учебник ugolovnyy_protsess

ющим: если к началу производства обыска защитник в деле не участвует, то заявленное подозреваемым или обвиняемым в этот момент ходатайство об обеспечении квалифицированной юридической помощью не должно препят-

ствовать осуществлению следственного действия.

В соответствии с ч. 5 ст. 182 УПК РФ до начала обыска следователь должен предложить добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия части предметов,

имеющих значение для уголовного дела, то следователь вправе не произво-

дить обыск. Хотя это не всегда может быть оправдано, ибо помимо искомых и выданных добровольно предметов в квартире могут находиться объекты,

имеющие отношение к какому-либо неизвестному к данному моменту дея-

нию, запрещенному уголовным законом, а также предметы и документы,

изъятые из оборота.

Производство обыска обеспечивается государственным принуждением. По-

становление о его проведении позволяет беспрепятственно входить в подле-

жащие обследованию помещения, в том числе принудительно вскрывать за-

поры как при входе в помещение, так и в любые хранилища или объекты,

находящиеся внутри него. Следователь вправе запретить лицам, присутству-

ющим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске; в случае необходимости они упаковы-

ваются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии с общими требованиями, предусмотренными ст. 166, 167 УПК РФ.

В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятель-

ствах были обнаружены предметы, документы и ценности, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объекты должны

281

быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивиду-

альных признаков и по возможности стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию пред-

меты, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответ-

ствующая запись и указываются принятые меры.

Если при обыске от лиц, в нем участвующих, в том числе от защитника (либо адвоката), поступят заявления или замечания по поводу его проведения, то они в обязательном порядке подлежат занесению в протокол обыска.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку пред-

ставителю администрации соответствующей организации (п. 15 ст. 182 УПК РФ).

3.7. Личный обыск

Личный обыск — следственное действие, заключающееся в обследовании тела человека и находящейся на нем одежды, в целях отыскания орудий пре-

ступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значе-

ние для уголовного дела.

Нормативная база — ст. 93, 164—170, 182, 184 УПК РФ.

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право проводить личный обыск, те же, что и при производстве обыска, регламентируемого ст. 182

УПК РФ.

Личный обыск производится в соответствии с теми же правилами, что и обыск помещений. Личный обыск как следственное действие нужно отличать от одноименного мероприятия, проводимого как при водворении в изолятор временного содержания или следственный изолятор, так и при содержании в них, и направленного на обеспечение внутреннего распорядка в этих учре-

ждениях. Также личный обыск следует отличать от личного досмотра, про-

282

водимого при производстве по делам об административных правонарушени-

ях.

На производство личного обыска распространяются предусмотренные зако-

ном общие условия проведения следственных действий: он осуществляется при наличии возбужденного уголовного дела и только лицом, принявшим дело к своему производству, или по его поручению. Личный обыск произво-

дится на основании судебного решения. В исключительных случаях он мо-

жет быть произведен по постановлению следователя без получения судебно-

го решения (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). В исключительных случаях он проводится по постановлению следователя.

Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела.

Право на производство личного обыска без соответствующего постановления возникает при задержании лица в порядке ст. 91 УПК РФ — после составле-

ния протокола, при заключении под стражу — в момент вынесения судьей об этом постановления, при обыске в помещении — в момент возникновения оснований полагать, что лицо скрывает при себе предметы или документы,

которые могут иметь значение для уголовного дела.

Личному обыску по общему правилу подлежит лицо, занимающее процессу-

альное положение подозреваемого или обвиняемого. При обыске в помеще-

нии личному обыску могут быть подвергнуты иные лица, в том числе не имеющие процессуального статуса.

Право следователя подвергнуть личному обыску любое лицо, находящееся в обыскиваемом помещении, не зависит от того, есть на то судебное разреше-

ние или нет. Ход и результаты личного обыска в данном случае могут быть отражены как в общем протоколе обыска, так и в отдельном протоколе лич-

ного обыска.

283

Личный обыск обеспечивается государственным принуждением, возможно с применением физической силы.

При личном обыске обследованию подлежат тело человека, его одежда и находящиеся при нем вещи. При осмотре носимых вещей (сумок, диплома-

тов, барсеток), имеющих замки, допускается их вскрытие.

Независимо от характера поисковых действий (обследования интимных ча-

стей тела или только одежды, вещей) закон запрещает личный обыск лицом противоположного пола. Для соблюдения данного условия следователь, бу-

дучи лицом противоположного пола, обязан поручить его производство ино-

му лицу. Если это невозможно, то для обследования одежды и носимых ве-

щей допускается их предварительная выемка с последующим осмотром.

Личный обыск производится без участия понятых, если следователем не принято иного решения (ч. 1, 2 ст. 170 УПК РФ). Понятые, а также специали-

сты должны быть того же пола, что и обыскиваемый.

О ходе и результатах личного обыска в соответствии со ст. 166, 167 УПК со-

ставляется протокол в двух экземплярах (один приобщается к материалам уголовного дела, другой вручается обыскиваемому лицу). Если личный обыск производится следователем или дознавателем в связи с задержанием лица или заключением его под стражу, то составляется дополнительный эк-

земпляр протокола личного обыска для личного дела задержанного (аресто-

ванного), которое заводится работниками дежурной части соответствующего правоохранительного органа.

3.8. Выемка

Выемка — следственное действие, направленное на добровольное или при-

нудительное изъятие определенных предметов, ценностей, документов и иных объектов, имеющих значение для уголовного дела, если точно извест-

но, где и у кого они находятся (поисковые действия при выемке не проводят-

ся, в противном случае она превращается в обыск).

284

Нормативная база — ч. 2 ст. 3, ст. 164—170, 182, 183, 185 УПК РФ.

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право производить все виды выемки, — это дознаватель, орган дознания (в порядке проведения не-

отложных или обычных следственных действий по делам, подследственных органу дознания), следователь, суд.

Существуют следующие виды выемки: 1) предметов или документов (обыч-

ная выемка); 2) в жилище; 3) предметов и документов, содержащих государ-

ственную или иную охраняемую федеральным законом тайну; 4) почтово-

телеграфных отправлений; 5) у лиц, пользующихся дипломатической непри-

косновенностью; 6) документов, содержащих информацию о вкладах и сче-

тах граждан в банках и иных кредитных организациях.

Фактическим основанием выемки является наличие доказательств о конкрет-

но определенных предметах или документах, находящихся у определенного лица (лиц) или в определенном месте, имеющих значение для дела и подле-

жащих выемке (доказательства, имеющиеся в материалах дела). Основанием для проведения выемки могут служить данные, полученные не только уго-

ловно-процессуальным путем, но и в ходе оперативно-розыскных мероприя-

тий, позволяющие при их совокупной оценке сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта.

Точность знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. Если предмет объемный и легко обнаруживается визу-

ально, то достаточно иметь представление о помещении (квартира, гараж,

дачный или садовый участок), в котором он находится. Чем меньше размеры предмета, тем детальнее должно быть определено место его нахождения.

Например, для производства выемки поддельной денежной купюры или ка-

кого-либо ювелирного изделия необходимо знать не только то, что они нахо-

дятся в определенной комнате или шкафу, но и в каком конкретно месте.

Юридическим основанием обычной выемки является постановление следо-

вателя.

285

Вслучаях выемки предметов или документов, содержащих сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, она согласно ч. 3 ст. 183 УПК РФ производится только с санкции прокурора и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения Выемка в жилище, а также выемка документов, содержащих информацию о

вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, предполагает вынесение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки и при наличии оснований ее производства — постановления судьи о его разрешении.

Висключительных случаях, когда производство выемки в жилище не терпит отлагательства, следователь производит ее на основании своего постановления с последующим уведомлением прокурора и суда. Выемка документов о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях даже в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, осуществляется с согласия прокурора. Следует иметь в виду, что в соответствии с ФЗ от 02.12.90 №395-1 «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 21.03.02), всякие запросы правоохранительных органов и суда (возможно предшествующие выемке), связанные с нарушением банковской тайны, должны быть санкционированы прокурором.

Выемка у лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, как впрочем и другие процессуальные и следственные действия, производятся лишь по просьбе указанных лиц или с их согласия, которое испрашивается через Министерство иностранных дел РФ (ч. 2 ст. 3 УПК РФ).

Впостановлении о производстве выемки указываются объекты, подлежащие изъятию, и определенное место их нахождения. Порядок выемки тот же, что и при производстве обыска (ст. 182 УПК РФ), но с изъятиями, обусловленными спецификой следственного действия (ст. 183, 185 УПК РФ). До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа осуществляет выемку принудительно.

286

Производство выемки обеспечивается государственным принуждением, поз-

воляющим свободно входить в помещения, в том числе с применением физи-

ческой силы, и при необходимости вскрывать их и иные запертые хранили-

ща, в которых размещены подлежащие изъятию объекты. Такое принужде-

ние имеет строгие рамки и должно обеспечить доступ к строго определенно-

му в постановлении месту или объекту.

В случаях, когда в ходе выемки объект, подлежащий изъятию, в точно ука-

занном месте не обнаружен, но имеются основания полагать, что он хранится

вэтом же помещении, следователю необходимо составить протокол выемки,

вкотором указать, что предмет не обнаружен и не изъят. После этого можно вынести постановление о производстве обыска, предъявить его присутству-

ющим лицам и в соответствии с установленной процедурой произвести по-

исковые действия, о чем составить протокол.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка трактуются законодателем как отдельный вид следственного действия, кото-

рый будет рассмотрен ниже.

Результаты выемки оформляются протоколом выемки, составляемым по пра-

вилам ст. 166, 167 УПК РФ.

3.9. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления,

их осмотр и выемка

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и

ния, осмотре содержащихся в посылках, бандеролях, письмах предметов и документов, а также телеграмм и радиограмм, а при необходимости изъятии или снятии копий с документов.

Нормативная база — ст. 13, 29, 164—170, 185, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК РФ, ч. 2 ст. 23 Конституции РФ.

287

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право производить дан-

ное следственное действие, — это орган дознания, дознаватель (в порядке проведения неотложных или обычных следственных действий по делам, под-

следственных органу дознания), следователь.

Основанием наложения ареста на почтово-телеграфные отправления являют-

ся сведения, содержащиеся в материалах уголовного дела (в том числе в при-

общенных к делу результатах оперативно-розыскных мероприятий), о том,

что в почтово-телеграфных отправлениях определенных лиц могут быть дан-

ные, имеющие значение для дела.

Круг лиц, на почтово-телеграфные отправления которых может быть нало-

жен арест, законом не предусмотрен и не ограничивается перечнем участни-

ков уголовного судопроизводства.

Предусмотренный ст. 185 УПК РФ порядок доступа следователя к информа-

ции, содержащейся в почтово-телеграфных сообщениях, распространяется на случаи, когда эта информация находится в пределах государственных сетей связи. Если же предметы, документы и иные сведения, предназначенные для передачи почтой или телеграфом, а также уже полученные адресатом, нахо-

дятся в жилище, при физическом лице или ином месте, не связанном с кана-

лами связи, они осматриваются и изымаются в общем порядке.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения, выдава-

емого по ходатайству органов уголовного преследования. Последнее возбуж-

дается следователем с согласия руководителя следственного органа или до-

знавателем с согласия прокурора и оформляется в виде постановления, со-

держание которого регламентируется ч. 3 ст. 185 УПК РФ. При наличии ос-

нований не только для осмотра, но и для выемки почтово-телеграфных от-

правлений в постановлении следователя 6 возбуждении перед судом хода-

тайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления должно быть отмечено, на какие именно — исходящие или входящие отправления должен быть наложен арест. По результатам рассмотрения ходатайства суд

288

выносит постановление. В случае принятия судом решения о наложении аре-

ста на почтово-телеграфные отправления его копия направляется в соответ-

ствующее учреждение связи, которому поручается задерживать их и неза-

медлительно уведомлять об этом следователя.

Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных от-

правлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи с участием понятых из числа его работников, а также при необходимости в присутствии специалиста и переводчика (ч. 3 ст. 170 УПК РФ). При наличии оснований полагать, что в посылках или бандеролях находятся взрывчатые или ядовитые вещества, их осмотр может быть начат без участия понятых и следователя только специалистом. Когда опасность для жизни участников следственного действия специалистом исключена или сведения эти вообще не подтвердились, то выемка продолжается в общем порядке.

Ход и результаты следственного действия оформляются протоколом, наиме-

нование которого должно соответствовать фактически произведенным дей-

ствиям (одному из трех или всех). Если следователь не прибегает к выемке, а

лишь из тактических соображений задерживает на определенное время поч-

тово-телеграфные отправления, ограничиваясь лишь их осмотром, то об этом также необходимо сделать отметку в протоколе. По смыслу закона осмотр должен, как правило, предшествовать выемке и производиться в учреждении связи. Вместе с тем не исключается дополнительный осмотр изъятых объек-

тов в ином месте. При этом в качестве понятых могут быть приглашены лю-

бые лица.

Арест на почтово-телеграфные отправления сроком не ограничен, но должен быть отменен при прекращении уголовного дела или уголовного преследова-

ния в отношении конкретного лица. При условии наложения ареста в целях розыска скрывшегося обвиняемого обязанность администрации учреждения связи сообщать о прохождении посылок и корреспонденции следователю может быть сохранена и по приостановленному уголовному делу, но осмотр и выемка задержанной корреспонденции производятся только при возобнов-

289

лении предварительного расследования. Об отмене ареста на почтово-

телеграфные отправления обязательно уведомляются суд, принявший данное решение, и прокурор.

3.10. Контроль и запись переговоров

Контроль и запись переговоров — комплексное следственное действие, со-

стоящее в проведении контроля и записи телефонных и иных переговоров по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, осмотра их но-

сителей и прослушивания переговоров для использования полученных сведе-

ний в доказывании.

Нормативная база — ст. 13, 29, 164—170, 186, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК.

Участники уголовного судопроизводства, имеющие право производить дан-

ное следственное действие, — это орган дознания (в порядке проведения не-

отложных следственных действий по делам, по которым предварительное следствие обязательно), следователь, суд (если речь идет о защите участни-

ков уголовного судопроизводства в судебных стадиях).

В зависимости от целей следует различать два вида контроля и записи пере-

говоров, предусмотренных в законе (см. ч. 1 и 2 ст. 186 УПК РФ):

1)для осуществления уголовного преследования;

2)для защиты участников уголовного судопроизводства (потерпевшего, сви-

детеля или их близких родственников, родственников, близких лиц) от пре-

ступных посягательств при наличии угрозы совершения в отношении них насилия, вымогательства и других преступных действий.

Основания проведения контроля и записи переговоров в зависимости от их вида различны. В целях уголовного преследования таким основанием явля-

ются сведения о том, что в переговорах подозреваемого, обвиняемого и иных лиц могут содержаться сведения, имеющие значение для дела. Основанием для контроля и записи переговоров в целях защиты участников уголовного

290