эти функции могут быть возложены на уже существующие органы, например, МинЮст. Такие функции возложены на МинЮст.

Также порядок предоставления информации о своем праве регулируется двусторонними договорами о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Предоставление информации по этим договорам рассматривается как один из видов правовой помощи. В этих договорах, как правило, предусматривается возложение соответствующей обязанности на МинЮст и также возможно на органы прокуратуры.

Привлечение экспертов

Экспертом может выступать любое лицо, обладающее специальными знаниями в области иностранного права. В соответствии с ГПЗ РФ эксперт как субъект процесса дает заключение о юридических фактах (процессуальная истина, процессуальный постулат); но в данном случае специальная норма предусматривает возможность дачи заключения экспертам о содержании норм иностранного права, т.е. заключение дается именно о праве, а не о юридических фактах.

Считается, что данная норма смещает традиционное представление о роли эксперта в гражданском процессе. Но все это было закреплено и до реформы.

В части 3 раздела 6 ГК РФ появились и новеллы, которые предоставляют сторонам по делу определенные права и даже налагают определенные обязанности в целях установления содержания норм иностранного права:

1. Норма ч.2 п.2 ст. 1191 ГК РФ

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которое они ссылаются в обоснование своих требований или возражений и иным образом содействуют суду в установлении содержания этих норм

2. Норма ч.3 п.2 ст. 1191 ГК РФ

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны

Аргументы «против»:в данном случае принцип состязательности ГПП понимается неограниченно и возводится в некий абсолют. Функции правоприменителя не следует все-таки возлагать на стороны.

Аргументы «за»:речь идет только об определенной категории дел, а предприниматели – это профессиональные участники рынка и им должна быть известна правовая сторона соответствующих требований и возражений.

Нормы иностранного права не во всех случаях подлежат применению, хотя коллизионная норма к ним и отсылает. Основаниянеприменения иностранного права(хотя коллизионная норма к нему отсылает):

1. Если, несмотря на меры, предпринятые в соответствии с нормами п.2 ст.1191 ГК РФ, содержание норм иностранного права в разумные сроки не установлено, то применяется российское право

Это норма п.3 ст. 1191 ГК РФ. Таким образом, хотя коллизионная норма и отсылает к иностранному праву, применить его оказывается невозможным, причем такая невозможность запрограммирована в законе. Речь идет не о какой-то абсолютной невозможности применения иностранного права, а о невозможности в конкретных условиях по конкретному делу.

Разумные сроки – это сроки рассмотрения гражданского дела, установленные процессуальным законодательством.

Такой выход предусмотрен на всякий случай, так как трудно представить себе иностранное право, которое невозможно установить.

2. Невозможность применения иностранного права может быть связана с действием так называемой «оговоркой о публичном порядке»

Впервые появилось во французском праве как «orderpublic». Данная категория известна праву многих государств; оговорка блокирует применение норм иностранного материального права, хотя коллизионная норма к нему и отсылает.

Когда суд не применяет иностранное право и обосновывает такое неприменение тем, что применение иностранного закона противоречило бы принципам правопорядка, действующим государства-правоприменителя, то тем самым он применяет оговорку о публичном порядке.

Оговорка о публичном порядке– это сделанный в правоприменительном акте вывод о том, что иностранное право в конкретном случае не может быть применено, хотя коллизионная норма к нему отсылает, так как его применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку), существующему в государстве правоприменителя. Оговорка делается в мотивировочной части правоприменительного акта.

Российское законодательство также ограничивает применение иностранного закона по соображениям публичного порядка (ст.1193 ГК РФ).

Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка, то есть публичному порядку, РФ. В этом случае применяется соответствующая норма российского права. Аналогичная норма содержится в статье 167 СК РФ.

До последнего времени данная категория имела спорный характер. Относительную точку в этом вопросе поставил верховный суд РФ, а именно критерии определения публичного порядка РФ содержатся в Постановлении Президиума ВС РФ от 2.06.99г.

Под публичным порядком по данному постановлению, следует понимать основные принципы, закрепленные в К РФ и конституционных законах РФ.

Правовое положение физических лиц в МЧП

1. Коллизионные принципы, применяемые для разрешения вопросов правового статуса физических лиц в международных частных отношениях. Личный закон физического лица и его значения

Для характеристики правового положения физических лиц в международных частных отношениях, прежде всего, применяется категория личный закон физического лица.Данное понятие известно законодательству многих государств. В российском праве оно впервые появилось в 6 разделе ГК РФ. Каждому физическому лицу соответствует свой личный закон. Но личный закон не в том смысле, что это какой-то определенный НПА. Подличным закономпонимается право (правовая система) какого-то определенного государства. Личный закон физического лица является одной из коллизионных привязок (коллизионных принципов). Во многих коллизионных нормах можно встретить отсылку к личному закону физического лица. В таких нормах обычно указывается, что какой-то правовой вопрос разрешается по личному закону физического лица.

Личный закон физического лица– правовая система определенного государства, которая регулирует правовой статус физического лица в международном обороте. Если в коллизионной норме есть отсылка к закону, то как это понимать? При определении личного закона физического лица государство использует разные критерии, в частности: в государствах англо-американской системы права используются критерии места жительства лица (принцип домицилия). В соответствии с ним под личным законом физического лица понимается право страны, где это лицо имеет место жительства.

В других государствах при определении личного закона используется критерий гражданства и тогда под личным законом понимается право страны, гражданство которой лицо имеет. Такой же подход применяется и в Российском праве.

В Российском МЧП понятие личный закон физического лица устанавливается нормами статьи 1195 ГК РФ. В соответствии с нормой п.1 данной статьи личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Поскольку в соответствии со статьей 4 ФЗ о гражданстве РФ проживание российского гражданина за пределами РФ не прекращает его гражданства, то личным законом такого лица будет также российское право.

Все ситуации с усложненным международно-правовым статусом лица регулируют нормы статьи 1195 ГК РФ. п.2 данной статьи: если лицо, наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.п.3 статьи: если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право.п.4 данной статьи: при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, где это лицо имеет место жительства.п.5 статьи: личным законом лица без гражданства считается право страны, где это лицо имеет место жительства. п.6: личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

В соответствии с нормой 1187 ГК РФ понятие коллизионных норм толкуются по российскому праву.

Значение категории личный закон физического лица

В МЧП на основе личного закона физического лица разрешаются многие вопросы правового статуса физических лиц. Здесь имеется несколько аспектов (вопросов). В соответствии с нормой первого предложения статьи 1196 ГК РФ: гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. Также личным законом определяется гражданская дееспособность физического лица, это следует из нормы п.1 статьи 1197 ГК РФ.

Данный принцип используется также при регулировании личных неимущественных отношений, осложненных иностранным элементом. Права физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено в ГК РФ или иных ФЗ (норма статьи 1198 ГК).

Эта категория (личный закон физического лица) широко применяется в сфере брачно-семейных отношений и соответствующая привязка (личный закон физического лица) содержится в коллизионных нормах семейного законодательства.

Данный принцип используется при регулировании международно-правовых вопросов опеки и попечительства. Опека и попечительство устанавливаются над несовершеннолетними лицами, оставшимися без родительского попечения, а также совершеннолетними лицами, признанными в установленном законом порядке недееспособными или ограниченно дееспособными.

Соответствующее коллизионное регулирование отношений опеки и попечительства содержится в нормах статьи 1199 ГК РФ и опирается это регулирование на категорию личный закон физического лица.

Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается или отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

В данном случае личным законом физического лица определяются основанияк установлению или отмене опеки либо попечительства.

п.2 ст.1199 – обязанность опекуна, попечителя принять опеку или попечительства определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном или попечителем. Личным законом предполагаемого опекуна или попечителя определяется его способность принять на себя обязанности опекуна, попечителя.

В данной сфере далеко не все вопросы гражданско-правового статуса физических лиц в международных частных отношениях разрешаются на основе личного закона физического лица. Можно отметить действие и других коллизионных принципов.

В соответствии с нормой п.3 ст. 1199 ГК РФ отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой, попечительством определяются по праву страны, учреждения которой назначило опекуна или попечителя.

В соответствии с нормой п.3 ст. 1187 ГК РФ признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В соответствии с нормой статьи 1200 ГК РФ признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняется российскому праву.

Специальному коллизионному регулированию подлежит выбор права, подлежащего применению при определении способности физического лица, заниматься предпринимательской деятельностью. Регулирование содержится в статье 1201 ГК РФ. Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве ИП. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, то применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

2. Правовой режим участия иностранных граждан и лиц без гражданства в гражданских правоотношениях на территории РФ

В соответствии с нормами ФЗ «о гражданстве РФ», а также ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранным гражданином признается физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательство наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Лицо без гражданства – лицо, не имеющее гражданство РФ и не имеющее также доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Характеристика правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в государстве пребывания осуществляется посредством сравнения этого положения с правовым положением граждан государства пребывания. В данном контексте необходимо определиться с понятиями правовое положение, правовой статус, правовой режим иностранных лиц.

Категории правовое положение и правовой статус – это идентичные по смыслу категории. Поскольку статус в переводе с латинского – это и есть положение. Категория правового режима – иная категория.

Правовоеположение– совокупность прав и обязанностей, которыми соответствующее государство наделяет иностранных лиц (лиц без гражданства) в определенных сферах правоотношений.

Правовойстатус– права и обязанности, которые в соответствии с объективным правом государства пребывания могут иметь иностранцы и лица без гражданства.

По сути, правовой статус – это правоспособность иностранных лиц в государстве пребывания.

Правовой режим – основные положения, принципы, основные правовые начала, на которых базируется регулирование правового статуса иностранцев в государстве пребывания.

Компетенция государств в установлении правового режима иностранных субъектов на своей территории ограничена действием общепризнанных принципов и норм международного права, норм международных договоров, которые требуют предоставление иностранцам определенного минимума прав.

Международно-правовые стандарты в области защиты прав человека устанавливаются рядом международно-правовых актов:

1. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 года

2. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 года

3. Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года

4. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года (Россия – 1998 год)

5. Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 года

При действии международных стандартов в области прав человека правовое положение или правовой статус иностранных физических лиц в каждом государстве различный, поскольку любое государство суверенно устанавливает этот статус.

Несмотря на все различия объема и характера прав и свобод, которыми пользуются иностранцы в различных государствах, методы правовой регламентации их положения в разных государствах имеют сходные черты и характеризуются общими подходами. Как правило, правовое положение иностранцев в стране пребывания характеризуется с использованием категории «национальный правовой режим». Наиболее часто иностранные лица в стране пребывания предоставляется национальный правовой режим.

Установление национального режима для иностранцев (предоставление его) означает наделение иностранных граждан в стране пребывания в определенных сферах правового регулирования таким же комплексом прав и обязанностей, что и собственных граждан (наделение правоспособностью в том же объеме, что и в отношении собственных граждан). В РФ иностранцам предоставляется правовой режим. В соответствии со статьей 62 К РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правоспособностью наравне с российскими гражданами, если иное не предусмотрено международными договорами или федеральными законами РФ.

Норма такого же содержания предусмотрена статьей 4 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ». Иностранные граждане могут участвовать как в публичных, так и в частных правоотношениях, но в любом случае ни одно государство не наделяет иностранных граждан точно таким же объемом прав и обязанностей, что и собственных граждан. Наиболее ярко это проявляется в сфере публичных правоотношений, административно правовых, конституционно-правовых отношений, а также в сфере трудовых правоотношений. В частности, в соответствии с К РФ иностранные лица не вправе избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления; не вправе участвовать в референдуме, не вправе занимать высшие государственные должности. Эти и другие положения К РФ конкретизированы и расширены в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

В частности, в соответствии со статьей 14 данного ФЗ иностранные граждане не имеют права находиться на государственной или муниципальной службе, занимать должности в составе экипажа судна, плавающего под государственным флагом России в соответствии с ограничениями, предусмотренными кодексом торгового мореплавания.

Иностранные граждане не могут быть приняты на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Перечень таких объектов и организаций устанавливается Правительством РФ. Специальные ограничения могут быть предусмотрены и отдельными специальными законами. В соответствии со статьей 56 Воздушного кодекса РФ в состав летного экипажа гражданского воздушного судна РФ могут входить только граждане РФ, если иное не предусмотрено ФЗ.

Считается, что сфера гражданских правоотношений, а также гражданских процессуальных правоотношений – типичные сферы широкого действия национального правового режима для иностранных субъектов. Принцип национального режима здесь реализуется наиболее полно и иностранные лица наделяются теми же или почти теми же правами и обязанностями (т.е. правоспособностью в том же объеме, что и собственные граждане). Изъятия устанавливаются и здесь, однако они не столь многочисленные, как в сфере публичных правоотношений.

Гражданское законодательство РФ устанавливает принцип национального режима для иностранных граждан, причем сам термин в законодательстве отсутствует. Термин этот доктринальный. То, что в доктрине именуется национальным режимом в гражданском законодательстве выражено в виде правовой нормы соответствующего содержания.

Норма закрепляется в части 4 пункта 1 статьи 2 ГК РФ. Нормы гражданского законодательства применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено ФЗ.

На уровне федерации существует кроме законов так называемые иные правовые акты, регулирующие имущественные отношения. Это указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и иные правовые акты. Исключения из принципа равной гражданской правоспособности иностранных субъектов по сравнению с российскими гражданами и ограничение гражданских прав иностранцев могут устанавливаться только ФЗ.

О предоставлении национального режима свидетельствуют и содержание нормы второго предложения ст. 1196 ГК РФ: Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами кроме случаев, установленных законом.

Норма второго предложения статьи 1196 ГК РФ имеет специальных характер. Первая норма имеет характер общего предписания. Если гражданское правоотношение складывается или возникает за границей – в иностранном государстве (т.е. оно не связано с правом РФ), то правоспособность иностранного лица в таких правоотношениях будет определяться личным законом (первое предложение ст. 1196 ГК РФ). Если гражданское правоотношение возникает в РФ, то правоспособность иностранного лица в таком правоотношении будет определяться правом РФ и приравниваться к правоспособности российских граждан, если иное не установлено ФЗ (второе предложение статьи 1196 ГК РФ).

В соответствии с нормами статьи 2 и статьи 1196 ГК РФ федеральными законами могут быть предусмотрены изъятия из принципа равной гражданской правоспособности иностранных граждан по сравнению с российскими гражданами. ФЗ такие изъятия предусматривают. Если их проанализировать, можно сделать выводы. Эти изъятия касаются вещных правоотношений, прежде всего, право собственности на недвижимое имущество, прав иностранцев в корпоративных отношениях, а также прав иностранных лиц при осуществлении инвестиционной деятельности.

В соответствии с нормой п.3 ст.15 Земельного Кодекса РФ иностранные граждане, лица без гражданства, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут иметь на праве собственности земельные участки, которые находятся на приграничных территориях, перечень которых устанавливается указами Президента РФ и иных особых территориях в соответствии с ФЗ.

В соответствии с ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» от 26.04.08 года.

В соответствии с этим законом для иностранных граждан как потенциальных инвесторов установлены изъятия ограничительного характера при осуществлении инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение …

Изъятия из принципа национального режима для иностранных граждан устанавливаются также ФЗ «О континентальном шельфе РФ», «О недрах», ЛК РФ, «О сельско-хозяйственной кооперации», «Об обороте земель с/х значения» и другими ФЗ.

Изъятия могут устанавливаться только на уровне международных актов.

Считается что наиболее полно и последовательно принцип национального режима применяется в области гражданского процесса. В соответствии с нормами о гражданском судопроизводстве» (ст.398 ГПК) и арбитражном судопроизводстве (ст.254 АПК) в сфере процессуальных правоотношений для иностранных субъектов действует принцип национального режима. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами. Изъятие процессуальным законодательством не устанавливаются, более того – процессуальными кодексами не предусматривается сама возможность установления изъятий из национального режима для иностранных лиц в сферах гражданского судопроизводства и арбитражного процесса. Это определяется самой природой процессуальных правоотношений.

Национальный режим в сфере гражданских правоотношений может предоставляться как безусловно, т.е. без учета взаимности, так и с учетом взаимности на взаимной основе.

Безусловный национальный режим

В РФ в сфере гражданских правоотношений национальный режим предоставляется безусловно (без учета взаимности), т.е. независимо от того пользуется или нет в том или ином иностранном государстве также национальным режимом российские граждане; т.е. независимо от того. Наделяются ли в иностранном государстве или государствах российские граждане или юридические лица с гражданской правоспособностью в том е объеме, что и граждан и юридические лица соответствующего иностранного государства.

Это общее правило, общий принцип, который действует для большинства категорий правоотношений, однако предоставление национального режима иностранцам может происходить и на началах взаимности. Такой подход в правовом регулировании положений иностранных лиц означает, что: физическим и юридически лицам определенного государства или государств в стране пребывания предоставляются в определенной области правового регулирования такие же права, что и собственным гражданам и юридическим лицам, при условии, что национальным режимом физические юридические лица.

Российское законодательство содержит примеры предоставления иностранным лицам в сфере гражданских правоотношений национального режима на начало взаимности. В соответствии с нормой п.1 ст.1256 ГК РФ – национальный режим иностранным лицам в сфере защиты авторских прав предоставляется на начало взаимности.

Таким образом, действует презумпция безусловного предоставления национального режима безусловного предоставления национального режима и на условиях взаимности национальный режим предоставляется лишь в случаях, предусмотренных международным договором или ФЗ.

Предоставление национального режима на условиях взаимности в международном праве носит название формальная взаимность.

Закон Венгерский «О наследовании»

Иностранные граждане имеют в Венгерской республике те же наследственные права, что и граждане Венгрии при условии применения принципа взаимности, т.е. при условии, что граждане Венгерской республики имеют в том или ином иностранном государстве в сфере наследственных правоотношений те же права, что и граждане соответствующего иностранного государства. Однако принцип взаимности используется не только при установлении в гражданском законодательстве национального режима для иностранных граждан. Данный принцип при регулировании правового положения иностранцев действует также при применении так называемых ответных ограничительных мер в отношении иностранцев – «реторсии».

Реторсии – устанавливаемые конкретным государством ограничения правоспособности иностранных субъектов в ответ на специальныеограничения правоспособности собственных граждан и юридических лиц, применяемые иностранным государством. Целью реторсии является отмена иностранным государством ограничений, введенных в отношении данного государства и его субъектов. Поэтому акты реторсии относятся к числу законных мер, которые может применять любое государство для защиты прав и интересов своих граждан и юридических лиц. Реторсии предусмотрены уставом ООН.

Российское законодательство также предусматривает возможность применения реторсий и соответствующая норма содержится в статье 1194 ГК РФ. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, которые имеют специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Основания для применения реторсии. Основания применения реторсии – установлении иностранным государством ограничений дискриминационного характера.

Применение реторсии возможно и в области гражданского судопроизводства (п.4 ст.398 ГПК РФ) и судопроизводство в арбитражных судах (п.4 ст.254 АПК РФ).

Правовое положение юридических лиц в МЧП

1. «Национальность» и «личных закон (личный статут)» юридического лица

Хозяйственная деятельность юридических лиц может выходить за границы одного государства и осуществляться в других и даже во многих иностранных государствах. Участие иностранных юридических лиц в трансграничных гражданских правоотношениях порождает ряд дополнительных специальных вопросов, которые бы не возникли если юридическое лицо осуществляла свою деятельность в границах только одного государства (своего). Признается ли юридическое лицо, созданное по законам одного определенного государства также юридическим лицом в соответствующей организационно-правовой форме и в других иностранных государствах?

Правом какого государства должна определяться правоспособность иностранного юридического лица в международном имущественном обороте?

Для характеристики правового положения юридических лиц в международных частных отношениях используются базовые категории: национальностьюридического лица иличный закон (личный статут) юридического лица. Каждому юридическому лицу соответствует свой личный закон и у каждого юридического лица имеется национальность.

Национальность– принадлежность юридического лица какому-то государству или подчиненность юридического лица правопорядку определенного государства.

Национальность юридического лица аналогична категории гражданства для физического лица.

Личный закон (личный статут) – не какой-либо законодательный акт, а правовая система права определенной страны. Таким образом, личный закон – право государства, в соответствии с которым определяется правовое положение или правовой статус юридического лица как субъекта права в международных частных отношениях. Во внутреннем обороте категория личного закона не используется, она используется только международном обороте.

Личный закон – это коллизионный принцип, коллизионная привязка; она содержится во многих коллизионных нормах. Таким образом, если в коллизионной норме содержится отсылка к личному закону юридического лица, это означает отсылку к праву определенной страны, которая будет регулировать правосубъектность юридического лица в международном обороте.

Dfdfafsaddfasdfasfqwrenmctrtuiyuiolfkj

В разных государствах для определения понятия личный закон юридического лица используются разные критерии. Самыми распространенными здесь являются 4 критерия:

В странах англоамериканского права под личным законом юридического лица понимается право государства, в котором учрежденоюридическое лицо (критерий инкорпорации)

Такой критерий характерен для США, Великобритании, всех государств британского содружества нации, а также он применяется в государствах, которые не относятся к англоамериканской системе права, в частности некоторые государства континентальной Европы (Казахстан, Киргизия, Беларусь, Узбекистан, Армения)

Государственная принадлежность юридического лица будет определяться местом инкорпорации.

Данный критерий отличается высокой степенью формализованности и выглядит привлекательным с точки зрения практики правоприменения. В то же время в современных условиях данный критерий встречает и вполне обоснованную критику, которая связана с главным достоинством критерия – его высокой степенью формализованности.

В современных условиях нередкой является ситуация, когда компания – юридическое лицо учреждено и зарегистрировано в одном государстве, но в последующем деятельность этой компании осуществляется в другом государстве, даже нескольких государствах и там же (в другом государстве) находится головной орган управления компанией (административный центр компании).

Второе государство (где действует компания) не склонно считать это юридическое лицо иностранным только потому, что когда-то это юридическое лицо было создано и зарегистрировано в другом иностранном государстве.

Этот критерий не отражает реальное участие юридического лица в имущественном обороте и не отражает реальную экономическую связь юридического лица с конкретным государством.

В государствах континентальной Европы наибольшее распространение получил 2 критерий – критерий места нахождения административного центра юридического лица (головного органа юридического лица).

Данный критерий коротко именуется в международной практике – критерий оседлости. Личным законом юридического лица считается право государства, где находится административный центр. Соответственно, национальность юридического лица будет определяться местом нахождения административного центра компании или юридического лица.

Современное право зарубежных государств учитывает ситуацию, когда место нахождения административного центра юридического лица, указанное в учредительных документах, не совпадает с фактическим местом нахождения административного центра.

В связи с этим законодательство различает:

1. Формальную оседлость (в учредительных документах)

2. Эффективную или реальную оседлость (учитывает фактическое нахождение административного центра компании в конкретный период времени)

Статья 8 закона Турецкой республики 1982 года «О МЧП и Международном гражданском процессе» устанавливает: гражданская правоспособность юридических лиц подчиняется праву государства, где находится указанные в их уставах центр управления.

В случае, когда фактический центр управления находится в Турции, может быть применено турецкое право.

Как отмечается, применение критерия формальной оседлости в большинстве случаев приводит к тем же практическим последствия, что и использование критерия места учреждения юридического лица. Поскольку государство, придерживающееся рассматриваемого критерия, обычно требует, чтобы совпадали место регистрации (инкорпорации) юридического лица и места нахождения административного центра, отражаемое в учредительных документах, т.е. требуется, чтобы это было одно и тоже государство.

Критерий реальной оседлости – используется в таких государствах как ФРГ, Австрия, Португалия, Греция, Польша, Литва, Грузия. Основное достоинство данного критерия в том, что национальность и личным закон юридического лица связывается с тем государством, где фактически находится управляющий центр компании, реализующий правосубъектность данной организации.

Как известно, юридическое лицо проявляет себя в обороте через деятельность (действия) своих органов и поэтому обосновано связывать национальность и личным закон юридического лица с фактическим местом нахождения его органов.

3 критерий – критерий места осуществления основной деятельности юридического лица. Этот критерий имеет короткое название – критерий центра эксплуатации. Личным законом юридического лица считается право государства, в котором компания в основном осуществляет свою производственную и хозяйственную деятельность.

Критерий часто используется в законодательстве так называемых развивающихся государств, которые таким образом стремятся обеспечить контроль над юридическими лицами, ведущими деятельность на территории этих государств. Кроме того, в качестве альтернативного или субсидиарного критерия он используется в законодательстве Италии, Испания, Египта, Туниса.

Какие недостаткиу критерия?

1. Неопределенность

Юридическое лицо может одновременно осуществлять свою деятельность на территории нескольких государств и представляет значительную трудность сделать выбор в пользу какого-либо одного

2. Неустойчивость

Юридическое лиц в течение короткого периода может сменить несколько мест осуществления своей трудовой деятельности, поэтому кажется, что критерий применять сложно.

Применяется также критерий государственной принадлежности участников юридического лица (критерий контроля). В соответствии с этим подходом личным законом юридического лица будет считаться право государства, которому принадлежит участник или участники юридического лица, фактически контролирующиеданную организацию – юридическое лицо

Прежде всего, фактический контроль осуществляется посредством преобладающего участия в уставном капитале компании. Но есть и иные формы контроля. Соответственно национальность компании буде т определяться государственной принадлежностью такого участника, которые фактически контролируют.

Теория контроля ценна тем, что учитывает экономическую составляющую и позволяет оценить, кто реально стоит за юридической личностью и распоряжается имуществом юридического лица. Особенно часто данный критерий используется при регулировании иностранных инвестиций, при решении вопроса о том, кого считать иностранным инвестором; в Российском инвестиционном законодательстве в настоящее время данный критерий используется.

Недостаткитеории контроля:

- Остается непонятным его использование в отношении юридических лиц с многонациональным составом участников;

- Практически сложно уследить за изменениями состава участников компании, чьи акции допущены к обращению на биржу)

В международно-правовой доктрине отмечается, что все приведенные критерии в значительной степени условны и их применение в той или иной стране во многом обусловлено национально-правовой традицией. Повсеместно отмечается, что идеального критерия для разрешения соответствующих вопросов нет. В законодательстве в связи с этим и практике правоприменения государств используются комбинации или сочетания критериев, когда один из критериев признается главным,доминирующим, а другие –вспомогательными, дополнительнымии, таким образом, субсидиарно-применяемыми. В таких государствах критерии в чистом виде, т.е. используемые единственно-допустимые, возможные не существуют. Примером законодательного комбинирования критериев определения национальности и личного статута юридического лица может являться законодательство Итальянской республики и в частности в Законе Италии 1982 года «О реформе системы МЧП Итальянской Республики» закрепляется в качестве основного критерий инкорпорации. Выглядит это так: общество, товарищество, ассоциации, фонды, а также любые другие правовые образования как открытые, так и закрытые регулируются правом страны, на территории которой был завершен процесс их учреждения.

Из этого правила имеются исключения, которые предусматривают в качестве дополнительных другие критерии, определения личного статус юридического лица. В случае, когда орган управления таких обществ находится в Италии или когда их основная деятельность осуществляется на территории Италии, применению подлежит итальянское право.

Российское законодательство по отношению национальности ЮЛ

В российском законодательстве категория личный закон юридического лица и соответствующая коллизионная привязка впервые появились в 6 разделе ГК РФ. В российском законодательстве отражен критерий инкорпорации. Непосредственно это отражено в норме п.1 ст.1202 ГК РФ. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. В контексте данной нормы интерес представляет квалификация понятия учреждение юридического лица. Как известно, понятия российских коллизионных норм должны толковаться в соответствии с российским правом. Это следует из нормы п.1 ст.1187 ГК РФ. В то же время, в соответствии с российским правом под учреждением юридического лица понимается совершение определенного юридического действия (акта), с которым закон (право) связывает возникновение нового юридического лица. В зависимости от способа образования юридического лица этим юридическим действиям могут быть:

1. При явочном способе образования юридического лица (заявление учредителей, поданное в соответствующий государственный орган)

2. Для организаций, создаваемых в распорядительном порядке таким актом является решение компетентного государственного органа о создании нового субъекта права юридического лица

3. При нормативно-явочном способе образования юридического лица – это решение регистрирующего органа о включении нового субъекта права в соответствующий реестр.

Таким образом, в зависимости от способа образования юридического лица, его личным законом должно считаться право страны, где имел место юридический акт, с которым связывается образование юридического лица.

До последнего времени в международном частном праве этот критерий (инкорпорации) был единственным. В соответствии с новеллами российского законодательства в 2008 году этот критерий не может считаться единственным и универсальным. 26 апреля 2008 года был принят ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства». Цель данного закона – установление ограничений для иностранных инвесторов при инвестировании в соответствующие хозяйственные общества.

В соответствии с нормой статьи 3 данного закона понятия «иностранный инвестор» используется в значении, указанном в статье 2 ФЗ от 9.07.99 «Об иностранных инвестициях в РФ». В свою очередь ФЗ от 9.07.99 устанавливается, что иностранными инвесторами помимо иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных государств и международных организаций признаются также иностранные юридические лица, т.е. компании, учрежденные в иностранных государствах. Но при этом в соответствии с ФЗ 2008 года и для целей применения этого закона иностранным инвесторами признаются не только юридические лица, учрежденные заграницей, но и организации, созданные в РФ, но находящиеся под контролем иностранного лица или иностранных лиц. Прежде всего, посредством преобладающего участия в уставном капитале такой организации.

Законом предусматриваются также и иные формы контроля со стороны иностранных лиц, обусловливающие для созданных в РФ организации, статус иностранного инвестора, на которого распространяются соответствующие ограничения. Таким образом, в российском частном праве произошло отступление от исключительного положения принципа инкорпорации при определении государственной принадлежности юридических лиц, и принцип инкорпорации дополнен принципом контроля. В соответствии с новеллами данного закона внесены изменения и в другие законодательные акты, в частности в ФЗ «О недрах», ФЗ «О континентальном шельфе РФ» и другие.

Вопросом личного статута юридического лица посвящены также коллизионные нормы, содержащиеся в заключенных РФ двусторонних договорах о правовой помощи по гражданским делам. Как правило, в них предусматривается, что правоспособность юридического лица определяется законодательством договаривающейся стороны, на территории которой оно было учреждено. Такие положения содержатся в договорах с Азербайджаном, Грузией, Киргизией, Латвией, Литвой, Эстонией, Молдавией и другими государствами. В конвенции стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» устанавливается, что правоспособностью юридического лица определяется законодательства государства, по законам которого оно было учреждено.

Хотя категории тесно связаны, но между ними имеются существенныеразличия:

Национальностьюридического лица – это правовая связь компании с определенным государством и подчиненность юридического лица правопорядку определенного государства.

Личный статут– право, правовая система определенной страны, которая регулирует правовой статус юридического лица в международном обороте.

Эти 2 категории разнятся в зависимости от сфер правового регулирования, где они применяются. Категория – личный закон применяется лишь в сферечастно-правовогорегулирования (гражданско-правового), если отношения с участием юридического лица складываются в международном обороте, когда необходимо определить правосубъектность организации в международных частных отношениях. Во внутреннем обороте категория личного закона не используется.Личный закон также не применяется в сфере публичных правоотношений.

Национальностьюридического лица применяется не только в сфере частных отношений, но также и в сфере публичных правоотношений. Она необходима (национальность ЮЛ) для разграничения отечественных и иностранных организаций. Значение категорий национальности юридического лица обусловлена необходимостью применения к иностранным организациям специального правового режима, отличного от режима отечественных организаций в различных областях правоотношений. Поэтому данная категория актуальна для разных областей правового регулирования.

Категория национальности применяется для регулирования административных отношений, когда для иностранных юридических лиц устанавливаются запреты или ограничения при осуществлении определенных видов деятельности или когда для них устанавливаются специальная административная процедура допуска при осуществлении инвестиций в принимающем государстве. Категория национальности применяется в таможенном регулировании, налоговом регулировании, при установлении специального режима налогооблажения для иностранных организаций. Данной категорией оперирует даже МПП, которое определяет на какие юридические лица распространяются условия соответствующего международного договора или право определенного государства на оказание дипломатической защиты для своих юридических лиц.

Категория национальности юридического лица – это атрибут не только частного права, а личный закон – это категория только частного права, причем именно МЧП. Поскольку личный закон определяет только правосубъектность юридических лиц в гражданских правоотношениях с иностранным элементом.

2. Личный закон иностранной организации, не являющийся юридическим лицом по иностранному праву

Особо регулируются МЧП выбор личного закона для иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами. В разных государствах законом предусмотрены и действуют на практике в качестве участников гражданского оборота объединения предпринимателей, иных лиц по некоторым признакам сходные с юридическими лицами, но формально таковыми не признающиеся.

Например, полные товарищества и товарищества на вере (командитные). В российском праве – признают ЮЛ; в праве Франции – также признаются; в ФРГ – не признаются юридическими лицами; в англо-американском праве – это партнерства (partnership) и они не признаются ЮЛ. Можно также сюда отнести и некоторые общественные организации, объединения юридических лиц, действующие на основании договоров о совместной деятельности, но сами не являющиеся юридическими лицами. Правовой статус таких образований определяется также личным законом. В соответствии с нормой статьи 1203 ГК РФ личным законом организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. Таким образом, если торговое товарищество создано в ФРГ, так оно зарегистрировано, то личным законом товарищества будет право ФРГ. На основании права ФРГ будет определяться правовое положение товарищества в международном обороте.

В контексте нормы статьи 1203 ГК РФ следует иметь ввиду, что учреждение организации, не являющейся юридическим лицом может и не быть связано с регистрацией такой организации в каком-либо реестре. Именно поэтому учреждение такой организации, с которым связан ее личный статут, не следует понимать обязательно как внесение организации в тот или иной реестр. Эта организация является созданной в соответствии с правом определенного государства.

3. Сфера действия личного закона юридического лица

Определение личного статута организации не является самоцелью, значение определения личного закона состоит в том, что на его основе (в соответствии с ним) подлежат разрешению многие правовые вопросы, связанные с правосубъектностью юридического лица в международном обороте. Круг этих вопросов составляет сферу действия личного закона юридического лица.

В соответствии с нормами п.2 ст.1202 ГК РФ на основе личного закона юридического лица определяются в частности:

1. Статус организации в качестве юридического лица

Именно в соответствии с личным законом юридического лица определяется является ли в принципе организация юридической личностью

2. Организационно-правовая форма юридического лица

Даже если какая-либо организация создана в иностранном государстве в организационно-правовой форме неизвестной российскому праву, она должна признаваться таковой и при участии в гражданских правоотношениях на территории РФ

3. Требование, предъявляемые к наименованию юридического лица

Именно личный закон определяет какие компоненты должны включаться в наименование юридического лица

4. Вопросы создания реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства

Если процесс создания юридического лица в соответствии с его личным законом не завершен, то такое образование не может быть признано юридическим лицом и в иностранных государствах, хотя бы по законодательству этих государств учреждение юридического лица могло бы считаться завершенным, соответственно такое образование не вправе осуществлять деятельность в иностранных государствах, в том числе открывать филиалы и представительства в зарубежных странах. В этом проявляется так называемая экстерриториальное действиеличного закона.

Ликвидация юридического лица в соответствии с его личным законом автоматически прекращает правовую возможность деятельности этого юридического лица и в зарубежных государствах, в том числе прекращается деятельность его филиалов и представительств в зарубежных странах

5. Содержание правоспособности юридического лица

Если в соответствии с личным законом юридическое лицо имеет ограниченную или специальную правоспособность, то за этими пределами оно не имеет права приобретать какие-либо права, заключать какие-либо сделки и в иностранных государствах.

6. Порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; таким образом, личным законом определяется компетенция органов юридического лица

7. Внутренние отношения, в том числа отношения юридического лица с его участниками

8. Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам

Здесь имеются ввиду особенности ответственности юридического лица, например, субсидиарная ответственность третьих лиц по долгам юридического лица

Все это охватывает положение юридического лица как участников правоотношений.

Сфере действия личного закона юридического лица не исчерпывается теми вопросами, которые непосредственно перечислены в п.2 ст.1202 ГК (выше названы). Имеет ряд других вопросов, не упомянутых в данном перечне, которые тоже должны разрешаться на основе личного закона, поскольку их связь с правосубъектностью юридического лица очевидна.

По личному закону определяется возможность и порядок создания юридическим лицом подразделений с определенным правовым статусом вне места своего нахождения (филиалов, представительств юридического лица). Порядок деятельности таких подразделений в принимающем государстве будет регулироваться уже материально-правовыми нормами того государства, где располагаются эти структурные образования.

4. Правовой режим участия иностранных юридических лиц в гражданских правоотношениях

В данном случае речь идет об участии юридических лиц в гражданских правоотношениях в сфере юрисдикции другого (принимающего) государства. Правовой режим определяет порядок деятельности юридических лиц в иностранном государстве и означает общие начала (общие принципы), на которых основывается правовое положение иностранных юридических лиц в принимающем государстве. В современном МЧП выделяют 4 вида режимадеятельности иностранных юридических лиц:

1. Режим недискриминации

Режим базируется на основополагающем принципе МПП – принципе суверенного равенства государств и суть режима недискриминации заключается в недопустимости дискриминации иностранных юридических лиц в зависимости от принадлежности государства, чью национальность они имеют к той или иной общественно-политической системе, объединению государств или по какому-то иному признаку. Особенность режимав том, что он не требует закрепления в международных договорах, поскольку его правовое действие основано на общепризнанной норме международного (прежде всего публичного) права. В тоже время в некоторых типах международных договоров принято подчеркивать необходимость соблюдения режима недискриминации в отношениях между договаривающимися странами. Прежде всего такие формулировки можно найти в договорах о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций.

Применение государством мер дискиминационного характера в отношении иностранных юридических лиц дает основания соответствующему иностранному государству для ответного ограничения имущественных и личных неимущественных прав юридических лиц, принадлежащих к дискриминирующему государству, т.е. дает основания для применения реторсии.

2. Национальный режим

Применительно к юридическим лицам национальный режим означает приравнивание объема правоспособности иностранных юридических лиц к объему правоспособности отечественных юридических лиц. Прямым следствием действия данного режима является использование при правовом регулировании деятельности иностранного юридического лица всего массива юридических норм, применяемых в отношении отечественных юридических лиц.

Данный режим в РФ закрепляется как в международных договорах, так и в отечественном национальном законодательстве. Данный режим закрепляется в договорах о правовой помощи по гражданским и торговым делам, а также в договорах о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций.

Базой для действия национального режима для иностранных юридических лиц является норма ч.4 п.1 ст.2 ГК РФ – правила, установленные гражданским законодательством применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено ФЗ

Исключения из принципа национального режима для иностранных юридических лиц или изъятия из принципа равной гражданской правоспособности для иностранных юридических лиц по сравнению с отечественными могут быть установлены только в международном договоре или ФЗ. Примером ограничения гражданских прав иностранных юридических лиц является правило, закрепленное в ФЗ РФ «Об организации страхового дела в РФ». Согласно этой норме в качестве страховщиков на территории РФ могут выступать только российские лица, т.е. лица, созданные по законодательству РФ и данное право в содержание правоспособности иностранных юридических лиц не входит.

Указанный режим иностранным юридическим лицам в РФ предоставляется безусловно (без учета взаимности), т.е. вне зависимости от того, пользуются ли юридические лица РФ национальным режимом на территории иностранного государства или государств.

Если иностранные юридические лица участвуют в гражданских правоотношениях, регулируемых правом РФ (а это определяет коллизионная норма), то они пользуются национальным режимом, т.е. наделяются гражданской правоспособностью в том же объеме, что и российские юридические лица за изъятиями, установленными в ФЗ (ст.2 ГК РФ). Во всяком случае, их правоспособность определяется российским правом.

В тоже время юридических лиц определяется их личным законом (иностранным правом), при этом личный закон имеет экстерриториальное действие, т.е. его действие выходит за границы своей национальной правовой системы и он должен учитываться и применяться и в трансграничным правоотношениях.

В тоже время по личному закону юридическое лицо может иметь и ограниченную и специальную правоспособность, и, во всяком случае, регулирование правоспособности личным законом может отличаться от регулирования правоспособности иностранного лица правом РФ.

Как сочетать национальный режим с личным законом в вопросе о правоспособности иностранного юридического лица?

В нашем праве действует такой подход:

1. Личный закон устанавливает пределы правоспособности; если иностранное юридическое лицо по личному закону имеет специальную или ограниченную правоспособность, то за этими пределами юридическое лицо не может приобретать какие-либо права, заключать какие-либо сделки и в РФ.

2. В пределах правоспособности, установленных личным законом, иностранное юридическое лицо в России может приобретать права, установленные российским правом; например, если иностранное юридическое лицо создано для осуществления культурно-образовательной деятельности и по личному закону у него ограниченная правоспособность, то и в РФ оно вправе осуществлять лишь культурно-образовательную деятельность и приобретать необходимые для этой деятельности права и обязанности, но какие конкретные права иностранное лицо может иметь в РФ будет определяться уже российским правом.

3. По личному закону в содержание правоспособности юридического лица могут входить определенные права, например, право выступать страховщиком в страховых обязательствах. Однако в РФ в соответствии с изъятиями из национального режима такими правами иностранные юридические лица не наделяются. Приоритетом будет пользоваться российское право и изъятия из национального режима

1. Режим наибольшего благоприятствования

В основе режима наибольшего благоприятствования лежит приравнивание правового статуса иностранного лица не к правовому статусу отечественных юридических лиц, как это имеет место при национальном режиме, а к наиболее выгодному статусу, которым обладают на территории данного государства иностранные лица из любого другого иностранного государства.

Действие данного режима означает предоставление каким-либо государством другому иностранному государству, его гражданам и юридическим лицам в какой-либо области правового регулирования прав, льгот и привилегий не меньших, чем уже предоставлены или будут предоставлены в будущем какому-либо третьему государству, его гражданам и юридическим лицам.

Это уже не сравнивание своих с чужими, а сравнивание одного государства с другими (чужие с чужими). Данный режим не является общепринятой международно-правовой нормой, поэтому он требует закрепления в международных договорах или в каких-либо иных международных актах. В национальном законодательстве никогда не закрепляется, так как он имеет всегда адресный характер, предоставляется конкретному государству, его гражданам и юридическим лицам.

Данный режим положен в основу взаимоотношений государств-участников всемирной торговой организации (ВТО). Данный режим закреплен в генеральном соглашении по тарифам и торговле (ГАТТ) и в генеральном соглашении по торговле услугами (ГАТС). Эти 2 соглашения регулируют отношения государств-участников ВТО. Таким образом, при вступлении РФ в ВТО на российских субъектов – производителей товаров, работ и услуг будут распространяться все льготы, преференции и привилегии, которые уже применяются на взаимной основе во всех государствах-участниках ВТО. Режим наибольшего благоприятствования действует также в рамках Северо-Американской Зоны свободной торговли (NAFTA) на основании трехстороннего договора 1992 года «О создании зоны свободной торговли между США, Канадой и Мексикой»

4. Преференциальный режим

Данный режим предполагает предоставление дополнительных специальных индивидуальных льгот, привилегий, преимуществ иностранным лицам из стран определенной категории. Наиболее часто данный режим предусматривается в соглашениях между приграничными государствами, а также между государствами, входящими в какой-либо экономический, таможенный или иной союз государств. Данный режим имеет строго избирательный характер. Если национальный режим предполагает сравнение иностранных лиц с отечественными лицами, режим наибольшего благоприятствования предполагает сравнение иностранных лиц одного государства с иностранными лицами, принадлежащими к другим государствам. В данном случае никакого правового сравнения не производится, так как этот режим предполагает пользование льготами и преимуществами для лиц, принадлежащих к одному определенному государству или определенной группе государств. Для России вопрос об использовании данного режима имеет важное значение применительно к участию в СНГ и иных объединениях бывших союзных республик. Действие такого режима можно наблюдать в так называемом Евразийском Экономическом Сообществе (Евразес), которое было учреждено в 2000 году.

В данном контексте имеет важное значение категории «правовой режим» и «правовое положение» юридических лиц.

Правовое положение иностранных лиц– объем их правоспособности в соответствии с правом принимающего государства, т.е. это те права и обязанности, которыми принимающее государство наделяет иностранных юридических лиц.

Правовой режим –общие начала, принципы, на которых базируются правовое положение иностранных юридических лиц в принимающем государстве.

Не случайно понятие режим характеризуется через категорию принцип, т.е. правильно будет сказать принцип национального режима илипринцип наибольшего благоприятствования. Национальный режим не характеризует комплекс прав и обязанностей иностранных юридических лиц, не характеризует их правовое положение, а лишь указывает, что это правовое положение приравнивается к правовому положению отечественных юридических лиц.

Категория режима наибольшего благоприятствования не указывает, какими права, льготами и привилегиями пользуются иностранные юридические лица, она лишь (категория) указывает, что эти права, льготы и привилегии во всяком случае не меньшие, чем уже предоставленные какому-либо третьему государству и его юридическим лицам.

Вещные правоотношения в МЧП

1. Основные коллизионные принципы международного вещного права

Международное вещное правопредставляет собой институт МЧП, нормы которого регулируют международные вещные отношения или вещные отношения с иностранным элементом. Международные вещные правоотношения включают в себя правоотношения собственности во всех их разновидностях и модификациях, а также ограниченные вещные права или вещные права на чужие вещи (это тоже самое). Например, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право доверительной собственности, право залога, сервитуты и другие ограниченные вещные права в зависимости от особенностей национальной правовой системы. Международное вещное право ориентировано, прежде всего, на регулирование отношений собственности. В РФ до реформы МЧП в 2002 году регулированию подвергались только правоотношения собственности с иностранным элементом. Новеллой 6 раздела ГК РФ является то, что в настоящее время регулируется не только правоотношение собственности с иностранным элементом, но также и ограниченные вещные права.

Основным методом правового регулирования вещных отношений в МЧП является коллизионный метод. Данная сфера (МВП) – это один из немногих институтов МЧП, где не существует всемирных универсальных международных конвенций, содержащих унифицированные материально-правовые нормы.

Регулирование отношений в МЧП осуществляется через коллизионные нормы. При этом в каждом государстве существуют свои коллизионные нормы, соответственно свое коллизионное право, рассчитанное на регулирование вещных правоотношений. При этом самой распространенной коллизионной привязкой из содержащихся в этих нормах являетсяпринцип «закон (право) места нахождения имущества (вещи)». В данном контексте понятия имущество и вещи употребляются как равнозначные понятия, т.е. имущество – это лишь вещи, никаких прав требований и прочего.

В настоящее время данный коллизионный принцип признается основным и доминирующим коллизионным принципом при разрешении вопросов права собственности и иных вещных прав в международном обороте. Данный принцип закреплен и в российском коллизионном праве. Соответствующее регулирование содержится в нормах статьи 1205 ГК РФ. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Содержание право собственности и иных вещных прав – правомочие (владение, пользование, распоряжение). В соответствии с нормой п.2 ст.1205 ГК РФ – принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Таким образом, если имущество находится на территории РФ, то его принадлежность к недвижимому или движимому имуществу будет определяться в соответствии с ГП РФ. В то же время в ГП РФ закрепляются критерии отнесения имущества к недвижимым или движимым вещам. Эти критерии сформулированы в статье 130 ГК РФ.

Очевидно, что вещные права как на движимое, так и недвижимое имущество подчиняются одному и тому же коллизионному принципу, а именно закону места нахождения имущества. Однако, применение единого коллизионного принципа при разрешении вопросов о праве собственности на движимое и недвижимое имущество приводит к разным правовым последствиям в статусе собственника.

В МВП считается, что в отношении вещных прав на недвижимость невозможно применение какого-либо другого коллизионного принципа, поскольку недвижимое имущество не обладает способностью к перемещению в пространстве без ущерба для его хозяйственного назначения. Поэтому оправданно подчинить вещные правоотношения с недвижимым имуществом именно праву места его нахождения и определять содержание субъективного права собственности в соответствии с материальным правом того государства, где недвижимое имущество находится. Исключение в этом смысле составляют определенные транспортные средства, обладающие способностью к перемещению в пространстве, но при этом относимые правом многих государств к недвижимому имуществу. Это такие объекты недвижимости, как морские суда, воздушные суда, космические объекты и иные. Все эти объекты имеют в МВП специальный правовой режим и в отношении вещных прав на них действуют специальные коллизионные правила. Более сложным в результате действия коллизионных норм является правовой режим движимого имущества. Последовательное применение принципа «закон места нахождения вещи» к такому объему как право собственности на движимое имущество означает, что правовой режим движимых вещей, обладающих способностью к перемещению в пространстве может меняться в зависимости от того, в каком государстве в данное время вещь находится, поскольку каждый раз правоотношения собственности будет определяться правом государства места нахождения вещи. При перемещении вещи из одного государства в другое могут изменяться объем и содержание правомочий собственника, оборотоспособность вещи, относимость вещи к недвижимому или движимому имуществу и другие параметры, характеризующие правовой режим имущества.

При этом не имеет юридического значения, какие правомочия принадлежали собственнику ранее при нахождении вещи в другом государстве.

Правовой режим ТС, квалифицируемых в праве многих государств как недвижимое имущество

Статья 1207 ГК РФ содержит специальную коллизионную норму. К праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы. Данная норма представляет собой исключение из основного принципа «закон места нахождения имущества»; здесь действует принцип «закон места государственной регистрации объекта».

Почему здесь именно так?

1. Все эти объекты подлежат внесению в специальные государственные реестры

2. Необходимость их внесения в специальные государственные реестры объясняется не столько их статусом в качестве объектов недвижимости, а задачей определения их национальности

3. В тоже время необходимость определения национальности для таких объектов объясняется задачей распространения на эти объекты определенного национального правопорядка (правового режима определенного государства) где бы они не находились

Поэтому право собственности и иные вещные права на перечисленные объекты определяются не правом страны, где они находятся, а правом государства, где они внесены в государственный реестр.

Реализация коллизионного принципа «Закон места нахождения имущества» имеет существенную специфику применительно к объектам права собственности имуществу государства, находящемся в иностранном государстве. Своеобразие правового режима собственности иностранного государства в данном случае определяется тем, что имущество принадлежит суверенному субъекту – государству, но оно находится на территории другого иностранного государства.

Применительно к РФ это имущество посольств, консульств, представительств торговых, временно находящиеся за границей морские суда, воздушные суда, принадлежащие государств, имущество, вывозимое для экспонирования на различного рода выставках.

Право собственности государства в отношении имущества, находящегося на территории другого иностранного государства, будет определяться не правом того государства, где имущество находится, а правом государства собственника. Таким образом, данное положение представляет собой изъятие из действия главного коллизионного принципа.

Таким образом, объем и содержание права собственности РФ как собственника в отношении федерального имущества, находящегося на территории иностранного государства, определяется правом России, а не правом иностранного государства, где имущество находится.

Данное положение базируется на общем постулате МЧП об иммунитете государства от применения к нему и к отношениям с его участием норм иностранного материального права. Если государство участвует в международных частных отношениях, то к этим отношениям всегда применяется право этого государства.

2. Коллизионные нормы, регулирующие выбор применимого права при разрешении вопросов о возникновении и прекращении права собственности и иных вещных прав в международных частных отношениях

В МЧП важное значение имеет не только вопрос о содержании права собственности и иных вещных прав, но также и вопросы возникновения и прекращения права собственности и иных вещных прав. В действующем российском законодательстве эти вопросы разрешаются посредством регулирующего действия соответствующих коллизионных норм. Нормы эти содержатся в статья 1206 ГК РФ. Имеется одна общая норма и 2 специальных нормы.

п.1 ст.1206 ГК РФ – возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности и иных вещных прав если иное не предусмотрено законом.

Общий характер данной нормы позволяет применить ее к любым основаниям возникновения и прекращения вещных прав. Способы или основания приобретения права собственности традиционно подразделяются на первоначальные и производные.Первоначальныеспособы – это такие, при которых право собственности у субъекта возникает впервые или хотя и не впервые, но независимо от права и воли прежнего собственника.

В различных правовых системах к таким способам относятся: национализация имущества, конфискация, реквизиция, присвоение изготовленной новой вещи, присвоение бесхозяйных вещей, приобретение права собственности на находку, клад, приобретательная давность, превращение – переработка, спецификация.

Проекция нормы п.1 ст.1206 ГК РФ на конкретные первоначальные способы приобретения права собственности будет выглядеть следующим образом: если речь идет о присвоении находки или клада, то возникновение права собственности будет определяться по праву страны, где имели место находка или обнаружение клада. Если речь идет о переработке, спецификации, то возникновение права собственности будет определяться правом страны, где была произведена переработка или спецификация вещи. Возникновение права собственности на национализируемое имущество будет определяться правом государства, где был издан акт о национализации.

Применительно к такому способу, как приобретательная давность существует специальная коллизионная норма. Эта норма п.3 ст. 1206 ГК РФ - Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

Производные способы– это такие способы, когда право собственности у лица возникает в порядке правопреемства и, как правило, по воле прежнего собственника.

Самый распространенный производный способ – приобретение права собственности на имущество по сделке. По сделке может приобретаться как движимое, так и недвижимое имущество.

Возникновение права собственности на движимое имущество по сделке

Как правило, в силу широко применяемой в праве различных государств систем и традиций, право собственности у приобрететателя движимого имущества по сделке возникает в момент передачи вещи. С учетом этого, возникновение права собственности на движимое имущество по сделке будет определяться правом того государства, где вещь находилась в момент передачи. А поскольку место нахождения вещи в момент передачи совпадает с местом передачи, то проекция нормы п.1 ст.1206 ГК РФ выглядит следующим образом: возникновение права собственности на движимое имущество по сделке должно определяться правом того государства, где имело место передача имущества приобретателю.

Переход права собственности на движимое имущество по сделке может быть обусловлен и связан с иными обстоятельствами, например, фактом заключения договора , фактом полной оплаты товара, соответственно, норма п.1 ст.1206 ГК РФ будет проецироваться на иные обстоятельства, послужившие основаниями для перехода права собственности.

Возникновение права собственности недвижимого имущества по сделке

Право собственности у приобретателя недвижимого имущества по сделке возникает в момент государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество в особом государственном реестре. С учетом этого возникновение права собственности на недвижимость по сделке будет определяться правом того государства, где имущество находилось в момент регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество. Поскольку место нахождения недвижимого имущества и место регистрации перехода права в том смысле, что это одно государств, то проекция п.1 ст.1206 ГК РФ – возникновение и прекращение права собственности на недвижимое имущество по сделке определяется правом государства, где находится имущество (недвижимое) или где имеет место регистрация на это имущество

Применительно возникновения права собственности на движимое имущество, являющееся предметом сделки, существует специальная коллизионная норма – п.2 ст.1206 ГК РФ – возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

Эта норма рассчитана для ситуации, когда движимая вещь – предмет сделки следует транзитам через территории нескольких государств и пути следования неоднократно выступают предметом новых различных сделок. Использование в п.2 ст.1206 соответствующей коллизионной привязки в большинстве случаев влечет применение права, которое не является правом страны действительного места нахождения имущества в тот момент, когда совершается очередная сделка по его отчуждению, но при быстром изменении места нахождения вещи при перевозке привязка к праву страны отправления вещи оказывается удобной и оптимальной, так как создает определенность в отношении применимого права.

Приобретение права собственности в порядке наследственного правопреемства представляет собой производный способ приобретения права собственности. Статья 1206 не распространяется на этот способ приобретения права собственности, поэтому переход права собственности на имущество в порядке наследственного правопреемства и возникновение права собственности у наследников подчиняются специальным нормам о наследовании, в том числе специальным коллизионным нормам о наследовании.

Сделки с иностранным элементом

Регулирование сделок с иностранным элементом содержится в главе 68 ГК РФ. Под это регулирование подпадают все категории сделок с иностранным элементом, в том числе сделки между предпринимателями, сделки в потребительской сфере, сделки в отношении недвижимого имущества и иные категории сделок с иностранным элементом.

1. Формы сделок в МЧП

Коллизионные нормы относительно формы сделок содержится в статье 1209 ГК РФ. Статья эта обширная, регулирование очень обширное. Статья 1209 так и называется – право, подлежащее применению к форме сделке. Поэтому эти нормы регулируют выбор права определенной страны на основе которого будут определяться требования, предъявляемые к форме сделки с иностранным элементом. Статья содержит 1 общую норму и несколько специальных.

Общая норма – норма ч. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Для того, чтобы определить, каким требования должна соответствовать сделка, нужна обратиться к праву того государства, где она была заключена.

Важное дополнение содержит п.1 ст. 1209 ГК: однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Законодатель предусматривает возможность конволидации сделки (исцеления).

Особо регулируется выбор права, подлежащего применению к форме доверенности. В законе особо подчеркивается, что правила, предусмотренные п.1 ст.1209 ГК РФ применяются и к форме доверенности. Непосредственно это норма ч.2 п.1 ст.1209 ГК РФ. Форма доверенности подчиняется праву месту ее выдачи.В связи с применение нормы п.1 ст.1209 фактически важное значение имеет толкование понятия места совершения сделки, в том числе места заключения договора. В соответствии со статьей 1187 ГК РФ понятие российских коллизионных норм толкуются и квалифицируются в соответствии с российским правом и поэтому содержание понятия места совершения сделки применительно к статье 1209 ГК будет определяться по российскому ГП. Таким образом, место совершения конкретной сделки с иностранным элементом, в том числе место заключения договора должно определяться в соответствии с критериями, содержащимися в российском ГП.

Специальное коллизионное регулирование предусмотрено нормой п.2 ст.1209 ГК РФ для формы внешнеэкономических сделок.

Форма внешнеэкономической сделки хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 ГК РФ является российское право.

Во втором случае речь идет об ИП, осуществляющем предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Здесь идет отсылка к личному закону: российское право является личным законом у следующих категорий лиц:

1. Граждане России

2. Лица с двойным гражданством, если одно из них российское

3. Иностранцы, имеющие место жительство в России

4. Лица без гражданства, имеющие место жительства в РФ

У всех этих категорий лиц личным законом является российское право и если ИП относится к какой-либо из этих категорий и является стороной внешнеэкономической сделки, то форма такой сделки должна подчиняться российскому праву.

Что означает подчиненностьформы российскому праву? Для внешнеэкономических сделок российским гражданским правом установлено простая письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность сделки (п.3 ст.162 ГК РФ).

Понятие внешне экономической сделки

Таким образом, внешнеэкономические сделки – это определенный вид или определенная категория сделок с иностранным элементом.

В советском, позднее в российском гражданском законодательстве никогда не было и не существует легального определения понятия внешнеэкономическая сделка. Развитие теории внешне экономических сделок в советском и российском правоведении имеет длительную историю. Разные подходы предлагают в связи с разной экономической и политической ситуациями. Имеются многочисленные доктринальные определения и доминирующее доктринальное определение появилось после присоединения России в 1990 году к Венской конвенции «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 года . За основу были взяты признаки договора международной купли-продажи товаров, которые являются основной категорией внешнеэкономических сделок.

Внешнеэкономические сделки– совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности сделки между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

или

Внешнеэкономические сделки– совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности сделки между лицами, у которых вместо осуществления деловых операций находится соответственно в разных государствах.

Место осуществления деловых операций – placeofbusiness.

Эти же признаки закреплены во многих других международных договорах универсального характера, например, в Нью-Йоркской конвенции 1974 года «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров»; в Оттавской конвенции 1988 года «О международной финансовой аренде (лизинге)»; в Оттавской конвенции 1988 года «О международном финансовом представительстве (факторинге) и других универсальных международных договорах».

В связи с этим определением возникает необходимость толкования понятия место нахождения коммерческих предприятий. Решение вопросов, связанных с наличием у сторон нескольких коммерческих предприятий предусмотрено в статье 10 Конвенции 1980 года. Принимается во внимание то коммерческое предприятие, которое имеет наиболее тесную связь с договором и его исполнением.

Данным определением пользуются в настоящее время правоприменительные органы РФ, в том числе международный коммерческий арбитраж на территории РФ. сама по себе государственная принадлежность сторон для квалификации сделки как внешнеэкономической значения не имеет. Государственная принадлежность сторон не имеет значения. Главное нахождение предприятий коммерческих сторон в разных государствах.

Имеется разница в терминологии российского права по сравнению с зарубежным правом, применительно к данной категории сделок. У нас используется термин – внешнеэкономическая сделка. В зарубежном праве употребляются такие термины, как международный коммерческий контракт или международная коммерческая сделка.

Специальное коллизионное регулирование предусмотрено и в отношении формы сделок с недвижимым имуществом. Это нормы п.3 ст.1209 ГК РФ. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, подчиняется российскому праву. По сути, здесь 2 нормы. Первая из норм предполагает выбор права, подлежащего применению к форме сделки с недвижимым имуществом, имеющим прочную связь с землей. Во второй норме подразумеваются такие объекты недвижимости, как морские, воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, внесенные в государственный реестр РФ. Форма сделки с такими объектами недвижимого имущества подчиняется российскому праву. Если имущество внесено в реестр иностранного государства, то форма сделки подчиняется праву того государства, где внесены в реестр (по аналогии закона п.3 ст. 1209 ГК РФ).

2. Определение права, подлежащего применению к обязательствам из односторонних сделок

Определение применимого права в данном случае (обязательства из односторонних сделок) регулируется коллизионными нормами ст. 1217 ГК РФ. Соответствующие коллизионные нормы представляют собой новеллы в правовом регулировании сделок с иностранным элементом.

1. Общеизвестно, что односторонние сделки составляют меньшинство по сравнению с 2 и более сторонними сделками, т.е. договорами.

2. Известно и то, что односторонняя сделка может породить обязанности (обязательства) лишь для лица ее совершающего. Поскольку в частном праве (гражданском праве) нельзя своим односторонним волеизъявлением породить обязательства для других лиц

Эти 2 обстоятельства предопределили:

1. Немногочисленность коллизионных норм об обязательствах из односторонних сделок

2. Содержание самих коллизионных принципов или привязок

Одностороння сделка– сделка, для совершения которой достаточно волеизъявления одно стороны. Дарения – это договор, поэтом 2-стороння сделка.

К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Привязка идет к стороне, принимающей на себя соответствующие обязательства. Таким образом, если речь идет о таких односторонних сделках, как публичное обещание награды, банковская гарантия, объявление публичного конкурса, то к обязательствам из таких односторонних сделок в случае спора будет применяться материальное право, избранное в соответствии с вышеуказанным правилом.

Специальному коллизионному регулированию подчиняются такие односторонние сделки, как доверенность (регулирование части 2 статьи 1217 ГК РФ). Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность. Таким образом,здесь применяется принцип «закон места совершения сделки».

Широко распространены односторонние сделки в сфере наследования. Это, прежде всего, различного рода завещательные распоряжения, в том числе завещательный отказ, возложения, акты отмены и изменения завещаний, принятие наследства, отказ от наследства.

Односторонние сделки в сфере наследственных правоотношений неподпадают под действие норм статей 1209 ГК РФ о форме сделки и статьи 1217 ГК РФ о праве, применимом к правоотношениям из односторонних сделок. Форма односторонних сделок в сфере наследования, а также права и обязанности субъектов правоотношений из таких сделок определяются правом страны, избираемым на основе специальных коллизионных норм о наследовании.

3. Коллизионные вопросы применения права к договорам (договорным обязательствам) с иностранным элементом

Вопрос о применимом праве к договору с иностранным элементом возникает при наличии спора о правах и обязанностях между сторонами договора, который поступает на разрешение юрисдикционного органа. Если спора между сторонами не существует, то нет необходимости применять право и соответственно решать право какого государства подлежит применению контракту. В силу повсеместно признаваемого законодательством разных государств принципа свободы договора стороны контракта имеют возможность по своему усмотрению устанавливать содержание, т.е. условия договора. Если суд или арбитраж будет разрешать спор из договорного обязательства, то прежде всего он будет руководствовать содержанием договора, однако руководствуясь лишь содержанием договора юрисдикционный орган далеко не во всех случаях может разрешить дело. В подавляющем большинстве случаев при разрешении дел из договоров с иностранным элементом возникает необходимость применения материального гражданского права. В частности стороны контракта могут не предусматривать в договоре санкции за нарушение обязательств, имея ввиду, что они установлены законодательством. Довольно часто не предусматривается в договора с иностранным элементом момент перехода права собственности и момент перехода риска случайной гибели товара, так как соответствующие условия предусматриваются в диспозитивных нормах. Все это указывает на необходимость применения материального права. Так как рассматриваемые правоотношения осложнены иностранным элементом, то прежде всего по делу возникает вопрос о применении права того или иного государства. Данный вопрос разрешается на основании коллизионных норм, которые указывают право какой страны подлежит применению к договору с иностранным элементом.

Коллизионные нормы в этой сфере применяются, как правило, по принципу закон суда (т.е. свои своего государства), таким образом, в зависимости от того, юрисдикционный орган какой страны будет разрешать спор из конкретного договора и какие, соответственно, коллизионные нормы он будет применять, делается вывод о применимом материальном праве.

Применительно к гражданским договорам международная практика выработала типичные коллизионные подходы, оправдавшие себя на практике и получившие закрепление в законодательстве многих государств. Основной коллизионный принцип и основная коллизионная привязка из используемых в данной сфере – принцип автономии воли сторон. В силу действия коллизионных норм, построенных на этом принципе стороны могут при заключении договора избрать и указать в договоре право определенной страны, на основании которого будут определяться их права и обязанности в случае возникновения спора из этого договора.

Сам коллизионный принцип автономии закрепляется в законодательстве и используется в правоприменительной практике многих государств. Допустимые пределы автономии в разных государствах понимаются и трактуются по-разному.

1 подход - В ряде государств эта автономия (свобода выбора сторон) почти ничем не ограничена, это означает, что стороны, заключив контракт, могут подчинить его любой правовой системе. В российском законодательстве допускается свободный выбор права любого государства по соглашению участников сделки (за исключением случаев запретов – когда автономия по своей природе не может применяться к контракту). Российский ИП заключает контракт с польским контрагентом? Можно ли заключить контракт по праву Украины? – Да, можно, за исключением, когда выбор не допускается.

2 подход – выбор сторонами материального права, применимого к договору, осуществляется на несколько иных началах при предусмотренных ограничениях. Стороны могут избрать право, но только такое, которое связано с данной сделкой (американское право). Стороны договора могут выбрать право, имеющее разумную связь с данной сделкой.

В российском законодательстве коллизионный принцип автономии воли сторон закреплен в статье 1210 ГК РФ «Выбор права сторонами договора». Пункт 1 данной статьи гласит: стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право , которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Пункт 2 статьи – соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Таким образом, правоприменителем признается как прямое, непосредственное выражение воли относительно избираемого права, так и «молчаливое выражение воли» , когда в договоре не указано избираемого права, но относительно определенного выбора сторон можно судить исходы из обстоятельств дела. Ла варианта работают.

Стороны могут избрать право как непосредственно при совершении сделки, так и заключения последующего соглашения, которое становится составной частью основного договора или контракта. При этом в соответствии с п.4 ст.1210 ГК РФ стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. В контракте должно быть зафиксировано такое: «В части определенных условий (указывают) договор подчиняется праву … государства».

По российскому законодательству допускается практически неограниченная свобода избираемого права. В соответствии с российским законодательством не по всем договорам допускается свобода выбора права сторонами. В 2 случаях автономия воли не применяется. Норма п.2 ст.1213 ГК РФ – договором в отношении находящихся на территории российской федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Статья 1214 ГК РФ – к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо (принцип инкорпорации)

Действие принципов автономии воли к международному коммерческому арбитражу

Коллизионный принцип автономии воли сторон применяется государственными судами, так и международным коммерческим арбитражем при разрешении споров из договоров с иностранным элементом. При этом государственные суды руководствуются вышеназванными нормами статьи 1210 ГК РФ. В то же время международный коммерческий арбитраж будет применять специальные коллизионные нормы также содержащие принцип автономии воли сторон. Законодательной основой для того решения выступает норма части 2 пункта 1 статьи 1186 ГК РФ – особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже (МКА). В ФЗ «о МКА» установлены особенности действия принципа автономии воли сторон при разрешении договорных споров.

В статье 28 ФЗ устанавливается, что арбитраж (третейский суд) разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора (пункт 1 данной статьи).

Данное положение подтверждает принцип автономии воли сторон при выборе права, подлежащего применению к договору, который зафиксирован и в статье 1210 ГК РФ. Вместе с тем, данное положение имеет существенную особенность – вместо термина «право» в смысле права определенной страны, как это имеет место в статье 1210 ГК РФ здесь используется термин нормы права. Выражение нормы права имеет здесь особую смысловую нагрузку. В соответствии с нормой статьи 28 данного закона сторонам тем самым предоставляется возможность предусмотреть в качестве норм, подлежащих применению к договору, не только право в его обычном формальной смысле, т.е. нормы, составляющие часть какой-то определенной национальной правовой системы (как это имеет место применительно к статье 1210 ГК РФ), но также и нормы, разработанные на международном уровне, но не являющиеся правом в строгом, формальном смысле этого слова. Так стороны могут предусмотреть в качестве применимых к договору правовых норм, положения конвенций, международных договоров, даже если они (международные договоры) еще не приобрели обязательной силы в качестве права определенного государства. Например, нератифицированы соответствующим государством. Более того, в контракте в качестве применимых можно сослаться на нормы международных договоров, которые вообще не вступили в силу ни для одного государства, так как не набрали необходимого числа участников.

Точно также можно предусмотреть в качестве применимых к договорному обязательству унифицированные нормы, разработанные определенными специализированными правительственными и неправительственными организациями, но не трансформированное в национальные правовые системы государств.

Пример – принципы международных коммерческих контрактов, разработанные международным институтом по унификации частного права (принципы УНИДРУА). Принципы – это не международный договор, не акт национального законодательства, это результат обобщения рациональных идей договорного права, закрепленных в разных национальных правовых системах. Стороны контракта вообще могут сослаться в контракте только на эти принципы, и они будут применяться, но не нормы национального права какого-либо государства.

Таким образом, принцип автономии воли в МКА понимается расширительно и соответственно стороны могут избрать для регулирования своих отношений не только материальное право определенного государства, но и нормы, которые правом в строгом формальном смысле не являются. В любом случае, если юрисдикционный орган применяет коллизионные нормы, основанные на принципе автономии воли сторон, то волеизъявление сторон контракта в пределах, допускаемых законодателем, относительно выбора применимого материального права является обязательным для суда или арбитража.

По иному регулируется ситуация с применимым к договору правом при отсутствии волеизъявления сторон относительно права определенной страны, подлежащего применению к сделке. Считается, что выбор права сторонами – это не обязанность сторон, а лишь определенная правовая возможность, которой они могут и не воспользоваться.

62