§3. Основные черты гражданского права германии и швейцарии.

Источники права германских государств до объединения их в 1871 году. В Германии до ее объединения под главенством прусской монархии не было единой правовой системы. В большинстве карликовых германских государств сохранились старые сборники законов (городские статуты, ленное право) или рецепированное римское право, приспособленное к условиям феодализма. В прирейнских государствах действовало наполеоновское законодательство, в северных княжествах - датское право, в восточной части страны - прусское право. Однако развитие капитализма, формирование буржуазных производственных отношений вызвали издание в ряде германских государств новых кодексов, на которые оказали большое влияние французское право и новые идеи буржуазной правовой науки.

1. Саксонское гражданское уложение 1863-1865 гг. явилось значительным шагом вперед в развитии гражданского права в Германии. Оно было построено по пандектной системе (общая часть, вещное, обязательственное, семейное и наследственное право). Составители уложения сделали попытку последовательно применить теории, выработанные исторической школой юристов. Поэтому по своему содержанию уложение близко стоит к учебнику, В уложение не вошел ряд институтов, по которым имелись или подготовлялись специальные законы (вексельный устав, торговое право, горное право, водное право и т.д.).

Наряду с римским правом, занимавшим важное место (в частности в области наследования), уложение включило и институты чисто германского характера. Таковы, например, поземельные повинности; право мужа на управление и использование имущества жены и т.д. В то же время уложение устранило несколько отживших феодальных институтов.

Унификация гражданского права в Германии.

Образование Германской империи поставило задачу преодолеть пестроту правовых систем, существовавших в стране в условиях политической раздробленности. На территории империи и после ее создания действовало более ста систем гражданского права: гражданский кодекс Наполеона, австрийский гражданский кодекс, датское гражданское право, прусское земельное уложение и приспособленное к современным условиям римское право. Упорное противодействие многих немецких государств унификации права, которое нашло свое «теоретическое обоснование» в воззрениях исторической школы, привело к тому, что первоначально конституция 1871 года не наделяла имперский парламент правом принятия законов, регулирующих гражданские отношения. Однако уже в 1873 году депутаты рейхстага от буржуазных партий добились внесения в имперскую конституцию поправки, которая открывала возможность для создания единого германского гражданского законодательства. Пункт 13 статьи 4 конституции 1871 года в новой реакции гласил, что империи принадлежит «общее законодательство по всему гражданскому праву и судопроизводству».

2. Германское гражданское уложение 1900 г.

Вскоре после принятия поправки к конституции рейхстаг создал комиссию для разработки проекта гражданского кодекса. В 1895 г. проект гражданского уложения был представлен союзному совету, а летом 1896 года принят рейхстагом, подписан императором и опубликован.

Германское уложение состояло из двух частей; закона о введении в действие уложения и самого гражданского уложения. Эти два закона оказались связанными между собой неразрывными узами, так как без первого закона оставались совершенно непонятными и неприменимыми многие положения второго. В законе о введении в действие уложения содержалось не только указание даты вступления в силу Германского гражданского уложения (1 января 1900 г.), но и нормы международного частного права, а также нормы, определявшие отношение ГГУ к другим имперским законам и праву отдельных германских государств. В уложении сохранилось значительное влияние римского права, хотя в нем видно усердное старание заменить латинскую терминологию немецкой. Уложение построено по пандектной системе, но в отличие от Саксонского гражданского уложения вещное право следует за обязательственным.

ПЕРВАЯ КНИГА ГГУ под названием «ОБЩАЯ ЧАСТЬ» представляет общие институты гражданского права. В этой части очень важно отметить отличающие ГГУ от ФГК особенности, которые были вызваны изменениями в общественном строе Германии в этот период.

Лица. Как отмечалось выше, Германское гражданское уложение признает в качестве субъектов гражданского права физических и юридических лиц.

Книга 1, разд.1, гл.1 рассматривает статус физических лиц. Правоспособность человека «возникает с окончанием рождения» (§1). Совершеннолетие же, согласно §2, наступает «с окончанием 21-го года жизни»¹⁹. В разделах 1 и 3 также указаны ограничения дееспособности и поводы для признания лица недееспособным.

Уложение не уничтожило остатки сословного строя. Дворянству был оставлен ряд привилегий, установленных законодательством земель. Дворянство разделялось на: высшее и низшее. К высшему относились семьи, которые, до распада «Священной римской империи», принадлежали к верхушке феодалов и ряд семей, приравненных к первым. Высшее дворянство обладало автономией в области частного права (ст. ст. 57, 58 вводного закона). Эта автономия не ограничивалась семейными отношениями, но распространялась на наследование семейного имущества и т.д. Низшее дворянство также сохранило за собой не только право пользования дворянскими титулами и гербами, но и ряд других привилегий.

В 1-ой книге Уложения большое внимание уделяется юридическим лицам, о которых вовсе не упоминается во французском кодексе. Это существенное отличие ГГУ объясняется тем, что в Германии во 2-ой половине XIX века появилось значительное количество коллективных форм капиталистических предприятий. Обострение классовой борьбы вызвало также создание различных организаций, как рабочего класса, так и капиталистов (профсоюзы, общества, учреждения, политические партии и т.п.)

В ГГУ юридическим лицам посвящено 69 параграфов (§§ 21-89). В этих параграфах подробно регламентируются права и обязанности различных видов юридических лиц. В качестве юридических лиц в ГГУ упоминаются: ферейны (общества, союзы) и учреждения. Под ферейнами понимаются союзы лиц, с которыми входящие в их состав лица связаны членскими правами и обязанностями.

Классификация юридических лиц. 1) в зависимости от целей ферейны могли быть хозяйственными (такими, которые преследуют цели извлечения прибыли), нехозяйственными (такими, которые преследуют культурные, научные цели). 2) По способу возникновения юридические лица делятся на организации публичного и частного права. Юридические лица публичного права создаются либо непосредственно законом, либо административным актом. Юридическими лицами частного права являются общества или учреждения, возникновение и организация которых основывается на частноправовом уставе или частноправовом учредительном акте. Определены также порядок прекращения союзов, причины утраты ими правоспособности, несостоятельность.

ВТОРАЯ КНИГА посвящена ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОМУ ПРАВУ. В целом ряде определений здесь сказывается влияние римского права. Упоминаются такие виды обязательств как обязательства из договоров, обязательства из деликтов, обязательства из неосновательного обогащения. Наиболее распространенным способом возникновения обязательственных правоотношений традиционно является договор. Договор понимается как юридическая связь, установленная между несколькими лицами; его содержание может быть как положительное действие, так и воздержание от такового. В § 241: «На основании обязательств кредитор вправе требовать от должника совершения определенного действия. Исполнение может заключаться и в воздержании от действия». «Должник обязан производить исполнение добросовестно…».

ГГУ содержит подробную регламентацию различных видов договоров: купли-продажи, мены, найма имущества, аренды, найма услуг²⁰, займа, дарения, а также регламентацию обеспечения обязательств: залога, поручительства и пр.

В ГГУ имеются институты, не известные, либо не получившие должного распространения в римском праве и французском гражданском кодексе. Растущие банковские операции вызвали необходимость решения вопроса о банковском денежном переводе. §§652-655 регулируют отношения, возникающие при биржевых операциях. Имеются особенности в порядке управления и пользования общей собственностью. Весьма интересным представляется положение, закрепленное §138 и объявляющее недействительными сделки, НАРУШАЮЩИЕ ДОБРЫЕ НРАВЫ. Таковыми, особенно, признаются сделки, по которым «одно лицо, пользуясь нуждой, легкомыслием или неопытностью другого, взамен каких-либо услуг со своей стороны выговаривает или заставляет предоставить себе или третьему лицу имущественную выгоду, размеры которой настолько превосходят ценность услуг, что выгода при данных обстоятельствах дела представляется явно несоразмерной оказанным услугам».

Характерным для эпохи выглядит и параграф, вводящий понятие «ШИКАНА». Смысл ее заключается в запрете использования прав, если целью такового использования является лишь причинение вреда другому (§226).

Особенностью ГГУ является существование абстрактных обязательств. Этот вид договора определяется как «договор, по которому должник обещает удовлетворение с тем, чтобы обещание послужило самостоятельным основанием обязательства» (§ 780). Таким образом, предметом договора является само обещание, облеченное в письменную форму (например, вексель, чек).

Четко оговариваются понятия ничтожности волеизъявления и оспоримости сделок.

Помимо договоров, в качестве основания возникновения обязательств ГГУ называет деликты (гражданские правонарушения), а также гл. 25 («Недозволенные действия»). При этом ГГУ не признает имущественного возмещения неимущественного вреда. В соответствии с §253 ГГУ возмещение в деньгах неимущественного вреда можно требовать только в случаях, предусмотренных законом. Особым видом обязательств ГГУ считает обязательство из неосновательного обогащения.

В ГГУ встречается ряд норм, представляющих собой уступки дворянству, как, например, указанные выше § 559, 585 и § 835, предусматривающий возмещение вреда, нанесенного собственнику земли дичью, на которую право охоты принадлежало не собственнику земли (крестьянину), а владельцу охотничьего округа (помещику). В перечне дичи не упоминаются зайцы и кролики. Это умолчание явилось результатом так называемых заячьих дебатов в рейхстаге, во время которых представители дворянства выступали против обязанности помещика возмещать вред, причиненный этими животными хозяйству землевладельца-крестьянина.

Законодательству земель было предоставлено право регулировать ряд очень важных вопросов, в которых было заинтересовано дворянство, как, например, положение челяди, наследственную аренду и др.

ТРЕТЬЯ КНИГА рассматривает институты вещного права. ГГУ делит все вещи на земельные участки и движимые вещи. Движимостью считается все, что не является земельным участком и его принадлежностью, прочно связанной с почвой (§946). Кроме того, упоминаются заменимые вещи.

Упоминается целый ряд вещных прав: право собственности, владение (добросовестное \ недобросовестное («порочное владение») §858 ч.2), пользование чужими вещами (земельные сервитуты, узуфрукт, право застройки), право на получение ценности из чужой вещи (залог движимости, ипотека недвижимости и др.), право на приобретение какой-либо вещи (право преимущественной покупки, рыбной ловли, другие подобные права), самым главным из которых является институт частной собственности.

Сравнение объема понятия права собственности по ФГК и ГГУ:

ФГК	ГГУ
Ст. 544 ФГК: «Собственность есть право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом…» Ст. 552 ФГК включает в право собственности на землю все, что находится в пространстве над поверхностью земли и в недрах земли: «Собственность на землю включает в себя собственность на то, что находится сверху, и на то, что находится снизу». Практически это означало, что собственник земли становится полным и абсолютным хозяином всех природных богатств, обнаруженных на его участке.	В § 903 ГГУ содержание права собственности раскрывается следующим образом: «Собственник вещи может обращаться с вещью по своему усмотрению и исключать других от всякого воздействия на нее». Эта формулировка близка к понятию права собственности во французском праве: - широкое господство над вещью, выражающееся в возможности обходиться с ней по своему усмотрению; - абсолютная власть над вещью, дающая собственнику право устранять всех других лиц от воздействия на вещь. § 905: «Право собственника земельного участка простирается как на пространство, находящееся над поверхностью, так и на недра земли, расположенные под нею».
ОГРАНИЧЕНИЯ: В 1810 г. ст. 552 была отменена специальным законом, предусматривавшим, что рудники могут эксплуатироваться лишь на основании концессии, предоставленной государством.	ОГРАНИЧЕНИЯ: 1) § 905 ГГУ: …однако собственник не может воспретить воздействия (на вещь), происходящего на такой высоте или в такой глубине, что устранение воздействия не представляет для него интереса. 2) Еще более определенно сформулирован § 906. Собственник не может возражать против проникновения к нему с другого участка газов, паров, запаха дыма, копоти, теплоты, шума, сотрясения и других подобных воздействий, если такое воздействие не стесняет или стесняет в незначительной степени пользование его участком.

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ содержит нормы СЕМЕЙНОГО ПРАВА.

Согласно ГГУ, заключение брака представляет собой акт гражданского состояния, а бракосочетание, совершенное только в форме религиозного обряда, не имеет юридической силы (§1558).

ГГУ устанавливает и брачный возраст: для мужчин - 21 год, для женщин - 16 лет.

На вступление в брак до достижения совершеннолетия («окончания 21-го года жизни») законные дети должны получить разрешение от отца, а незаконные дети, пока они не достигнут того же возраста, - разрешение матери.

Личные взаимоотношения супругов вытекают из §1354, закрепляющего главенствующее положение мужа в семье.

Однако ГГУ не провозглашает власти мужа над личностью жены: жена может не повиноваться, если муж злоупотребляет супружеским правом (шикана) (напр. правом определять местожительство семьи).

Замужняя женщина дееспособна, хотя ее дееспособность ограничена. Ей принадлежит право иметь профессиональные занятия или заниматься промыслом, вести хозяйственное предприятие, однако на это требуется согласие мужа.

Имущественные отношения супругов определяются брачным договором. Если нет особого брачного договора, то распоряжение имуществом жены принадлежит мужу.

Брак прекращался по естественным причинам (смертью одного из супругов) и по волеизъявлению супругов (развод). Развод допускался только в случаях, определенных законом (прелюбодеяние, посягательство одного супруга на жизнь другого, душевная болезнь и др.). Решение о разводе выносилось судом после тщательного разбора дела.

Взаимоотношения между детьми и родителями строятся на принципе осуществления родительской власти отцом. К матери родительская власть переходит лишь после смерти отца или лишения его родительских прав. Но и тогда к матери может быть назначен советник, контролирующий ее действия.

Незаконный ребенок и его отец не признавались состоящими в родстве (§1589). Правда, внебрачный ребенок мог требовать от отца предоставления содержания соответственно общественному положению матери до достижения 16-летнего возраста (§1708). Однако такая обязанность отца отпадала, если мать в период зачатия находилась в близости с другим мужчиной.

КНИГА ПЯТАЯ посвящена НАСЛЕДСТВЕННОМУ ПРАВУ. Наследование было возможно по закону и по завещанию. Наследование по закону происходит в порядке очередности по степени родства. Германский кодекс при наследовании по закону закреплял систему «парантелл» (линий), представлявших собой группу родственников, происходящих от общего предка. При наследовании по завещанию учитывается обязательная доля законных наследников (1/2 доли, которую получило бы лицо при наследовании по закону (§2303))

По своему содержанию и объему ГГУ считается крупнейшей из буржуазных кодификаций конца XIX века, предназначенных для регулирования вполне сложившихся буржуазных производственных отношений. Имеются особенности в системе и форме уложения, которое значительно отличается в указанном отношении от образцового кодекса эпохи промышленного капитализма, гражданского кодекса Франции 1804 года. Если юридические определения французского ГК отличаются ясностью и точностью, то нормы ГГУ изложены языком чрезвычайно трудным, даже для профессионального юриста. Однако, это позволило сделать уложение более глубоким по смысловому содержанию и гибким. В нем хорошо заметно влияние немецкой философской и религиозной мысли, нравственных ориентиров. Идеи доброй совести, справедливости, добрых нравов, требования честности и безупречности в толковании договоров и анализе правовых ситуаций пронизывают Германское гражданское уложение.

Уложение оказалось не менее устойчивым, чем французский гражданский кодекс. Оно оказало влияние на гражданское законодательство многих капиталистических стран: Греции, Венгрии, Японии, Таиланда, Бразилии и др.

ТОРГОВОЕ УЛОЖЕНИЕ 1897 года. Прежнее торговое уложение 1861 года содержало нормы, которые имели отношение не только к торговым, но и к другим гражданским отношениям. После издания ГГУ было принято новое торговое уложение 10 мая 1897 г. Оно вступило в силу 1 января 1900 г. Таким образом, в Германии сохранялся дуализм гражданского и торгового права.

Торговое уложение состоит из четырех книг: 1) о купеческом состоянии; 2) о торговых товариществах; 3) о торговых сделках; 4) о морской торговле. Из него были изъяты нормы об обязательственных отношениях, поскольку они содержались в ГГУ.

Нововведениями в Германское торговое уложение были определение понятия купца, положения об акционерных компаниях, нормирование отношений между хозяевами и приказчиками, более подробная регламентация, чем в ГГУ, сделок с маклерами.

ШВЕЙЦАРСКОЕ ГРАЖДАНСКОЕ УЛОЖЕНИЕ 10 ДЕКАБРЯ 1907 г. является характерным сводом буржуазного гражданского права в период перехода капитализма в империалистическую стадию. Вместе с тем надо отметить в нем особенности, которые были обусловлены общественным строем Швейцарии, где и в период империализма значительным влиянием пользовались мелкая и средняя буржуазия.

До издания гражданского уложения в Швейцарии не существовало единства в праве. В Швейцарии правовое регулирование гражданского оборота оставалось не менее пестрым, чем в Германии до издания ГГУ. Так, например, залог регулировался 29 кантональными законами. Вообще же в швейцарском гражданском праве наблюдалась смесь из германских, австрийских и французских элементов, что препятствовало развитию торгового оборота не только между кантонами, но и в пределах отдельных кантонов, где еще сохранялись местные обычаи. Хотя в 1881 году был издан общий закон об обязательствах, но он не мог удовлетворить потребности развивающегося оборота, и возникла настоятельная необходимость в издании общего гражданского кодекса, который охватывал бы и другие институты гражданского права.

Для издания единого уложения требовалось изменение конституции. В 1898 году в результате всенародного голосования союзному совету было предоставлено право принимать общешвейцарские законы. Уложение подготавливала комиссия, в состав которой вошли профессора, депутаты, чиновники и т.д. Возглавлял комиссию бернский профессор Губер. Разработанный этой комиссией проект был принят союзным советом 10 декабря 1907г. 30 марта 1911 г. союзный совет принял новый обязательственный закон, вступивший в силу вместе с общегражданским уложением 1 января 1912 г.

Система швейцарского гражданского уложения довольно своеобразна. Уложение состоит из вступления и четырех книг. Во вступлении говорится о применении права, содержании правоотношений, общих постановлениях обязательственного права и доказательствах. Первая книга содержит нормы о правах лиц (физических и юридических). Во второй книге рассматривается семейное право, в третьей книге - наследственное право. Четвертая книга посвящается вещному праву. Таким образом, эта система представляет собой своеобразное сочетание институционной и пандектной систем.

Обязательственный закон состоит из трех разделов, которые в свою очередь подразделяются на титулы. Раздел третий содержит положения о торговых обществах, ценных бумагах и торгово-промышленных фирмах. Таким образом, обязательственный закон включил наряду с общегражданскими, нормы, которые в Германии и Франции выделяются в особых торговых кодексах.

Уложение и обязательственный закон обладают специфическими чертами, обусловленными новой стадией развития капитализма. Как и в германском гражданском уложении, в первой книге достаточное количество статей отводится юридическим лицам. Эти положения более демократичны по своему характеру, так как профессиональные союзы не подвергаются дискриминации.

В области вещного права в уложении, так же как и в ГГУ, права собственника несколько ограничиваются. Но в то же время надо отметить своеобразие швейцарского кодекса в том отношении, что ст.684 (в отличие от §905 ГГУ) воспрещает «всякое вредоносное и являющееся вследствие местоположения и свойств недвижимости или по местному обычаю неправомерным воздействие, производимое дымом или сажей, неприятными парами, шумом или сотрясением». Очень показательны ст.ст.691 и 703. Статья 691 обязывает всякого собственника участка дозволять прокладку водопроводов, труб для осушения, газовых труб, равно как и электрических, воздушных и подземных, проводов, под условием предварительного возмещения причиняемых этим убытков, поскольку прокладка без использования участка не может быть произведена совсем или лишь с чрезмерными затратами. Статья 703 требует от собственников присоединиться к мероприятиям по улучшению почвы, исправлению течения воды, осушению, лесонасаждению, прокладке дорог и т.д., которые требуют общих усилий. Если 2/3 заинтересованных собственников недвижимости, которым принадлежит больше половины земли, которой эти меры касаются, высказались за предлагаемое мероприятие, то остальные заинтересованные собственники обязаны к нему присоединиться. Эта норма, разумеется, предоставляла большой простор для деятельности крупных монополий.

Для швейцарского уложения и обязательственного закона характерно не только большее, чем в ГГУ, количество формулировок, которые предоставляют судье достаточную свободу принятия решения, но и прямое узаконение судейского усмотрения в тех случаях, когда спорное правоотношение не попадает в установленные регламенты. Подчеркнём, что речь идет только о гражданских спорах. Об этом прямо говорится в ст.1: «Если в законе не может быть найдено соответствующее постановление, то судья должен решить дело на основании обычного права, а при отсутствии такового - по правилу, которое он установил бы в качестве законодателя». Безусловно, это налагало на судью повышенную ответственность, но это также было и в интересах обратившихся в суд граждан.