ТЕМА № 1.

Понятие и система предпринимательского права

План:

1. Понятие, предмет и метод предпринимательского права

2. Место предпринимательского права в российской правовой системе

3. Система и задачи курса «Предпринимательское право»

По первому вопросу см. статью Белых В.С. «Предпринимательское право в системе права России» («Правоведение», 2001 год, № 1)

1. Понятие, предмет и метод предпринимательского права

В настоящее время существует 3 основных концепции:

1) коммерческое право

Данную концепцию поддерживает кафедра МГУ и в частности Суханов.

Появилась данная концепция в конце 80-х – начале 90-х гг., в период появления ГК РФ.

Говоря политическим языком, это ультраправая концепция.

В основе данной концепции – свобода экономических отношений, неприкосновенность частной собственности.

Коммерческое право – это часть, институт гражданского права. Как самостоятельной отрасли права коммерческого права нет.

П.3 ст.2 ГК РФ: к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Существуют определения Конституционного Суда РФ об отказе в принятии к рассмотрению жалобы о признании не соответствующими Конституции РФ положений п.3 ст.2 ГК РФ от 19 апреля 2001 г. № 99-О и от 7 февраля 2002 г. № 30-О.

2) хозяйственное право

Говоря политическим языком, это ультралевая концепция.

Хозяйственное право – это самостоятельная отрасль права (со своим предметом и методом).

Существует 2 разновидности хозяйственных отношений:

1)хозяйственно-имущественные отношения

Возникают между субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Это горизонтальные отношения. Например: договор поставки.

2)хозяйственно-управленческие отношения

Возникают между компетентными органами государственной власти или органами местного самоуправления (с одной стороны) и субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (с другой стороны).

Это публичные отношения. Суть этих отношений заключается в осуществлении контроля и надзора со стороны государства за субъектом, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

3) концепция предпринимательского права

Существует 3 разновидности правоотношений:

1)имущественные отношения

2)управленческие отношения (контроль, надзор)

3)внутриорганизационные (внутрикорпоративные) – это отношения внутри самого субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Предпринимательское право – это комплексное образование, формирующееся на стыке частного и публичного права и регулирующее предпринимательские имущественные (горизонтальные), предпринимательские управленческие (вертикальные) и внутрикорпоративные (локальные) правоотношения.

Предпринимательское право имеет диспозитивный метод регулирования.

Хозяйственное право называет диспозитивный, императивный, а также рекомендательный метод.

Понятие предпринимательской деятельности

С точки зрения ГК РФ (п.1 ст.2):

предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность с целью систематического получения прибыли лицом, зарегистрированным в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Признаки предпринимательской деятельности:

1) эта деятельность осуществляется самостоятельно

Свобода договора, которая может быть ограничена только ФЗ (п.2 ст.1 ГК РФ):

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Согласно ст.49 ГК РФ коммерческие организации (за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом) могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом.

2) это деятельность, осуществляемая на свой страх и риск

Риск – это возможность претерпевания неблагоприятных имущественных последствий (это имущественные потери либо недополучение прибыли).

Причины (факторы) риска:

1) субъективные – воля участников предпринимательского оборота, неисполнение одной из сторон своих обязательств

2)объективные.

3) эта деятельность направлена на систематическое получение прибыли

Ст.396 ГК РФ

4) субъектный состав– лицо, которое должно быть в установленном законом порядке зарегистрировано в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность (п.1 ст.2 ГК РФ).

Следует отметить противоречие п.1 ст.2 ГК РФ (субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность должен быть зарегистрирован в качестве такового) и положения об эмансипации (ст.27 ГК РФ), согласно которой несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он в частности с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (в данном случае ничего не сказано о регистрации).

Т.о., данный признак является факультативным и влияет лишь на законность предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность может быть как законной, так и незаконной.

Виды предпринимательской деятельности:

1) в зависимости от области применения предпринимательской деятельности:

• предпринимательская деятельность, осуществляемая в капитальном строительстве

• предпринимательская деятельность, осуществляемая в промышленности

• предпринимательская деятельность, осуществляемая в сельском хозяйстве

• предпринимательская деятельность, осуществляемая на транспорте и т.д.

2) предпринимательская деятельность

в производственной сфере

• проектирование

• производство

• испытание

• эксплуатация

• утилизация

• сервисное обслуживание

в непроизводственной сфере

(сфере услуг):

• медицинские услуги

• информационные

• консультационные и др.

3) в зависимости от субъекта:

1) предпринимательская деятельность, осуществляемая естественными монополиями

2) предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами, занимающими доминирующее положение на товарных рынках

3) предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами «среднего предпринимательства (бизнеса)»

4) предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами малого предпринимательства (бизнеса).

Деятельность третьей категории нормативно не регламентирована; сюда входят субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность, но не подпадающие под остальные три категории.

2. Место предпринимательского права

в российской правовой системе

Зависит от концепции:

1) согласно концепции корпоративного права – это место института в рамках гражданского права РФ (корпоративного права как самостоятельной отрасли нет)

2) согласно концепции хозяйственного права – это место самостоятельной отрасли права

3) согласно концепции предпринимательского права – это место комплексного образования, формирующегося на стыке частного и публичного права и регулирующего предпринимательские имущественные (горизонтальные), предпринимательские управленческие (вертикальные) и внутрикорпоративные (локальные) правоотношения.

3. Система и задачи курса «Предпринимательское право»

Курс «Предпринимательское право» состоит из шести основных разделов:

1. общие положения

2. субъекты предпринимательской деятельности

3. имущество субъектов предпринимательской деятельности

4. государственное регулирование предпринимательской деятельности в условиях рыночной экономики

5. защита прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности

6. предпринимательские договоры.

Задачи курса «Предпринимательское право»:

1) комплексно изучить данную дисциплину

Выяснить: как публичное право влияет на частное, какие здесь существуют проблемы, как стыкуются отрасли

2) проанализировать практику применения норм предпринимательского права.

ТЕМА № 2.

Источники предпринимательского права

План:

1. Понятие и система предпринимательского законодательства

2. Локальные корпоративные акты как источник предпринимательского права

3. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права

4. Судебная практика и её роль в правовом регулировании отношений, возникающих в сфере предпринимательской деятельности

1. Понятие и система предпринимательского законодательства

Источники права – это внешняя форма выражения права. Источники права не следует отождествлять с самим правом, это именно форма выражения норм права.

Предпринимательское законодательство – это совокупность нормативных актов, регулирующих отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности.

В Общероссийском правовом классификаторе предпринимательское право не выделено (хотя такая строка была до 1998 года).

Специфика предпринимательского законодательства:

1) данное законодательство посвящено особому субъекту – лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность

2) предпринимательское законодательство имеет особый объект – отношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности

3) предпринимательское законодательство носит комплексный характер. В соответствующем нормативном акте присутствуют нормы как частного, так и публичного права (например: нормы гражданского права и административного).

4) предпринимательское законодательство формируется как на уровне Российской Федерации, так и на уровне субъектов РФ и муниципальных образований. Гражданское законодательство находится в исключительном ведении РФ (ст.71 Конституции РФ,

ст.3 ГК РФ).

Основные недостатки предпринимательского законодательства:

1) большое количество коллизий

2) большое число пробелов

3) колоссальная динамика – это одновременно причина первых двух недостатков

4) декларативный характер многих норм.

Виды актов предпринимательского законодательства:

1) Конституция РФ

2) законы (основной из них – ГК РФ)

3) указы Президента РФ

4) постановления Правительства РФ

5) акты Министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (ведомственные нормативные акты)

6) акты субъектов РФ

7) акты органов местного самоуправления.

2. Локальные корпоративные акты как источник предпринимательского права

Нормативный правовой акт имеет неограниченную сферу применения, т.е. распространяется на неограниченный круг лиц.

Локальные корпоративные акты подразделяются на:

1) нормативные (например: устав предприятия)

2) индивидуальные (например: приказы)

Признаки локальных корпоративных актов:

1) принимаются тем же субъектом, которых их и выполняет (т.е. юридическое лицо принимает локальный корпоративный акт для самого себя)

2) принимаются по вопросам внутренней жизни субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность

В зависимости от вопросов внутренней жизни субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, выделяются:

1)правовые акты, которые регламентируют внутриуправленческие отношения (между администрацией и структурными подразделениями)

2)правовые акты, которые регламентируют отношения между структурными подразделениями

3)правовые акты, которые регламентируют отношения, связанные с перемещением товарно-материальных ценностей внутри юридического лица.

3) локальные корпоративные акты не могут противоречить всем другим нормативным актам, которые имеют большую юридическую силу

4) среди локальных корпоративных актов нет иерархии.

3. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права

В литературе термин «обычай» часто используется в широком смысле.

В ГК РФ используется словосочетание «обычно предъявляемые требования» - это в некотором роде обычай.

Согласно ст.5 ГК РФ обычай делового оборота – это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо сфере предпринимательской деятельности правила поведения.

Обычай делового оборота – это разновидность обычая. Его специфика заключается в том, что данный обычай используется только в сфере предпринимательской деятельности.

В российском праве используется термин «торговый обычай».

Торговый обычай – это обычное правило, которое применяется в области торговли.

Признаки обычая делового оборота:

1) это сложившиеся и широко применяемые в сфере предпринимательской деятельности правила поведения

2) обычай делового оборота рассчитан на широкое и массовое исполнение

3) это правило, которое не предусмотрено законодательством (этим обычай делового оборота отличается от нормы права)

4) обычаи делового оборота не образуют какой-либо системы, существуют независимо друг от друга

5) обычай делового оборота существует независимо от того, закреплён он где-либо формально или нет (главное, чтобы это правило было известно участникам отношения и они использовали его).

ГК РФ относит к обычаям делового оборота типовые договоры, которые разработаны и опубликованы различными отраслевыми органами государственной власти.

Такие типовые договоры могут использоваться сторонами при условии, что они не противоречат сущности заключаемого договора.

Соотношение обычая делового оборота и закона (договора)

1) В случае противоречия императивной норме закона обычай делового оборота не применяется, в случае противоречия диспозитивной норме закона обычай делового оборота имеет большую юридическую значимость

2) Обычай делового оборота не может противоречить договору.

Если обычай делового оборота противоречит договору, то преимущество имеют правила, предусмотренные в договоре.

3) Обычаи делового оборота не используются в практике, т.к. суды не знают обычаев делового оборота.

Обычаи делового оборота надо отличать от обыкновений

Обыкновения не являются источниками права.

Доказательством существования обыкновений является «ИНКОТЕРНС» (это документ, который содержит обыкновения).

Во введении к «ИНКОТЕРНС» указано, что он будет применяться только в случае, если стороны ссылаются на него (т.е. «ИНКОТЕРНС» применяется, когда в договоре есть прямая ссылка на него или его конкретные условия, которые должны применяться).

4. Судебная практика и её роль в правовом регулировании отношений, возникающих в сфере предпринимательской деятельности

Судебная практика – это объективированный опыт реализации права, складывающийся в результате деятельности судов по применению юридических норм.

Судебная практика представляет собой единство судебной деятельности и правоотношений, возникающих в результате этой деятельности.

Значение судебной практики– ст.304 АПК РФ + постановления ВАС РФ, обязательные для применения нижестоящими судами

ТЕМА № 3

Общая характеристика субъектов предпринимательской деятельности

План:

1. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности

2. Правовое положение индивидуальных предпринимателей. Особенности правового статуса главы крестьянского (фермерского) хозяйства.

3. Правовое положение коммерческих организаций (общая характеристика)

4. Некоммерческие организации как субъекты предпринимательской деятельности

1. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности

Субъект предпринимательской деятельности – это лицо, которому в соответствии с законом предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Необходимо различать понятия «субъект предпринимательской деятельности» и «предприниматель»: субъект предпринимательской деятельности может осуществлять предпринимательскую деятельность, а предприниматель (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация) – только этим и занимается.

К субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, следует относить:

1)индивидуальные предприниматели

2)коммерческие организации

3)некоммерческие организации.

Согласно постановлению Конституционного суда РФ 2000 г. публичные образования в силу своей природы не могут быть субъектами предпринимательской деятельности, т.к. у них иная природа и изначальной их целью не является осуществление предпринимательской деятельности.

Виды субъектов предпринимательской деятельности:

№		критерий		виды		примеры
1		в зависимости от цели деятельности		коммерческие (их целью является извлечение прибыли)		индивидуальные предприниматели и коммерческие организации
				некоммерческие (преследуют другие цели, не связанные с извлечением прибыли)
2		в зависимости от формы собственности		публичные		государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения, образованные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями
				частные		все остальные
3	в зависимости от характера прав участников юридического лица на имущество юридического лица		когда участники имеют вещные права на имущество юридического лица (имущество субъектов является собственностью учреждений)		государственные унитарные предприятия, муниципальные унитарные предприятия и учреждения
			когда участники имеют обязательственные права в отношении имущества юридического лица		хозяйственные товарищества и общества, кооперативы
			когда учредители не имеют никаких прав на имущество юридического лица		общественные объединения, религиозные организации, фонды, объединения юридических лиц, союзы, ассоциации
4	в зависимости от сферы деятельности или специализации		банки биржи страховые организации инвестиционные фонды и т.д.
5	по признаку происхождения капитала		национальные совместные (совмещены российский и иностранный капиталы) иностранные – это субъекты, образуемые за счёт имущества, ввозимого для этого из-за рубежа
6	по ряду других экономических и правовых показателей		естественные монополии субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке субъекты среднего бизнеса (в законе такой категории нет) субъекты малого предпринимательства

Прекращение юридического лица путем реорганизации

Деятельность юридического лица прекращается посредством реорганизации или ликвидации. Реорганизация юридического лица осуществляется в таких формах, как:

• -слияние нескольких юридических лиц в одно;

• -присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;

• -разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;

• -выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;

• -преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую (п. 1 ст. 57 ГК).

Следовательно, реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деятельности в случае выделения). В этом принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они, как и их субъект — юридическое лицо, подлежат прекращению.

Реорганизация юридического лица по общему правилу проводится им добровольно, по решению его учредителей либо yполномоченного на то учредительными документами его органа, например общего собрания его участников. Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в предусмотренных законом случаях может осуществляться с предварительного согласия государственных органов (п. 3 ст. 57 ГК). Такое согласие требуется получить от антимонопольных органов, контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могли бы занять доминирующее положение на товарном рынке

В случаях, прямо предусмотренных законом, реорганизация в форме разделения и выделения может осуществляться принудительно, по решению компетентного государственного органа или суда. Так, в соответствии с законом юридические лица, занимающие доминирующее положение на каком-либо товарном рынке, в, случае неоднократного нарушения требований антимонопольного законодательства могут быть подвергнуты принудительному разделению или выделению из их состава самостоятельных организаций

Реорганизация юридических лиц оформляется либо передаточным актом (балансом) (в случаях слияния, присоединения и преобразования), либо разделительным балансом (в случаях разделения и выделения) (ст. 58 ГК). В передаточном акте или в разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства (п. 1 ст. 59 ГК). Соблюдение этого правила призвано обеспечить полную ясность относительно всех правоотношений, участником которых являлось реорганизованное юридическое лицо. Очевидно, что оно установлено прежде всего в интересах кредиторов юридического лица с тем, чтобы их требования не «затерялись» в ходе реорганизации.

закон требует, чтобы лица или органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов, а последствние вправе независимо от поступления уведомления требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков (п. 1 и 2 ст. 60 ГК).Данные правила составляют важнейшие юридические гарантии прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Реорганизация считается завершенной (состоявшейся) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения — с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК).