Глава 72. Патентное право

Комментарий к главе 72

§ 1. Основные положения

(статьи 1345 - 1355)

1. Основу главы 72 ГК (ст. 1345 - 1407) составляют устоявшиеся нормы Патентного закона 1992 г. Гражданский кодекс в принципе закрепляет уже сложившуюся в России систему патентной охраны, что немаловажно для правоприменительной практики, ее стабильности.

Изменения и дополнения, которые внесены в нормативное регулирование патентно-правовых отношений, корреспондируют с общими нормами гл. 69 ГК. Они направлены прежде всего на усиление защиты прав авторов, других правообладателей и значительно более полное регулирование имущественного оборота патентных прав.

Надлежащую охрану патентных прав обеспечивают также правила, изданные патентным ведомством - Российским агентством по патентам и товарным знакам (Роспатентом). В 2004 г. Роспатент был преобразован в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам <1> (далее - патентное ведомство). Правила Роспатента конкретизируют и детализируют условия применения содержащихся в Патентном законе регистрационных норм, которые по существу не претерпели изменений.

--------------------------------

<1> Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314.

Составной частью правовой системы Российской Федерации являются также международные договоры. В области патентных прав это Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Договор о патентной кооперации 1970 г., Евразийская патентная конвенция 1994 г.

2. Сфера действия комментируемой главы - это отношения, возникающие в связи с патентной охраной и использованием трех объектов интеллектуальных прав: изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, т.е. результатов интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и сфере художественного конструирования.

Патентная охрана предоставляется объектам, отвечающим установленным в ГК требованиям, подтвержденным государственной регистрацией, которая возложена на патентное ведомство. Гражданский кодекс не вносит существенных изменений в эти требования, а также в процедуру самой регистрации патентных прав. Следует лишь обратить внимание на новый перечень технических решений, которые вообще не могут охраняться патентами (п. 4 ст. 1349). Это способы клонирования человека, а также модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека, использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях, иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

3. Изобретение признается охраноспособным, если оно содержит техническое решение. Возможные области применения такого решения не имеют квалифицирующего значения. Охраняемое техническое решение должно быть новым, обладать изобретательским уровнем и быть пригодным для промышленного применения.

Под "решением" понимается содержащееся в предложении заявителя изобретения правило деятельности, в соответствии с которым осуществляется изобретение. Технический характер решения выражается в получаемом при его реализации техническом результате, техническом эффекте. Технический результат может выражаться, например, в снижении (повышении) коэффициента трения; в снижении вибрации работающих механизмов; в улучшении кровоснабжения при артериальных заболеваниях; в локализации действия лекарственного препарата, в снижении его токсичности; в повышении иммуногенности вакцины; в повышении устойчивости растения к фитопатогенам; в получении антител с определенной направленностью; в повышении оперативной памяти компьютера и т.п.

Если оценка конкретного предложения как технического решения определяется характером самого предложения (его содержанием), то другие критерии патентоспособности устанавливаются путем сопоставления заявленного предложения с уже известными техническими решениями.

Изобретениями признаются только новые предложения, опережающие современный уровень техники (п. 2, 3 ст. 1350). Это старое патентное правило, появившееся еще в первых законах о патентах, сохраняет свое определяющее значение и сегодня. Основной критерий новизны - неизвестность предполагаемого изобретения исходя из уровня техники, достигнутого на дату приоритета изобретения. В России к изобретениям предъявляется требование мировой новизны. Поэтому патентованию новшества препятствует раскрытие его сущности в разного рода публичных сообщениях, в сведениях об открытом применении изобретения и в других общедоступных источниках как в России, так и за рубежом. При этом принимается во внимание объем информации. Сведения общего характера, не раскрывающие принципиального решения (сущности изобретения), не порочат новизну изобретения. И не менее важно, насколько доступен для широкого круга лиц сам источник информации об изобретении. Закрытые публикации, закрытая документация, в том числе секретная, во внимание не принимаются. Содержащиеся в них сведения о новых технических достижениях не порочат новизну изобретения, заявленного в общем порядке, установленном законом, т.е. в открытом режиме.

Следует также иметь в виду, что автору и заявителю изобретения предоставляется льгота: если информация об изобретении была ими опубликована или иным образом разглашена (скажем, другими лицами, получившими от них прямо или косвенно эту информацию) не более чем за шесть месяцев до подачи заявки на изобретение, то такое раскрытие сущности изобретения не препятствует патентованию.

В уровень техники для проверки новизны изобретения включаются все изобретения и полезные модели, запатентованные в Российской Федерации, а также поданные в России заявки на изобретения и полезные модели с более ранней датой приоритета. Если сведения о такой заявке еще не опубликованы в официальном бюллетене патентного ведомства, она не препятствует патентованию. Однако впоследствии такая заявка (после ее опубликования) может стать основанием для аннулирования выданного патента с более поздним приоритетом, о чем эксперт должен предупредить заявителя.

Изобретательский уровень по существу служит дополнительной качественной характеристикой новизны изобретения (абз. 2 п. 2 ст. 1350 ГК). Он оценивается на основе общепринятого в патентной практике критерия - знаний специалиста в данной области техники. Для признания изобретательского уровня технического решения оно не должно быть очевидным для специалиста, т.е. не должно явным образом (логически) следовать из уровня знаний, которыми может обладать такой специалист на дату приоритета изобретения. Изобретение - это всегда результат творческого интеллектуального труда. Поэтому критерием оценки изобретательского уровня технического решения, а следовательно, и новизны служит, во-первых, масштаб его отличия от простого инженерного решения, доступного лицу, имеющему обычные знания в той области, к которой относится изобретение, и, во-вторых, то, что патентное решение должно быть результатом творческого труда с учетом того, что в оценке изобретательского уровня неизбежен элемент субъективности. В Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на изобретения (утверждены Приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82) предусмотрен примерный перечень условий, свидетельствующих о наличии или отсутствии изобретательского уровня (п. 19.5.3).

Что касается научных знаний и практического опыта, накопленных в той или иной области, то действует общее правило: при оценке изобретательского уровня принимаются во внимание открытые источники информации, к которым имеют свободный доступ все, кто хочет ознакомиться с такой информацией законным путем.

В зависимости от вида источника определяется момент, с которого информация признается общедоступной и может быть включена в предшествующий уровень техники. Так, например, датой опубликования печатного издания считается дата подписания его в печать, а при ее отсутствии - дата выпуска в свет, а если ее также нельзя установить, то последний день месяца либо 31 декабря указанного в издании года. Российские и зарубежные патентные документы считаются открытыми на указанную в них дату их опубликования. Соответствующие правила установлены и для неопубликованных материалов (депонированных рукописей, отчетов о выполненных НИОКР, сведений, полученных в электронном виде через Интернет и из других источников).

Под промышленной применимостью (п. 4 ст. 1350 ГК) понимается пригодность изобретения к использованию в какой-либо сфере человеческой деятельности, включая промышленность, сельское хозяйство, здравоохранение. Испрашивая патент на изобретение, заявитель должен указать в его описании назначение изобретения, а также средства и методы, с помощью которых возможно осуществить изобретение в том виде, как оно охарактеризовано в каждом из пунктов формулы изобретения.

Промышленная применимость должна быть подтверждена данными об осуществимости изобретения. Осуществимость изобретения означает возможность его неоднократного воспроизведения (его повторимость) с помощью правил и средств, предложенных в решении. Поэтому не признаются патентоспособными решения, основанные на принципах, противоречащих признанным научным положениям и законам природы. Такое противоречие обычно свидетельствует об отсутствии решения. Типичным примером неосуществимого "изобретения" является предложение о создании "вечного двигателя".

При несоответствии заявленного предложения указанному в заявочных документах условию промышленной применимости предложение признается непатентоспособным и дальнейшая проверка новизны и изобретательского уровня уже не проводится.

Закон (п. 1 ст. 1350 ГК) различает два основных вида объектов, к которым могут относиться патентоспособные технические решения: продукт (в частности, устройства, вещества, штаммы микроорганизма, культура клеток растений или животных) и способ (процесс осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Под материальными объектами и материальными средствами понимаются не только материальные продукты, но и, например, энергия. Следует также иметь в виду, что патенты выдаются на способы лечения, а также диагностики заболеваний людей и животных.

Из патентной охраны исключаются предложения, относящиеся к двум основным группам. Во-первых, предложения, не содержащие технических решений, в частности открытия, научные теории и математические методы, правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности (подп. 1, 2, 4, 6 п. 5 ст. 1350 ГК). И во-вторых, результаты интеллектуальной деятельности, подпадающие под иной режим охраны независимо от того, содержат ли они технические решения (подп. 3, 5 п. 5, 6 ст. 1350 ГК).

4. Охрана полезных моделей (ст. 1351) не столь распространена в мире, как охрана изобретений. Специальное законодательство о полезных моделях действует в странах, которые придерживаются преимущественно германской системы охраны технических новшеств. В России охрана полезных моделей была введена Патентным законом. Правовой режим полезных моделей во многом сходен с охраной изобретений, поскольку полезные модели также относятся к категории технических решений. Но есть и обусловленные спецификой этого охраняемого объекта особенности.

Охраняемая полезная модель - это техническое решение, относящееся к устройству. Патентоспособность полезной модели определяется ее (1) новизной и (2) промышленной применимостью.

Новизну полезной модели порочит общедоступная информация, опубликованная как в России, так и за рубежом, о технических решениях (устройствах) того же назначения, что и заявленная полезная модель (требование мировой новизны). Факт использования аналогичных решений препятствует патентованию, если такое использование имело место на территории России (в отличие от изобретений, в этом случае применяется критерий локальной новизны). Сведения об использовании за пределами Российской Федерации не препятствуют патентованию полезной модели.

При оценке новизны полезной модели, как и изобретения, учитываются также все поданные другими лицами заявки с более ранним приоритетом на аналогичные технические решения (изобретения и полезные модели), опубликованные в официальном органе патентного ведомства (открытые для свободного ознакомления), а также запатентованные в России изобретения и полезные модели.

Что касается условий промышленной применимости, то они совпадают с условиями, предусмотренными для изобретений. Полезная модель должна быть пригодна для использования в любых отраслях экономики (в промышленности, в сельском хозяйстве и т.п.), в здравоохранении и в социальной сфере.

Основное же отличие полезной модели от изобретения заключается в том, что к полезной модели не предъявляется требование "изобретательского уровня", т.е. новизна устройства, заявленного в качестве полезной модели, может быть не столь существенной ("неочевидной"), как это требуется от изобретений. Поэтому полезные модели нередко называют маленькими изобретениями. Из-за того, что оба объекта очень близки по своему характеру, во всех странах, где они охраняются, в том числе в России, предусматривается возможность преобразования заявки на изобретение в заявку на полезную модель с тем же приоритетом. Этим широко пользуются заявители, которым по тем или иным мотивам, не препятствующим, однако, охране заявленного предложения полезной модели, отказано в получении патента на изобретение, - например, когда отказ мотивируется отсутствием достаточного изобретательского уровня.

5. Промышленный образец. Под промышленным образцом понимается художественно-конструкторское решение внешнего вида изделия, его оформление (п. 1 ст. 1352 ГК).

Заинтересованность предпринимателей в охране внешнего вида выпускаемых и поступающих на рынок товаров возрастает по мере развития рыночных отношений и конкуренции между товаропроизводителями. Это и понятно. Оригинальное внешнее оформление, зрительная и эстетическая привлекательность бытовых изделий способствуют повышению спроса на изделие, стимулируют развитие промышленного дизайна.

Для правовой охраны конструкторского решения в качестве промышленного образца оно должно быть патентоспособным, т.е. обладать необходимыми для этого признаками (п. 1 - 3 ст. 1352). Во-первых, такое решение должно содержать существенные признаки - включать художественные элементы, которые придают внешнему виду изделия определенные эстетические и (или) эргономические особенности. Во-вторых, оно должно быть новым. К промышленным образцам, так же как и к изобретениям, предъявляется требование мировой новизны. Однако к ним не предъявляется требование промышленной применимости. В-третьих, оно должно быть оригинальным, т.е. эстетические особенности внешнего вида изделия должны отвечать критериям творческого результата. Это позволяет отграничить промышленные образцы от различного рода поделок.

Охраняемый промышленный образец может относиться как к промышленному, так и к кустарно-ремесленному изделию.

Промышленные образцы могут быть объемными (модели), плоскостными (рисунки) или представлять собой их сочетание.

Объемные промышленные образцы представляют собой композицию, определяющую форму изделия. Ее основу составляет объемно-пространственная структура, например художественно-конструкторское решение, определяющее внешний вид станка, мотоцикла, телефонного аппарата, автомобиля, игрушки и т.д.

Плоскостные промышленные образцы характеризуются линейно-графическим соотношением элементов рисунка на плоской поверхности: внешний вид ковра, косынки, платка, ткани и т.п.

Таким образом, промышленные образцы в отличие от изобретений и полезных моделей представляют собой особый результат интеллектуальной деятельности; он должен воплощать технологию, обеспечивающую как функциональность изделия, так и создание художественной формы изделия, отвечающей определенным эстетическим требованиям.

Эта хорошо известная в мировой практике двойственность условий, предъявляемых к патентоспособности промышленного образца, четко прослеживается в двух основных системах охраны этих объектов интеллектуальных прав. В одних странах она приближена к авторскому праву, в других - к патентному праву. Российское законодательство традиционно придерживалось патентной системы охраны промышленных образцов. Парижская конвенция также относит промышленные образцы к объектам промышленной собственности (ст. 4 Конвенции).

В связи с отмеченной двойственностью правовой природы промышленных образцов ведется дискуссия о возможности двойной (кумулятивной) охраны таких объектов - и авторским, и патентным правом. Ответ на этот вопрос имеет серьезные практические последствия. В частности, срок охраны авторских прав значительно превосходит срок патентной охраны промышленных образцов. В Гражданском кодексе, как и в Патентном законе, нет прямого ответа на этот вопрос. Однако нормы авторского права (гл. 70 ГК) включают в круг объектов авторских прав дизайн, произведения изобразительного и декоративно-прикладного искусства (ст. 1259), которые, несомненно, могут выступать и в качестве промышленных образцов. Существенно также, что в большинстве стран допускается двойная охрана промышленных образцов - и авторским, и патентным правом. Поэтому представляется заслуживающей внимания и поддержки позиция, допускающая кумулятивную охрану промышленных образцов.

Не признаются промышленными образцами: решения, обусловленные исключительно технической функцией изделия; объекты архитектуры, кроме малых архитектурных форм, стационарные сооружения, а также решения, относящиеся к объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих и тому подобных веществ (п. 5 ст. 1352 ГК).

6. Официальным документом, подтверждающим патентные права на объекты всех трех видов, служит патент. Патент удостоверяет личные права автора - его авторство, имущественные права патентообладателя - исключительное право на охраняемый патентом объект, приоритет изобретения, полезной модели, промышленного образца.

В условиях выдачи и действия патента в зависимости от вида охраняемого объекта имеются определенные различия.

Патент на изобретение действует в течение двадцати лет с даты подачи первоначальной заявки (т.е. даты поступления правильно оформленной заявки в патентное ведомство). Патент на полезную модель - в течение десяти (по Патентному закону - пяти) лет с правом продления не более чем на следующие три года. А патент на промышленный образец действует в течение пятнадцати (по Патентному закону - десяти) лет с правом продления этого срока не более чем на десять лет.

Продление двадцатилетнего срока действия патента на изобретение возможно, если патент выдан на лекарственные средства, пестициды и агрохимикаты. Эта норма была введена в 2003 г. в целях решения конкретных практических проблем. Дело в том, что запатентованные лекарственные средства, пестициды и агрохимикаты, для применения которых необходима апробация компетентными органами, допускаются к использованию только после такой апробации, удостоверенной в установленном порядке компетентными органами (сертификатами Минздрава России и т.п.). На практике такая апробация нередко затягивается на несколько лет, и в результате к моменту получения необходимых сертификатов срок реального действия полученного патента практически уже истекает. Разработчики (затратившие, как правило, значительные средства на создание патентуемой новинки) уже не могут воспользоваться своей законной монополией.

Срок действия такого патента по ходатайству патентообладателя продлевается патентным ведомством на период, исчисляемый с даты подачи заявки до даты получения первого разрешения на применение продукта, за вычетом пяти лет. Максимальный срок продления ограничен пятью годами. Запись о продлении срока действия вносится в патент, который возвращается патентообладателю. Соответствующие записи вносятся также в Государственный реестр изобретений РФ и публикуются в официальном бюллетене патентного ведомства. Более подробно процедура продления сроков действия таких патентов регулируется Приказом Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 55 (с изменениями от 11 декабря 2003 г.). В отношении патентов на секретные изобретения, выданные уполномоченными органами федеральной исполнительной власти, изложенные правила действуют после рассекречивания патента.