Глава 1. Понятие и порядок ликвидации юридического лица

1.1. Понятие ликвидации

Ликвидация юридического лица - это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может прекратить свое существование в результате:

- реорганизации путем преобразования, слияния, присоединения, разделения (при этом происходит переход прав и обязанностей в порядке правопреемства);

- ликвидации (при этом не происходит переход прав и обязанностей в порядке правопреемства).

В случае ликвидации и реорганизации путем присоединения юридического лица считается прекратившим свое существование с момента внесения записи в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц (далее по тексту ЕГРЮЛ).

В случае реорганизации путем преобразования, слияния, разделения юридического лица считается реорганизованным и прекратившим свое существование с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации в форме выделения прекращения существования юридического лица не происходит, но происходит частичный переход прав и обязанностей в порядке правопреемства в отношении вновь возникших юридических лиц.

Государственная регистрация в связи с ликвидацией юридического лица осуществляется по месту нахождения юридического лица в территориальном налоговом органе в отделах, осуществляющих регистрацию и учет налогоплательщиков.

Организация может быть ликвидирована как в добровольном, так и в принудительном порядке. Основаниями ликвидации организации могут быть:

- решение ее учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

- решение суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

- признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

- решение суда в случае признания предприятия банкротом. Признание предприятия несостоятельным должником (банкротом) и принятие в отношении него специальных мер (вплоть до ликвидации) связаны со стойким и систематическим неисполнением им принятых на себя обязательств.

Внешним признаком несостоятельности предприятия является приостановление им текущих платежей, а более конкретным - неудовлетворение требований кредиторов в течение 3 месяцев с момента истечения сроков исполнения обязательств¹.

- другие случаи, предусмотренные Гражданским кодексом РФ².

Приведенный перечень оснований как добровольной, так и принудительной ликвидации юридического лица не является исчерпывающим.

1.2 Добровольная ликвидация

Действующее законодательство не дает определения добровольной ликвидации. Его можно вывести исключительно путем толкования нормы, указанной в п. 2 ст. 61 ГК: "Юридическое лицо может быть ликвидировано: по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано". Исходя из указанной нормы: - в самом общем виде добровольную ликвидацию можно определить как такую ликвидацию, решение о проведении которой принимается самим юридическим лицом (в лице его учредителей (участников) либо органа юридического лица) без какого-либо юридически оформленного вмешательства со стороны третьих лиц (по мотиву нецелесообразности дальнейшего существования и т.п.), а также в случае, если юридическим лицом достигнута цель, ради которой оно было создано, или истек срок, на который оно создавалось; - главным основанием для добровольной ликвидации можно признать решение об этом учредителей (участников) либо органа юридического лица (поскольку формально истечение срока существования и достижение цели в соответствии с действующим законодательством "поглощаются" наличием такого решения).

Понятие в общих положениях ГК, регулирующих ликвидацию (ст. ст. 61 - 65), не используется. Его мы встречаем, однако, неоднократно: а) по тексту ГК РФ (к примеру, ст. ст. 92 , 104 , 112 ); б) во многих федеральных законах ; в) в многочисленных судебных постановлениях (разъяснениях судебной практики), а также в специальной литературе.

В самом общем виде (с учетом понимания этого термина всеми отраслями законодательства) добровольность можно охарактеризовать следующими основными признаками: а) действие (бездействие) по собственному желанию, воле, в своем интересе. Этот критерий применим в отношении лиц как физических, так и юридических. Его хорошо раскрывает ст. 1 ГК ("Основные начала гражданского законодательства"), которая указывает, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Этот признак добровольности подчеркивается и в судебных постановлениях, в частности в актах Верховного Суда РФ о приватизации жилья. Указанные критерии - основные для характеристики добровольности, а все остальные производные от них. Однако без них (производных) объяснить основные критерии вряд ли будет возможно; б) действие (бездействие) не должно быть совершено (не совершено) под внешним принуждением (воздействием) любого характера. А именно: - не должно быть совершено (не совершено) под влиянием угроз, насилия, вынуждающих жизненных обстоятельств (это критерии для физических лиц, в том числе и для тех, кто принимает решения от имени (и для) юридического лица); - не должно быть совершено (не совершено) в силу юридического характера обязанностей и обязательств (т.е. как публичного, так и частного характера); - не должно иметь место воспрепятствование свободному выбору варианта поведения; в) добровольность не должна быть формальной, фиктивной.

Говоря иначе, лицо не должно стоять перед фактическим выбором между плохим и еще более худшим в части последствий своего поведения (действия или бездействия). Повторяя сказанное о праве выбора, отметим, что должно быть право не делать чего-либо, право отказаться, право не выбирать из альтернатив, отсутствие негативных последствий отказа от того или иного варианта.

Первым шагом на пути добровольной ликвидации ст. 61 ГК называет принятие решения учредителем (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Большей конкретизации (содержание решения, условия его принятия, конкретизация органа, кворум для принятия и т.п.) ГК не содержит. Из норм ГК можно понять, что это решение, собственно, является решением о ликвидации. Конкретизацию таких требований содержат уже отдельные федеральные законы, из норм которых выстраивается следующая картина.

ГК называет субъектами принятия решения трех лиц: а) учредителя; б) участников; в) уполномоченный орган юридического лица.

Такое "триединство" должно отражать специфику форм и видов юридических лиц, закрепленную гражданским законодательством, а именно: а) учредитель принимает решение о ликвидации юридических лиц, в отношении которых у него вещные права; б)участники принимают решение о ликвидации хозяйственных товариществ (полных и на вере), поскольку у них нет органов; в) в отношении всех остальных юридических лиц решение о ликвидации принимают их органы в соответствии с компетенцией, установленной законом и уставом .

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в соответствии со ст. 62 ГК обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Указанная "незамедлительность" трансформируется в конкретный срок ст. 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей": в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица они обязаны уведомить в письменной форме об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации. Указанные лица также должны уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса. 

Регистрирующий орган на основании полученного уведомления вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Такая запись влечет важные правовые последствия: - с этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации; - полученное уведомление о ликвидации является основанием для налоговых органов провести выездную проверку, которая назначается независимо от времени и предмета предыдущей проверки.³.