учебник ugolovnyy_protsess

1. Следственные действия, предусмотренные ст. ч. 3 ст. 178 (эксгумация), ст. 179 (освидетельствование), 182 (обыск) и 183 (выемка) УПК РФ, производят-

ся на основании постановления следователя.

2. В случаях, предусмотренных п. 4—9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ, следствен-

ные действия проводятся на основании судебного решения.

3. Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, когда речь идет об угрозе утери (уничтожения) доказательств или угрозе жизни и здоровью граждан,

их имуществу, а также общественной безопасности. Напомним, что ночное время считается с 22 ч вечера до 6 ч утра.

4. При производстве следственных действий недопустимо применение наси-

лия, угроз и иных незаконных мер, равно как и создание опасности для жиз-

ни и здоровья участвующих в нем лиц. Нельзя, например, проводить след-

ственный эксперимент по автотранспортным преступлениям с участием жи-

вых лиц, чтобы определить возможность видимости человека в условиях темного времени суток из приближающегося к нему автомобиля. Достаточно вместо него поместить на дорогу муляж в аналогичной одежде.

5. Следователь, привлекая к следственным действиям участников уголовного судопроизводства, указанных в гл. 6—8 УПК РФ (т.е. лиц со стороны обви-

нения, стороны защиты и иных), должен удостовериться в их личности, разъ-

яснить им права, ответственность, а также порядок производства соответ-

ствующего следственного действия. Если в нем участвует потерпевший, сви-

детель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной ст. 307, 308 УК РФ.

6. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Об этом делаются записи в протоколах след-

ственных действий в порядке ч. 2, 5, 8 ст. 166 УПК РФ.

7. Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии долж-

ностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность

261

(чаще всего это происходит при обыске и проверке показаний на месте), о

чем делается соответствующая отметка в протоколе следственного действия. 8. В ходе производства следственного действия должен вестись протокол в соответствии со ст. 166 УПК РФ. Если кто-то из участников следственного действия отказывается от его подписания или не может сделать этого, то удостоверение данных фактов осуществляется по правилам ст. 167 УПК РФ.

Кроме того, ряд общих положений (правил), которые непосредственно регу-

лируют процессуальный порядок производства следственных действий, со-

держатся, на наш взгляд, и в других статьях гл. 22 УПК РФ. Так, ст. 165 УПК РФ регламентирует судебный порядок получения разрешения на производ-

ство следственного действия, когда в случаях, отмеченных нами выше, закон этого требует в обязательном порядке.

Происходит это следующим образом:

1) следователь в случаях, когда получение судебного решения на производ-

ство следственного действия обязательно (см. п. 4—9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производ-

стве следственного действия, о чем выносится постановление; 2) ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотре-

нию единолично судьей районного суда или военного суда соответствующе-

го уровня по месту производства предварительного следствия или следствен-

ного действия не позднее 24 ч с момента поступления указанного ходатай-

ства. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь; 3) рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разре-

шении производства следственного действия или отказе в таковом с указани-

ем его мотивов; 4) в исключительных случаях, когда осмотр жилища, обыск и выемка в жи-

лище, а также личный обыск не терпят отлагательства, указанные следствен-

ные действия могут быть произведены на основании постановления следова-

теля без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение

24 ч с момента начала производства следственного действия уведомляет об

262

этом судью и прокурора. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности данного решения.

Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный ч. 2 ст. 165

УПК РФ (24 ч), проверяет законность произведенного следственного дей-

ствия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, призна-

ются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

Ст. 168—170 УПК РФ соответственно регламентируют общие правила уча-

стия в следственных действиях специалиста, переводчика и понятых.

Прежде чем рассматривать каждое следственное действие в отдельности,

нужно выделить совокупность вопросов, которые в целом и будут его харак-

теризовать, к ним можно отнести следующие: понятие следственного дей-

ствия (в случае необходимости — его виды), нормы, регламентирующие его производство, уполномоченные лица для производства следственных дей-

ствий, сущность и цель их проведения, основания производства следственно-

го действия, обязательные и факультативные его участники, способы фикса-

ции хода и результатов следственного действия.

3. Краткая характеристика отдельных следственных действий

3.1. Осмотр

Осмотр — это следственное действие, направленное на непосредственное восприятие его участниками свойств, состояний, характеристики признаков объектов материального мира в целях:

•установления места происшествия, изучения его обстановки (в том числе поиск вещественных доказательств);

•вероятностного выяснения механизма преступления;

263

• обнаружения следов преступления, а равно и иных обстоятельств, предпо-

ложительно связанных с совершением и сокрытием преступлений и имею-

щих значение для дела.

Нормативная база — ст. 25 Конституции; статьи УПК РФ: 164—170 (преду-

сматривающие общие правила производства следственных действий), 176— 178 (регулирующие непосредственно порядок производства осмотра, осмотра трупа), 180 (регулирующая порядок фиксации результатов осмотра), ч. 5 ст. 185 (предусматривающая осмотр задержанных почтово-телеграфных отправ-

лений), 284 и 287 (регулирующие порядок осмотра вещественных доказа-

тельств, местности и помещения в судебном следствии).

В зависимости от такого классификационного признака, как объект осмот-

ра, на основе уголовно-процессуального закона и криминалистики можно выделить следующие виды осмотра: а) места происшествия, местности, по-

мещения; б) жилища (понятие «жилища» см. в п. 10 ст. 5 УПК РФ); в) трупа;

г) предметов; д) документа; е) задержанных почтово-телеграфных отправле-

ний; ж) транспортного средства; з) животных.

Изучение материальной обстановки места происшествия, а также иных объ-

ектов специалистом или экспертом в ходе лабораторных исследований и су-

дебных экспертиз не является осмотром по смыслу ст. 177 УПК РФ.

К субъектам, которые вправе проводить осмотры, относятся орган дознания,

дознаватель (они имеют право проводить осмотр как в порядке производства неотложных, так и обычных следственных действий); следователь, суд (если речь идет об осмотре в порядке ст. 284 и 287 УПК РФ).

Осмотр как самостоятельное следственное действие не требует вынесения постановления, санкции или разрешения на его производство. Исключение составляют осмотры в жилище против воли проживающих в нем лиц и за-

держанных почтово-телеграфных отправлений, которые должны производит-

ся только по судебному решению (ч. 5 ст. 177, ч. 2 ст. 185 УПК РФ).

До возбуждения уголовного дела можно производить только осмотр места происшествия, осмотр, предметов и документов, осмотр трупа (в отличие,

264

например, от осмотра объектов во время выемки или обыска, где он является составной частью этих следственных действий, входит в их содержание и выполняется в рамках процессуальных правил данных действий). Обнаруже-

ние предметов и документов с помощью осмотра допустимо при условии, ко-

гда перед данным следственным действием одновременно ставится и другая цель — выяснение обстановки. Осмотр документов, предметов, трупа как самостоятельное действие при соблюдении требований ч. 3 ст. 177 УПК РФ до возбуждения уголовного дела возможен только в том случае, если эти предметы, документы, объекты были обнаружены при осмотре места проис-

шествия. Осмотр указанных объектов допустим в ином месте в порядке про-

должения следственного действия после перерыва.

Если для осмотра следов преступления и иных обнаруженных при производ-

стве следственного действия предметов требуется продолжительное время или он затруднен на месте, то предметы должны быть изъяты, упакованы,

опечатаны, заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра.

Изъятию подлежат только те предметы, которые имеют отношение к уголов-

ному делу. При этом в протоколе осмотра по возможности указываются ин-

дивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов (ч. 3 ст. 177

УПК). В случае если в ходе предварительного расследования выяснится, что некоторый предмет или предметы либо какие-либо следы, изъятые с места осмотра, не имеют значения для данного уголовного дела, то выносится по-

становление об их исключении из перечня вещественных доказательств, а

сами они либо уничтожаются, либо при необходимости возвращаются вла-

дельцам.

Следует отметить, что осмотр места происшествия, а также осмотр предме-

тов и следов, обнаруженных при этом, нужно производить до возбуждения уголовного дела в случаях, не терпящих отлагательства. Они определяются степенью опасности утраты следов преступления под воздействием опреде-

ленных лиц или природных явлений и отсутствием возможности обеспечить их сохранность в неизменном виде путем ограничения доступа к месту про-

265

исшествия граждан, животных, транспортных средств. Безотлагательность осмотра места происшествия может вызываться потребностью немедленного получения информации для установления лица, совершившего преступление.

Место происшествия не ограничивается только обстановкой совершения преступного деяния, им можно признать место сокрытия похищенного, обна-

ружения трупа, орудий преступления и др.

Следует учесть, что основаниями для осмотра места происшествия являются сведения, поступившие от законного источника информации, т.е. к началу проверочных действий должен быть повод (ч. 1 ст. 140 УПК РФ). Отложить осмотр на определенное время возможно только после прибытия на место происшествия либо после обнаружения объектов, подлежащих осмотру. За-

кон не препятствует проведению осмотра в любое время суток в случаях, не терпящих отлагательства.

Целями осмотра в соответствии со ст. 176 УПК РФ являются «обнаружение следов преступления и выяснение других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела», к ним можно отнести: выявление обстановки проис-

шествия или обстановки на ином объекте, получение образцов для сравни-

тельного исследования (например, образцов почвы), обнаружение орудий преступления или следов от их применения на участках местности, в районе которых было совершено преступление. Эти обстоятельства не входят в рам-

ки четкого перечня, но в какой-то степени их можно отнести к перечислен-

ным в ст. 73 УПК РФ (обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголов-

ному делу) и ст. 421 и 434 УПК РФ (обстоятельства, подлежащие доказыва-

нию при производстве по уголовным делам несовершеннолетних и о приме-

нении принудительных мер медицинского характера).

Основанием для производства осмотра местности, жилища или иного поме-

щения является наличие сведений (фактических данных) о совершенном там преступлении или связанном с ним изменением обстановки, а также о значе-

нии обстановки на местности или в помещении для установления обстоя-

тельств, имеющих значение для дела. Основанием для осмотра предметов и

266

документов служит наличие у них признаков вещественных доказательств. В

общую совокупность сведений, оцениваемую как достаточную для принятия решения о производстве осмотра, наряду с доказательствами могут войти ре-

зультаты оперативно-розыскных мероприятий. Осмотр жилища, кроме обще-

го, предполагает и специальное основание — наличие согласия проживаю-

щих в нем лиц (ч. 1 ст. 12 УПК РФ, ст. 25 Конституции РФ).

При наличии оснований для осмотра следователь непосредственно произво-

дит данное действие, а при необходимости осмотра жилища против воли проживающих в нем лиц обращается за соответствующим решением в суд (п. 4 ч. 1 ст. 12 УПК РФ).

При осмотре, по общему требованию, участвуют понятые (ч. 1 ст. 177 УПК РФ), за исключением случаев, перечисленных в ч. 3 ст. 170 УПК РФ. Отсут-

ствие понятых должно компенсироваться фиксированием хода и результатов осмотра с помощью технических средств (если их применение невозможно,

то об этом делается запись в протоколе).

Осмотр должен быть организован таким образом, чтобы понятые присут-

ствовали при обнаружении следов преступления и иных значимых для дела объектов и непосредственно наблюдали обследуемую обстановку. Если в помещении несколько комнат, то целесообразно увеличить количество участвующих в осмотре понятых. Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть обязательно предъявлено понятым и другим участникам след-

ственного действия (ч. 4 ст. 177 УПК РФ).

Согласие проживающих в жилище лиц на производство в нем осмотра ис-

прашивается во всех случаях независимо от целей следственного действия, в

том числе при наличии явных признаков совершенного в нем преступления.

Правомерное вхождение в жилище для иных целей не снимает со следовате-

ля (дознавателя) обязанности испросить согласия на его осмотр в уголовно-

процессуальном порядке.

Под проживающими в жилище лицами следует понимать его владельцев на правах собственности (если квартира приватизированная), квартиросъемщи-

267

ков, зарегистрированных в нем постоянно или временно (или их родственни-

ков) при условии, что они являются совершеннолетними и дееспособными.

Порядок получения судебного решения на осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, а также вхождение в него в исключитель-

ных случаях по постановлению следователя предусмотрен ст. 12, ч. 2 ст. 164,

ч. 5 ст. 165 УПК РФ.

При вхождении в жилище следователь обязан объявить присутствующим,

какое следственное действие будет производиться и его цель. Если осмотр проводится против воли проживающих в нем лиц, т.е. на основании судебно-

го решения, то постановление суда об этом (или в исключительных случаях,

т.е. в случаях, не терпящих отлагательства — постановление следователя)

объявляется владельцу жилища или иному проживающему в нем совершен-

нолетнему лицу, о чем делается отметка на этом постановлении под роспись.

Закон не запрещает производство осмотра жилища в отсутствие проживаю-

щих в нем лиц. При этом в нем также не содержится требование приглашать посторонних лиц, кроме понятых.

Наличие оснований для осмотра места происшествия в жилище позволяет входить в него принудительно, в том числе с применением физической силы и вскрытием запертых дверей. В таких случаях целесообразно приглашать представителей жилищно-эксплуатационной организации. Вскрытие иных хранилищ в осматриваемом жилище в рамках данной процедуры не допуска-

ется.

Решение следователя об осмотре помещения организации обязательно для администрации этого предприятия или ее представителя. Такой осмотр про-

изводится в присутствии представителя администрации соответствующей ор-

ганизации. А в случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК РФ).

Следователь по возбужденному уголовному делу вправе привлечь к участию в осмотре обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля. Не следу-

ет путать осмотр с их присутствием с такими следственным действиями, как

268

следственный эксперимент или проверка показаний на месте. Подозревае-

мый, потерпевший вправе ходатайствовать о своем допуске к участию в осмотре. Если последний проводится по ходатайству подозреваемого или об-

виняемого, то в осмотре может участвовать и его защитник.

3.2. Осмотр трупа

Осмотр трупа в связи с определенными особенностями в порядке проведе-

ния регламентируется отдельной статьей УПК РФ (ст. 178). Закон предписы-

вает производить осмотр трупа на месте его обнаружения, дополнительный осмотр в ином месте не исключается.

Субъектами, имеющими право производить осмотр трупа являются: а) орган дознания или дознаватель при выезде на место происшествия, если на трупе нет явных следов насильственного вмешательства (в противном случае необ-

ходимо вызвать для осмотра места происшествия и трупа следователя След-

ственного комитета, обеспечив до его прибытия охрану места происшествия)

либо в порядке производства неотложных следственных действий; б) следо-

ватель.

Обязательным требованием, не допускающим исключений, является участие в осмотре трупа судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его присутствия — врача. Несоблюдение данного требования влечет признание протокола осмотра трупа или места происшествия в этой части недопусти-

мым доказательством. Статус врача определяется квалификацией в рамках образовательного стандарта.

К осмотру применим ряд ранее рассмотренных нами общих правил произ-

водства следственных действий, изложенных в ст. 164—170 УПК РФ.

По результатам осмотра составляется протокол, в котором описываются все действия следователя, а также все обнаруженное в той последовательности, в

какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюда-

лось в момент осмотра (ч. 2 ст. 180 УПК РФ).

269

Закон предписывает перечислять и описывать в протоколе осмотра все изы-

маемые предметы. Это означает, что каждый предмет, обладающий индиви-

дуальными признаками и свойствами (типом, маркой, стандартом и т.п.)

должен отражаться отдельно. При обнаружении нескольких тождественных предметов указывается их количество.

В протоколе наряду с основными результатами осмотра указывается некото-

рая сопутствующая информация о ходе следственного действия: а) условия его проведения (точное время, погода, включая температуру воздуха, осве-

щенность); б) характеристика примененных технических средств и результа-

ты их использования; в) описание упаковки и печатей на изымаемых предме-

тах; г) место, куда направлены труп и предметы, хранящиеся не при деле.

3.3. Эксгумация

Под эксгумацией понимается самостоятельное следственное действие, со-

стоящее в извлечении трупа из места официального захоронения.

Нормативная база: — ст. 164—170, 178 УПК РФ.

К субъектам, имеющим право проводить данное следственное действие, от-

носятся следователь, орган дознания (только в порядке ст. 157 УПК, т.е. как неотложное следственное действие по делам, по которым предварительное следствие обязательно). Эксгумация осуществляется на основании постанов-

ления следователя при обязательном согласии на это близких родственников или родственников покойного. Данное согласие оформляется письменно, по-

скольку имеет юридическое значение. При наличии официального согласия хотя бы одного из близких родственников постановление следователя об экс-

гумации становится обязательным для всех остальных из них и администра-

ции места захоронения. В этом случае эксгумация может быть проведена принудительно.

В случае если близкие родственники или родственники возражают против эксгумации, следователь в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 165 УПК РФ, с

270