1.3 Порядок заключения, изменения и расторжения договоров

Заключение договора – одна из важнейших стадий всего договорного процесса. От ее качества зависит коммерческий успех и экономическая стабильность.

Хозяйственные договоры заключаются в определенном порядке, при выяснении которого следует руководствоваться нормами Гражданского кодекса и специальных нормативных правовых актов о соответствующих договорах, а при их отсутствии или недостаточности – общими правилами, содержащимися в ГК [7, стр. 66].

В соответствии со ст. 162 ГК сделки юридических лиц, индивидуальных предпринимателей заключаются в простой письменной форме, если законодательством для конкретного вида договора не предусмотрена нотариальная форма его заключения [6].

По общему правилу договор в письменной форме составляется в виде одного документа на бумажном носителе, на котором фиксируется ряд необходимых для совершения сделки сведений. Это придает ему статус юридического документа, фиксирующего момент возникновения обязательств между участниками. Данное обстоятельство дает возможность субъектам хозяйствования обратиться в суд в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств одной из сторон и таким образом гарантирует правовую защищенность контрагентов по договору [20].

Заключение хозяйственных договоров осуществляется в соответствии с принципами, выражающими сущность предпринимательской деятельности, осуществляемой субъектами хозяйствования на территории Республики Беларусь. К таковым относятся:

Принцип равенства участников хозяйственных правоотношений (ст. 2 и 391 ГК) отражает их правовое положение по отношению друг к другу в процессе осуществления предпринимательской деятельности, указывает на то, что, по общему правилу, стороны при заключении хозяйственного договора равны межу собой, обладают в полном объеме правоспособностью и дееспособностью. Стороны в одинаковой мере обязаны соблюдать законодательство Республики Беларусь. Ни одна из сторон не вправе отдавать другой стороне обязательные для исполнения властные распоряжения, т.е. стороны не находятся в состоянии власти и подчинения. Ограничение правоспособности одной из сторон не допускается [2].

Принцип свободы договора (п. 3 ст. 155 ГК), в соответствии с которым субъекты предпринимательской деятельности самостоятельно определяют, с кем и когда им заключать договор.. В случае несогласия с предложенными возможным контрагентом условиями договора и невозможности урегулировать разногласия, сторона может отказаться от заключения. Договор, заключенный под влиянием насилия или угрозы, может быть признан судом недействительным в соответствии со ст. 180 ГК. Вместе с тем в ГК имеется ряд норм, в соответствии с которыми субъект хозяйствования не имеет права отказаться от заключения определенных договоров. К таким относятся поставка для государственных нужд (ст. 497 ГК), подрядные работы для государственных нужд (ст. 720 ГК), а также предварительный договор (ст. 399 ГК).

Принцип диспозитивности позволяет сторонам выбирать один вариант поведения из нескольких предусмотренных законодательством, самостоятельно решать, обращаться им в суд или нет в случае нарушения другой стороной договорных обязательств, однако при этом участники предпринимательской деятельности не должны нарушать императивных предписаний, если таковые применяются к заключаемому субъектами договору.

Принцип добросовестности и разумности участников хозяйственных правоотношений, в соответствии с которым субъекты предпринимательской деятельности при заключении договора должны определять разумные сроки его исполнения, учитывая при этом возможности и потребности друг друга, устанавливать приемлемую для данного вида продукции цену, добросовестно исполнять взятые на себя по договору обязательства [4, стр. 152].

Принцип соблюдения соответствующей формы (ст. 161, 162, 164, 165 ГК) – законодательством установлено требование совершения хозяйственных договоров в письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы лишает стороны права в случае спора опираться на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

Принцип согласования сторонами договора всех его существенных условий (ст. 402 ГК) - договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Принцип соответствия договора законодательству (ст. 392 ГК) - договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. Если после его заключения и до прекращения действия принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством [2].

В соответствии с п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме с соблюдением вышеперечисленных принципов достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В свою очередь, достижение соглашения – это процесс согласования воли двух или более лиц, результатом которого является согласованный «общий волевой акт». Этот процесс состоит из двух частей: оферты и акцепта. После их согласования возникает договорное обязательство [12].

В соответствии со ст. 430 Модельного Гражданского кодекса для государств – участников СНГ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Это правило без каких-либо изменений перенесено в п.1 ст. 405 ГК Республики Беларусь [23].

Сторона, которая сделала оферту, именуется оферентом, а сторона, принявшая оферту, - акцептантом. Однако не всякое предложение заключить договор является офертой.

Такое предложение должно удовлетворять следующим требованиям:

- быть адресованным одному или нескольким конкретным лицам;

- выражает намерение заключить договор с адресатом;

- содержит существенные условия предлагаемого договора [19].

Пунктом 1 ст. 403 ГК установлено, что договор признается заключенным в момент получения акцепта оферентом.

В соответствии со ст. 408 ГК акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Большое правовое значение для акцепта имеет срок, поскольку он свидетельствует о моменте заключения договора. Моментом отправления акцепта считается дата и время, указанные соответствующими органами связи (почта, телеграф и т.п.). Юридические последствия оферта и акцепт порождают с момента их вручения адресату. Если оферта или акцепт не получены адресатом, они никак не связывают обязательствами ни оферента, ни акцептанта, и до этого момента могут быть отозваны.

Акцепт, отправленный в установленный срок, но полученный с опозданием, не считается опоздавшим при условии, если оферент уведомит другую сторону о принятии ее акцепта. Если же оферент не желает принять опоздавший акцепт, то обязан немедленно оповестить вторую сторону о получении акцепта с опозданием. Если же эта обязанность не исполнена, договор считается заключенным.

Если акцепт содержит какие-то свои оговорки относительно условий договора по сравнению с офертой, то он признается отказом от оферты и одновременно - новой офертой.

Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации – с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами.

В соответствии со ст. 414 ГК если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте нахождения юридического лица, направившего оферту [1, стр. 23].

Момент заключения договора описывается в ст. 403 ГК и предусматривает, что договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом, передачи соответствующего имущества, государственной регистрации либо нотариального удостоверения и зависит от определенного правоотношения.

Момент заключения договора на ряду с местом его заключения имеет важное значение, так как в договорном правоотношении должно применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен [23].

Пунктом 2 ст. 404 ГК допускается заключение договоров путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что полученный документ исходит от надлежащей стороны по договору. Такой способ заключения договора целесообразно применять в том случае, если контрагенты находятся на значительном друг от друга расстоянии, а заключение договора между ними требует определенной срочности [19].

Хозяйственный договор выполняет свои функции наилучшим образом лишь в том случае, если он стабилен. Однако принцип стабильности договорных отношений не исключает возможности изменения или расторжения договора. Причинами этого могут быть просчеты при заключении, изменение условий хозяйствования, поведение сторон.

Под изменением или расторжением договора понимается акт, направленный в первом случае на пересмотр условий, а во втором – на досрочное прекращение его действия.

Согласно п. 1 ст. 420 ГК изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Исходя из требований ст. 420 ГК, по решению суда договор может быть изменен или расторгнут только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором.

Нарушение договора одной из сторон может быть признано существенным, если другая сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пунктом 2 ст. 422 ГК установлено, что требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии − в тридцатидневный срок. При этом тридцатидневный срок исчисляется после истечения нормально необходимого времени для получения другой стороной предложения изменить или расторгнуть договор. Непредставление истцом доказательств соблюдения указанного порядка по принятию мер к досудебному урегулированию спора с ответчиком влечет оставление искового заявления без движения о чем суд, рассматривающий экономические споры выносит определение с указанием срока для устранения причин, послуживших оставлению искового заявления без движения. В случае неисполнения определения суда, рассматривающего экономические споры об оставлении искового заявления без движения в срок, установленный судом, исковое заявление подлежит возврату истцу.

При рассмотрении споров об изменении или расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 421 ГК) суды, рассматривающие экономические споры учитывают, что договором существенное изменение обстоятельств может быть исключено из оснований для его изменения или расторжения, а также что само существо договора может не позволить отнести существенное изменение обстоятельств к основанию для его изменения или расторжения. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с этими существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут (изменен) лишь при наличии одновременно ряда условий, перечисленных в пп. 1−4 п. 2 ст. 421 ГК.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Существенное нарушение договора, послужившее основанием для его изменения или расторжения, причинило другой стороне убытки, они подлежат взысканию согласно ст. 415 и 423 ГК.

Согласно п. 3 ст. 420 ГК одностороннее изменение договора, односторонний отказ от исполнения договора полностью или в части допускаются только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Если в договоре предусмотрена возможность односторонних действий, то она касается всех сторон, иначе соответствующее договорное условие – ничтожно. В частности, односторонний отказ от исполнения договора предусмотрен пп. 1 п. 2 ст. 445 ГК, пп. 1 ст. 493 ГК (поставка), пп. 4 ст. 669 ГК (подряд), пп. 3 ст. 670 ГК, пп. 2 ст. 672 ГК, пп. 3 ст. 676 ГК.

Правомерность одностороннего изменения договора, одностороннего отказа от договора, осуществленных одной из сторон, может быть предметом оценки суда, рассматривающего экономические споры при рассмотрении иных вытекающих из этого договора требований (например, требований о понуждении к реальному исполнению договора, о взыскании штрафных санкций и возмещении убытков за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора и т. д.).

В тех случаях, если в соответствии с законодательством одностороннее изменение договора, односторонний отказ от договора возможны лишь при наличии определенных условий (например, в соответствии с п. 2 ст. 736 ГК исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков), одностороннее изменение договора, односторонний отказ от договора могут быть осуществлены заинтересованным лицом с соблюдением определенных условий.

Для одностороннего изменения договора, одностороннего отказа от исполнения договора достаточно уведомления об этом другой стороны. Согласия другой стороны на изменение, расторжение договора, а также обращения с соответствующим требованием в суд в таких случаях не требуется.

При расторжении договора в порядке норм об отдельных видах договоров отказ от договора должен быть оформлен в письменной форме. Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством.

Статья 392 ГК закрепляет приоритет законодательства над договором, причем как действующего в момент заключения договора, так и вводимого в действие после заключения.

Пункт 2 ст. 392 ГК устанавливает, что если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством. Если сторонами соответствующие изменения в договор не будут внесены, то суд, рассматривающий экономические споры по иску заинтересованной стороны своим решением утверждает необходимые изменения в договор с момента вступления в силу акта законодательства, устанавливающего обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора.

Правило п. 3 ст. 423 ГК о том, что при расторжении или изменении договора в судебном порядке обязательства считаются прекращенными или измененными с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора, не распространяется на случаи рассмотрения судом споров о расторжении или изменении договоров в связи с принятием в период их действия актов законодательства, устанавливающих обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении этих договоров. При отсутствии обращений в суд, рассматривающий экономические споры и невнесении изменений в договор самими сторонами взамен противоречащему законодательству условию договора сторонами должна применяться соответствующая норма законодательства с момента введения ее в силу, если эта норма не является диспозитивной, применяемой постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (ч. 2 п. 3 ст. 391 ГК).

Оформление изменений осуществляется путем подписания дополнительного соглашения, которое является неотъемлемой частью договора.

На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что договоры юридических лиц, индивидуальных предпринимателей заключаются в простой письменной форме, составляются в виде одного документа на бумажном носителе, на котором фиксируются необходимые сведения, в количестве экземпляров соответствующем сторонам договора.

При заключении договора стороны руководствуются принципами равенства участников хозяйственных правоотношений, свободы договора, диспозитивности, добросовестности и разумности участников хозяйственных отношений.

Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором, а также в случае существенного нарушения договора другой стороной.

Одностороннее изменение договора, односторонний отказ от исполнения договора полностью или в части допускаются только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством.