учебник ugolovnyy_protsess

согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия про-

курора возбуждает перед судом ходатайство о производстве данного след-

ственного действия, о чем выносит постановление. Так следует поступать и при отсутствии родственников. Суд рассматривает ходатайство и принимает решение в порядке ч. 2 ст. 165 УПК РФ.

Основанием для производства эксгумации являются сведения о том, что: а)

на трупе имеются следы преступления, ранее не исследованные или не за-

фиксированные; б) условия захоронения могут содержать сведения об обсто-

ятельствах, имеющих значение для дела.

Закон не требует составления самостоятельного протокола, предназначенно-

го для фиксирования самого факта извлечения трупа из могилы. Эти сведе-

ния могут войти составной частью в протокол его осмотра. Однако если осмотр будет проводиться в ином месте, то ход эксгумации и краткое описа-

ние останков и могилы в присутствии понятых заносятся в протокол. Если эксгумация производится без детального осмотра, то отсутствие судебно-

медицинского эксперта или специалиста не может расцениваться как нару-

шение закона. Однако если речь пойдет об осмотре трупа после эксгумации,

то согласно ч. 1 ст. 178 УПК участие судебно-медицинского эксперта обяза-

тельно, а при невозможности его присутствия — врача. При необходимости для осмотра трупа могут привлекаться и другие специалисты.

Повторное захоронение эксгумированного трупа является обязанностью ор-

ганов предварительного расследования. Если ее добровольно взяли на себя родственники, то понесенные ими в связи с этим расходы или расходы по не-

обходимому облагораживанию могилы возмещаются по правилам возмеще-

ния процессуальных издержек в порядке ст. 131 УПК РФ. В аналогичном по-

рядке оплачиваются и затраты, связанные с самой эксгумацией (ч. 5 ст. 178

УПК РФ).

271

3.4. Освидетельствование

Освидетельствование — это следственное действие, состоящее в осмотре живого человека для обнаружения на его теле особых примет, следов пре-

ступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производства судебной экспертизы (ч. 1 ст. 179 УПК РФ).

Нормативная база — ст. 164—170, 179, 180, 290 УПК РФ.

Субъекты, имеющие право на проведение освидетельствования, — это орган дознания, дознаватель (как в порядке производства неотложных следствен-

ных действий, так и обычных), следователь, суд.

Основанием для проведения освидетельствования могут быть сведения о том, что на теле человека имеются:

а) особые приметы (родимые пятна, шрамы, следы от ожогов, татуировки,

дефекты тела);

б) следы преступления (например, последствия соприкосновения с красящим порошком родомином, который, может попасть на руки, лицо и тело челове-

ка при соприкосновении с кошельком, специально начиненным этим порош-

ком оперативными работниками в целях установления лиц, которые в том или ином учреждении или на транспортных средствах занимаются кражами,

а также волокна от одежды и иные микрочастицы);

в) телесные повреждения (побои, раны, царапины, которые были нанесены подозреваемым потерпевшему или, наоборот, потерпевшим в целях самообо-

роны).

Значение для дела могут иметь также сведения о состоянии организма и дру-

гих присущих ему признаках (опьянение, рост, вес, следы от инъекций,

острота зрения).

Критерием разграничения освидетельствования и судебной экспертизы явля-

ется степень специальных познаний, которые необходимы для правильного фиксирования следов на теле или состояний организма, а также наличия или отсутствия потребности в проведении исследования. Например, для отыска-

272

ния на теле подозреваемого следов от инъекций достаточно освидетельство-

вания с участием специалиста-медика. Основания для назначения судебно-

медицинской экспертизы появляются, если кроме факта наличия следов тре-

буется определить их качественные характеристики, которые нельзя устано-

вить путем визуального наблюдения. Освидетельствование может предше-

ствовать проведению экспертизы.

Освидетельствованию могут быть подвергнуты подозреваемый, обвиняемый,

потерпевший, а также свидетель с его согласия, за исключением случаев, ко-

гда проведение этого действия необходимо для оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК РФ).

Решение о производстве освидетельствования следователь оформляет поста-

новлением. Освидетельствование осуществляется в принудительном порядке.

Постановление следователя обязательно для обвиняемого, подозреваемого,

потерпевшего, а для свидетеля лишь при условии, что оно является сред-

ством проверки его показаний. Если достоверность показаний свидетеля со-

мнений не вызывает или может быть исчерпывающе проверена иным путем,

освидетельствование данного участника процесса недопустимо. Мотивы освидетельствования свидетеля должны быть изложены в постановлении с указанием конкретных сведений в его показаниях, нуждающихся в проверке их достоверности.

В случае неисполнения участниками процесса требования подвергнуться освидетельствованию, для которых оно является обязательным, к ним можно применять физическую силу. Такое содействие в проведении данного дей-

ствия может быть оказано сотрудниками милиции, не являющимися участ-

никами освидетельствования. Принуждение в такой форме нужно применять только в том случае, когда оно является крайней мерой, к которой следует прибегнуть после убеждения. Оно не должно унижать честь и достоинство личности, наносить вред здоровью.

Согласно ч. 4 ст. 146 УПК РФ в случае необходимости закрепления следов преступления и установления лица, его совершившего, освидетельствование

273

можно проводить в стадии возбуждения уголовного дела, т.е. до направления материала проверки прокурору с постановлением о возбуждении уголовного дела для получения его согласия на это. В стадии возбуждения уголовного дела освидетельствование лиц, которые еще не имеют четкого процессуаль-

ного статуса, проводится по общим правилам, т.е. с их согласия, за исключе-

нием случаев, не терпящих отлагательства, и при проверке причастности ли-

ца к совершенному деянию.

В соответствии с ч. 3 ст. 179 УПК РФ освидетельствование производится лично следователем. Наличие понятых не обязательно. Однако по ходатай-

ству лиц, участвующих в уголовном деле, или по собственной инициативе следователь, согласно ч. 1 и 2 ст. 170 УПК РФ может принять решение и об участии понятых, а при необходимости — врача или другого специалиста.

При освидетельствовании лица другого пола независимо от желания самого освидетельствуемого следователь не присутствует, если оно сопровождается обнажением данного лица. Это действие осуществляется врачом (ч. 4 ст. 179

УПК РФ). Протокол освидетельствования, проведенного врачом в отсутствие следователя, составляется последним с его слов.

Фотографирование, видеозапись и киносъемка в случаях обнажения освиде-

тельствуемого, проводятся только с согласия этого лица (ч. 5 ст. 179 УПК РФ), о чем делается отметка в протоколе.

Протокол освидетельствования, как и протокол осмотра, составляется с со-

блюдением общих требований согласно ст. 166, 167 УПК РФ, а также ст. 180

УПК РФ.

В протоколах описываются все действия следователя, а также все обнару-

женное при осмотре и (или) освидетельствовании в той последовательности,

в какой производились эти действия, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в тот момент.

Если во время освидетельствования на теле человека будут обнаружены ка-

кие-либо предметы, имеющие значение для дела, то они подлежат изъятию, о

274

чем делается отметка в протоколе. В нем перечисляются и описываются все предметы, изъятые при осмотре и (или) освидетельствовании.

В протоколах также должно быть указано, в какое время, при какой погоде и каком освещении производились осмотр или освидетельствование, какие технические средства были применены и какие получены результаты, какие предметы изъяты и опечатаны и какой печатью, куда направлены предметы,

имеющие значение для уголовного дела.

3.5. Следственный эксперимент

Следственный эксперимент — это следственное действие, осуществляемое в виде воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятель-

ств определенного события, позволяющих установить, могли ли иметь место в действительности те или иные из них по возбужденному уголовному делу.

Нормативная база — ст. 164—170, 181, 288 УПК РФ.

К субъектам уголовного судопроизводства, имеющим право проводить след-

ственный эксперимент, относятся дознаватель, орган дознания (в порядке осуществления неотложных или обычных следственных действий по делам,

подследственным органу дознания), следователь, суд (во время производства судебного следствия).

В соответствии со ст. 181 УПК РФ можно выделить два вида следственного эксперимента:

1)содержанием которого является воспроизведение действий (проведение опытов);

2)заключающийся в реконструкции обстановки или обстоятельств исследу-

емого события.

Фактическим основанием следственного эксперимента являются доказатель-

ства, а также иные данные (в том числе и оперативно-розыскные), позволя-

ющие предполагать возможность (невозможность) совершения тех или иных действий (везти, нести, изготавливать, проникать и т.д.), а также возмож-

275

ность (невозможность) восприятия (видеть, слышать, осязать и т.п.) в кон-

кретной обстановке.

Если эксперимент направлен на проверку субъективной возможности совер-

шения определенных действий, то в его производстве участвуют лица, кото-

рые осуществляли их в реальной обстановке и на момент следственного экс-

перимента занимают процессуальное положение подозреваемого, обвиняе-

мого, потерпевшего или свидетеля. При проверке объективной возможности совершения определенных действий в эксперименте по решению следователя может участвовать и постороннее лицо. Как правило, для установления объ-

ективности результата следственного эксперимента опытные действия про-

водятся несколько раз (обычно 3 раза), иногда с разными людьми.

Следственный эксперимент, состоящий в реконструировании и исследовании обстановки или обстоятельств определенного события, не содержит опытных действий. Сущность его в данной ситуации состоит в осмотре восстановлен-

ной обстановки для выявления последовательности происшедшего события и механизма образования следов.

Следственный эксперимент не может заменить ни осмотр, ни экспертизу.

Нельзя путать его и с проверкой показаний на месте. Если эксперимент — это проведение опытов (возможно, без участия подозреваемого, обвиняемо-

го), то проверка показаний на месте носит демонстрационный характер (обя-

зательно с участием подозреваемого, обвиняемого) без реконструкции обста-

новки. Ходатайствовать о проведении следственного эксперимента может любой участник уголовного судопроизводства, но решение принимает следо-

ватель.

В качестве юридического основания производства следственного экспери-

мента не требуется вынесения постановления органа предварительного рас-

следования, прокурорского и судебного решения. Предполагается, что субъ-

екты уголовного процесса участвуют в следственном эксперименте добро-

вольно, без какого-либо процессуального принуждения.

276

В тех случаях, когда следственный эксперимент предполагает привлечение большого количества участников, использование общественных мест, авто-

мобильного, железнодорожного или иного вида транспорта, целесообразно вынести постановление, в резолютивной части которого обязать соответ-

ствующие учреждения и должностные лица оказывать необходимое содей-

ствие в его проведении. Постановление о производстве следственного экспе-

римента обязательно для привлекаемых лиц.

При необходимости проведения следственного эксперимента в жилище он должен производиться с согласия проживающих в нем лиц; если такового не получено, то — на основании судебного решения, а в случаях, не терпящих отлагательства, — по постановлению следователя с обязательным уведомле-

нием об этом прокурора и суда.

В следственном эксперименте может участвовать любой специалист. Участие понятых обязательно. Количество их в следственном эксперименте, произво-

димом в удаленных друг от друга местах, должно быть более двух. Напри-

мер, двое понятых находятся в месте производства выстрела, а двое там, где определяется возможность услышать звук от него.

При производстве следственного эксперимента следует обратить внимание на следующие тактические правила:

1) замена предметов однородными допустима, если: а) индивидуальные осо-

бенности предметов не окажут влияния на результаты следственного экспе-

римента; б) не требуется в дальнейшем проводить исследования этих пред-

метов; в) все замены зафиксированы в протоколе; 2) замена места и времени суток допустима, если это не скажется на резуль-

татах следственного эксперимента; 3) проведение опытов должно происходить с вариациями условий и заменой исполнителей.

Производство следственного эксперимента допускается, если он:

а) не создает опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц;

277

б) не предполагает проведения действий, унижающих честь и достоинство его участников.

По результатам следственного эксперимента составляется протокол в соот-

ветствии с требованиями ст. 166, 167 УПК РФ.

3.6. Обыск

Обыск — следственное действие, заключающееся в принудительном обсле-

довании лиц, помещений или иных мест, с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, нажитых преступным путем,

предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, отыскания трупов или лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступле-

ния.

Нормативная база — ч. 2 ст. 3, ст. 164—170, 182 УПК РФ.

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право производить все виды обыска (изложенные в самом определении обыска),— это дознаватель,

орган дознания (в порядке проведения неотложных или обычных следствен-

ных действий по делам, подследственным органу дознания), следователь.

Необходимо отличать обыск от выемки: 1) при обыске ни сами объекты, ни место их расположения неизвестны, при выемке они известны; 2) при выемке основаниями для ее проведения являются только доказательства, при обыске

— не только (ими могут быть и данные, полученные в ходе оперативно-

розыскных мероприятий); 3) при выемке исключаются поисковые действия,

при обыске они предполагаются.

Обыск (за исключением обыска в жилище) производится на основании по-

становления следователя (см. ч. 2 и 3 ст. 182 УПК ПФ).

Внимание нужно обратить на следующее. В Конституции РФ указано, что обыск в жилище гражданина может быть произведен либо по решению суда,

либо на основании федерального закона (УПК РФ). Последний предусматри-

вает, что в случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может

278

быть произведен без получения судебного решения, но с последующим уве-

домлением судьи и прокурора о произведенном обыске в течение 24 ч (ч. 5

ст. 165 УПК РФ).

К случаям, не терпящим отлагательства, относятся следующие: 1) когда фак-

тические основания к производству обыска возникли внезапно при производ-

стве других следственных действий (например, при выемке); 2) когда неот-

ложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного преступ-

ления; 3) при пресечении дальнейшей преступной деятельности или задер-

жании преступника; 4) когда поступили сведения (в том числе и полученные оперативным путем) об угрозе уничтожения объектов, имеющих значение для дела; 5) при действиях, предусмотренных ч. 2 ст. 184 УПК РФ (личный обыск).

Закон не связывает проведение обыска с наличием исключительно доказа-

тельств. Основанием для него может служить совокупность доказательств и данных, полученных оперативным путем. Они могут дополнять имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном по-

мещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение для уголовного дела.

Законность и обоснованность обыска оцениваются исходя из наличия осно-

ваний на момент принятия решения, и не должны зависеть от его результа-

тов. Если у следователя были основания для вхождения в жилище или другое помещение в целях производства обыска, то нельзя поставить ему в вину тот факт, что ничего не было обнаружено и изъято, ибо лица, совершившие пре-

ступление, или их родственники и близкие могли уничтожить или перенести искомые объекты в другое место.

В постановлении следователя или судьи приводятся сведения, из которых вытекает необходимость производства следственного действия. Источники доказательств указываются по их усмотрению. В законе не содержится тре-

бования о перечислении в постановлении предметов и документов, подле-

жащих изъятию.

279

Законодатель исчерпывающе не определяет круг лиц, у которых производит-

ся обыск. Ими могут быть подозреваемый, обвиняемый, иные участники уго-

ловного судопроизводства. При обыске обязательно присутствие не менее двух понятых. Большее их количество необходимо, если поисковые действия осуществляют несколько следователей в разных местах на одном объекте, а

также в помещении или жилище с большим числом комнат.

При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, в помещении кото-

рого он проводится, или кого-либо из совершеннолетних членов его семьи.

Также может присутствовать защитник или адвокат того лица, в помещении которого производится обыск, причем без специального разрешения следова-

теля (п. 11 ст. 182 УПК РФ). По решению суда, специально оговаривающему невозможность обеспечения присутствия при обыске проживающих в жили-

ще лиц, обыск может производиться при участии иных лиц, принявших на себя обязательство по сохранности жилища и находящегося в нем имущества

(например, представителя жилищно-эксплуатационной организации или ад-

воката). Обыски в помещениях, занимаемых организациями, производятся в присутствии представителей администрации.

По поводу участия защитника (либо адвоката) при проведении обыска в жи-

лище в правоприменительной практике возник ряд проблем, требующих раз-

решения.

Так, в силу неотложности, а порой и необходимой внезапности обыска не всегда возможно (а иногда и нежелательно) заблаговременное уведомление защитника о его производстве. Выход из этой ситуации следующий: в неот-

ложных случаях защитник может уведомляться о предстоящем следственном действии непосредственно перед его производством.

Может сложиться и такая ситуация, когда в начале обыска обыскиваемый

(или лица его заменяющие) заявляет ходатайство о том, чтобы во время обыска присутствовал защитник (либо адвокат), а он к моменту вынесения постановления о производстве обыска или к моменту его проведения в деле еще не участвовал. В этой ситуации решение однозначно может быть следу-

280