учебник ugolovnyy_protsess

судопроизводства выступают сведения, устанавливающие факты преступно-

го воздействия (или угрозы его применения) определенных лиц на потерпев-

шего, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц

(причем эти сведения могут быть получены не только процессуальным, но и оперативным путем).

Под телефонными переговорами имеются в виду переговоры абонентов по городской, междугородной, международной телефонной связи, а также с ис-

пользованием радиотелефонной, радиорелейной, высокочастотной и косми-

ческой связи. Под иными переговорами можно понимать и связь по телефак-

су.

Тайна переговоров с применением радиостанций законом не охраняется, по-

этому доступ к ним возможен без судебного решения. То же самое относится и к случаям, когда переговоры ведутся по служебным каналам связи внутри учреждения, организации, предприятия, за исключением банковских и иных кредитных организаций, медицинских учреждений, учреждений и организа-

ций, которые работают с предметами и документами, содержащими государ-

ственную или иную охраняемую федеральным законом тайну.

Круг субъектов, чьи переговоры могут быть подвергнуты контролю, строго не определен. Закон относит к ним подозреваемого, обвиняемого и других лиц, чьи переговоры могут содержать сведения о преступлении либо иную информацию, имеющую значение для уголовного дела.

К субъектам, подпадающим под контроль и запись переговоров в целях за-

щиты их от преступных посягательств относятся потерпевшие, свидетели,

все их родственники и близкие лица. Цель следственного действия в этом случае — оградить законопослушных граждан от преступных посягательств.

Такой контроль может осуществляться на основе письменного заявления указанных лиц. Контроль и запись переговоров при этом целесообразно осу-

ществлять независимо от наличия заявления по делам о любой категории преступлений. При отсутствии такого заявления контроль и запись перегово-

ров осуществляются по судебному решению (ч. 2 ст. 186 УПК РФ).

291

Ходатайство следователя перед судом о даче разрешения на контроль и за-

пись переговоров возбуждается с согласия прокурора и оформляется в виде постановления, содержание которого регламентируется ч. 3 ст. 186 УПК РФ.

В нем указываются: 1) уголовное дело, при производстве которого необхо-

димо применение этой меры; 2) основания, по которым осуществляется дан-

ное следственное действие; 3) фамилия, имя и отчество лица, чьи телефон-

ные и иные переговоры подлежат контролю и записи; 4) срок осуществления последних; 5) наименование органа, которому поручается техническое осу-

ществление контроля и записи.

По результатам рассмотрения ходатайства суд выносит постановление. Со-

гласно п. 16 ч. 2 ст. 47 УПК РФ обвиняемый имеет право участвовать в рас-

смотрении судом вопросов, связанных с дачей разрешения на производство контроля и записи переговоров. Однако в силу специфики данного след-

ственного действия такое право может быть и ограничено.

Следователь вправе оформить передачу постановления судьи для исполнения сопроводительным письмом или в виде поручения (см. п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ). В нем целесообразно указать, какая информация может иметь значение для дела. В ходе следственного действия следователь вправе дать и другие поручения с учетом вновь полученных доказательств.

Закон не предусматривает порядок оформления решения о проведении кон-

троля и записи переговоров, если они осуществляются по письменному заяв-

лению подлежащих защите от преступного воздействия лиц. Он устанавли-

вает лишь, что судебное решение в данном случае не требуется. При этом следователь обязан вынести соответствующее постановление, которое вместе с его поручением и заявлением направляется в орган, осуществляющий опе-

ративно-технические мероприятия. Уведомление суда о таких действиях не предусмотрено.

Предельный срок действия постановления судьи составляет шесть месяцев

(ч. 5 ст. 186 УПК РФ), но изначально можно ходатайствовать и о меньшем сроке. По решению следователя возможно досрочное прекращение этого

292

следственного действия. Контроль и запись переговоров после окончания следствия по данному делу недопустимы. Не может данная мера осуществ-

ляться по приостановленным делам, а также в случаях изменения квалифика-

ции преступления на деяние небольшой или средней тяжести.

В соответствии с ч. 6 ст. 186 УПК РФ следователь в течение всего срока про-

изводства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопро-

водительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики ис-

пользованных при этом технических средств. Закон не предусматривает предварительного прослушивания следователем произведенных записей для целей отбора относящейся к делу информации. Представляется, что следова-

тель имеет право истребовать записи по своему усмотрению, остальные вправе признать подлежащими уничтожению. Такое решение следователь оформляет постановлением, а по результатам уничтожения составляет соот-

ветствующий протокол (акт). Все официально поступившие к нему фоно-

граммы должны быть в установленном порядке осмотрены с обязательным участием понятых путем внешнего обследования и прослушивания. Специа-

лист, а также лица, чьи переговоры записаны, приглашаются для осмотра по усмотрению следователя.

Процесс контроля и записи переговоров не протоколируется. Протокол со-

ставляется лишь при осмотре фонограммы. О результатах осмотра и прослу-

шивания фонограммы следователь с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, со-

ставляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фоно-

граммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уго-

ловному делу. Лица, участвующие в данном действии, вправе в том же про-

токоле или отдельно изложить свои замечания к нему (ч. 7 ст. 186 УПК РФ).

293

Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ее про-

слушивания и тиражирования посторонними лицами и обеспечивающих со-

хранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч. 8 ст. 186 УПК РФ).

Протокол осмотра и прослушивания переговоров составляется по правилам ст. 166, 167 УПК РФ.

3.11. Допрос

Допрос — следственное действие, состоящее в принятии и надлежащем про-

цессуальном оформлении показаний подозреваемого, обвиняемого, свидете-

ля, потерпевшего или эксперта.

Нормативная база — ст. 164—170, 173, 174, 187—191, 275—282 УПК РФ.

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право производить все виды допросов (перечисленных в определении допроса), — это дознаватель,

орган дознания (в порядке проведения неотложных или обычных следствен-

ных действий по делам, подследственных органу дознания), следователь, суд.

Основанием для вызова и допроса любого лица в качестве свидетеля является наличие сведений, позволяющих полагать, что ему могут быть известны ка-

кие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разреше-

ния уголовного дела. В совокупность фактических данных для принятия ре-

шения о допросе входят как доказательства, так и информация, полученная в ходе оперативно-розыскных мероприятий. Закону не противоречит принятие решения о вызове лица для допроса в качестве свидетеля на основе опера-

тивной информации.

Основанием для допроса физического лица в качестве потерпевшего является наличие сведений о причинении ему физического, имущественного или мо-

294

рального вреда. Сведения, которыми располагает потерпевший, во всех слу-

чаях имеют непосредственное значение для дела.

Основанием для допроса эксперта является наличие в ранее данном им за-

ключении таких неясностей, устранение которых возможно без проведения дополнительного исследования.

Основанием для первичного допроса подозреваемого или обвиняемого явля-

ется факт постановки их в соответствующее процессуальное положение. Ос-

нованием для повторного допроса подозреваемого или обвиняемого являют-

ся сведения о том, что ему известны фактические данные об обстоятельствах,

имеющих значение для дела, либо его ходатайство. Повторный допрос по тому же самому обвинению обвиняемого, отказавшегося от дачи показаний,

возможен только по его ходатайству.

Решение о производстве допроса не требует оформления. Однако прежде чем допрашивать лицо в определенном процессуальном статусе (в качестве обви-

няемого или потерпевшего), необходимо вынести об этом соответствующее постановление и объявить его этому лицу с разъяснением его прав и обязан-

ностей. Что касается подозреваемого, то он может быть допрошен и при наличии возбужденного в отношении него уголовного дела на законном ос-

новании. В этом случае, как и при допросе свидетеля, их права и обязанности разъясняются им в начале допроса.

Допрос проводится по месту производства предварительного следствия. Сле-

дователь вправе, если признает это необходимым, провести его в месте нахождения допрашиваемого. Данная процедура не может длиться непре-

рывно более 4 ч. Продолжение допроса допускается после перерыва, необхо-

димого для отдыха и принятия пищи, длительность его должна быть не менее

1 ч. Общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать

8 ч. При наличии медицинских показаний его продолжительность устанавли-

вается на основе заключения врача (ст. 187 УПК РФ).

Статья 188 УПК РФ подробно регламентирует порядок вызова на допрос, ст. 189 УПК РФ — общие правила его проведения. Согласно ст. 190 УПК РФ

295

ход и результаты допроса отражаются в протоколе, составленном в соответ-

ствии со ст. 166, 167 УПК РФ.

Местом проведения предварительного следствия являются кабинет следова-

теля, место происшествия или обнаружения следов преступления, а также любое иное место, связанное с расследованием. Местом нахождения допра-

шиваемого могут быть его жилище, служебное помещение и т.д. Свидетель,

потерпевший и эксперт не имеют права отказаться от дачи показаний под предлогом нахождения вне места следствия. Вхождение в жилище для до-

проса возможно исключительно с разрешения проживающих в нем лиц.

Свидетели, потерпевшие, а также подозреваемые и обвиняемые, не содержа-

щиеся под стражей, вызываются на допрос повесткой, в которой указывают-

ся, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия уклонения от нее без уважитель-

ных причин. Повестка — это единственное официальное средство вызова участников судопроизводства на допрос. Другой порядок вызова (устное приглашение, телефонограмма) допускается, однако не имеет юридических последствий, например, для констатации неявки по вызову. С момента вызо-

ва на допрос повесткой лицо, не имевшее до этого в деле процессуального статуса, приобретает процессуальное положение свидетеля.

Вручение лицу повестки должно удостоверяться подписью вызываемого. Ес-

ли ее нет, то данный факт подлежит доказыванию, иначе он не может быть признан установленным. В случае временного отсутствия лица, вызываемого на допрос, повестка вручается совершеннолетнему члену его семьи либо пе-

редается администрации по месту его работы или по поручению следователя иным лицам и организациям, которые обязаны передать ее вызываемому ад-

ресату. Подпись члена семьи, через которого передана повестка, сама по себе не подтверждает ее вручение адресату. При отказе свидетеля или потерпев-

шего расписаться в получении повестки целесообразно подтвердить состо-

явшееся уведомление подписью посторонних лиц. Вызов должен произво-

диться заблаговременно.

296

При неявке без уважительных причин лицо, вызываемое на допрос, может быть подвергнуто приводу либо к нему могут быть применены иные меры процессуального принуждения. Привод считается обоснованным при соблю-

дении двух обязательных условий: 1) наличии документально подтвержден-

ных достоверных сведений о том, что повестка свидетелем была получена; 2)

наличии фактических данных, позволяющих усматривать в его поведении умышленное уклонение от явки по вызову. Право не свидетельствовать про-

тив себя самого, своего супруга или близких родственников не снимает со свидетеля обязанности явиться по вызову на допрос.

Лицо, не достигшее возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его рабо-

ты или учебы. Напрямую они вызываются, когда названные лица прямо за-

интересованы в исходе дела или могут оказать на несовершеннолетнего не-

благоприятное воздействие, а также когда они не в состоянии передать ин-

формацию о вызове и обеспечить явку.

Когда допрашиваемый имеет явные признаки алкогольного или наркотиче-

ского опьянения либо заявляет о болезни, целесообразно провести медицин-

ское обследование такого лица или отложить допрос.

Обстановка допроса должна исключать психологическое воздействие на до-

прашиваемого в виде угрозы применения насилия или иных незаконных мер.

При наличии на свидетеле, потерпевшем, подозреваемом или обвиняемом внешних признаков насилия следователь должен убедиться, что оно не свя-

зано с предстоящей дачей показаний. Допрашиваемому лицу необходимо обеспечить возможность сделать соответствующее заявление.

Следователь обязан задать допрашиваемому вопрос о степени знания языка,

на котором ведется уголовное судопроизводство, если его речь (неправиль-

ное и замедленное построение предложений, неправильное употребление слов сообразно их значению, наличие акцента и т.п.), внешность (раса, тип лица), заявленное ходатайство свидетельствуют о том, что владение им явля-

ется несвободным или недостаточным. Не возбраняется вопрос и о нацио-

297

нальности допрашиваемого, а тем более — о гражданстве. Право пользовать-

ся любым свободно избранным языком (вместо родного) имеют лишь те ли-

ца, которые не владеют языком, на котором ведется уголовное судопроизвод-

ство. На наш взгляд, при любом сомнении следователя в Недостаточности владения языком тем или иным лицом, а также при наличии ходатайства са-

мого лица целесообразно приглашать переводчика, ибо доказать «достаточ-

ность» владения языком весьма проблематично:

Допрашиваемому запрещается задавать наводящие вопросы, т.е. такие, в ко-

торых содержится ответ или информация для его формулирования.

По инициативе следователя или ходатайству допрашиваемого лица В ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио- и (или) видеоза-

пись, киносъемка, материалы которых хранятся при уголовном деле и по окончании предварительного следствия опечатываются. Решение о примене-

нии технических средств для дополнительной фиксации хода допроса объяв-

ляется допрашиваемому, для которого оно является обязательным. Отказ свидетеля и потерпевшего от дачи показаний исключительно из-за нежела-

ния подвергаться аудиоили видеозаписи не влечет наступления уголовной ответственности и не может быть преодолено принудительно. Результаты применения технических средств являются приложением к протоколу допро-

са и самостоятельного доказательственного значения, согласно общему пра-

вилу, не имеют.

Если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказа-

ния юридической помощи, то последний присутствует на допросе, но при этом он не вправе задавать вопросы свидетелю и комментировать его ответы.

Адвокат допускается к участию в допросе свидетеля по предъявлению удо-

стоверения и ордера. Свидетель и адвокат не имеют права ходатайствовать об объявлении перерыва в допросе для проведения свидания наедине и кон-

фиденциально. Ходатайство свидетеля об отложении допроса по причине не-

явки избранного им адвоката не обязательно для следователя.

298

Ход и результаты допроса отражаются в протоколе, составляемом в соответ-

ствии со ст. 166, 167 УПК РФ.

По сложившейся практике фамилия, имя и отчество записываются в прото-

коле в именительном падеже. Для обеспечения безопасности Допрашивае-

мых лиц законом предусмотрены особые правила отражения в протоколе их анкетных данных (ч. 9 ст. 166 УПК РФ)

В соответствии со ст. 51 Конституции РФ обвиняемому, подозреваемому, по-

терпевшему и свидетелю разъясняется право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга (супруги) и близких родственников. Свидетели и потерпевшие, достигшие шестнадцати лет, предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показа-

ний (ст. 307 и 308 УК РФ).

Показания допрашиваемого записываются от первого лица и по возможности дословно. Вопросы и ответы на них фиксируются в той последовательности,

которая имела место в ходе допроса. В протокол заносятся все вопросы, в

том числе и те, которые были отведены следователем или на которые отказа-

лось отвечать допрашиваемое лицо, с указанием мотивов отвода или отказа

(ч. 2 ст. 190 УПК РФ). Запись показаний должна передавать их точный, неис-

каженный смысл, исключающий произвольное толкование. Следователь имеет право абстрагироваться от явно ненужной информации, заменить не-

правильно употребляемые слова, скорректировать отдельные фразы. Поло-

жение закона о том, что вопросы и ответы на них записываются в той после-

довательности, которая имела место в ходе допроса, и что фиксируются все вопросы, нужно истолковывать не буквально, а во взаимосвязи с предше-

ствующей нормой о записи показаний по возможности дословно. Требование об абсолютно полном отражении состоявшегося диалога между следователем и допрашиваемым избыточно. Можно использовать следующие формы запи-

си допроса: вопросно-ответную, повествовательную и смешанную.

В УПК РФ не оговорена возможность собственноручной записи допрашива-

емым своих показаний, данных в ходе допроса. Полагаем, что по ходатайству

299

допрашиваемых лиц после подготовительной работы следователя им может быть предоставлена такая возможность.

Дача показаний любым участником может сопровождаться выполнением ка-

ких-либо рисунков, схем и т.п. Делается это на отдельном листе как прило-

жение к протоколу допроса, которое должно быть озаглавлено сообразно названию следственного действия и указанию на его участника, подписыва-

ется оно допрашиваемым и следователем. Приложения к допросу могут быть изготовлены со слов допрашиваемого и самим следователем.

При допросе следователь может принять добровольно выданные участником допроса какие-либо предметы или документы, произвести запись об узнава-

нии предметов или живых лиц, если нет предпосылок предъявления для опо-

знания в порядке, предусмотренном законом (например, если произошла случайная встреча с определенным лицом). Обо всем этом в протоколе до-

проса делается соответствующая запись.

Допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и допрос потерпевшего и свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет проводятся с участием педагога. При до-

просе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе присутство-

вать его законный представитель (ч. 1 ст. 191 УПК РФ). Педагог, участвую-

щий в допросе несовершеннолетнего, должен быть, как правило, специали-

стом в области соответствующей детской возрастной категории. В таком ка-

честве приглашаются лица, имеющие специальное образование и стаж тру-

довой деятельности в области детской педагогики. Законными представите-

лями являются родители, усыновители, опекуны или попечители несовер-

шеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представи-

тели учреждений или организаций, на попечении которых он находится (п. 12 ст. 5 УПК РФ).

Закон не обязывает следователя уведомлять законных представителей о вре-

мени и месте предстоящего допроса. В то же время он не вправе отказать за-

конному представителю в ходатайстве о присутствии на допросе, если в деле

300