80. Право, применимое к заключению брака.

Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации, а именно Семейным кодексом Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ.

В ст.156 Семейного кодекса Российской Федерации установлены общие условия заключения брака на территории Российской Федерации.

Так, «условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований ст. 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака».

В соответствии со ст. 14 Семейного кодекса Российской Федерации не допускается заключение брака между:

– лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке;

– близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);

– усыновителями и усыновленными;

– лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Таким образом, для лиц из разных стран, заключающих брак на территории России, действуют нормы российского права – для российских граждан, нормы иностранного права – для иностранцев.

Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство Российской Федерации, к условиям заключения брака применяется законодательство Российской Федерации. При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств.

Законодательство России допускает заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях.

Браки между гражданами Российской Федерации, проживающими за пределами территории Российской Федерации, заключаются в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации. Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.

Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные ст. 14 настоящего Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака.

Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации.

Недействительность брака, заключенного на территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации, определяется законодательством, которое применялось при заключении брака.

81. Право, применимое к расторжению брака.

В соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Гражданин Российской Федерации, проживающий за пределами территории Российской Федерации, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом независимо от его гражданства в суде Российской Федерации. В случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации.

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации либо расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

Расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

Наряду с Семейным кодексом действует Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, принятая в Минске 22 января 1993 г., в соответствии с которой по делам о расторжении брака применяется законодательство Договаривающейся Стороны, гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления.

Если один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй – другой Договаривающейся Стороны, применяется законодательство Договаривающейся Стороны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака.

Коллизионная норма Конвенции использует два критерия определения юрисдикции: гражданство супругов и место их проживания. Причем положение первое указанной коллизионной нормы определяет компетентность судебных учреждений на предмет рассмотрения дела о расторжении брака исключительно на основе принципа гражданства супругов. Что же касается места проживания супругов, являющихся гражданами одного государства, то если оба супруга проживают в стране своего гражданства, то применение норм международного частного права и, в частности, Конвенции исключается, а компетенция судебного учреждения в этом случае определяется исключительно на основе норм национального законодательства государства их проживания.

Если расторгается брак супругов – граждан одного из государств – участников Конвенции, но проживающих в разных государствах – участниках Конвенции, то компетентны учреждения государства, гражданами которого они являются.

82. Коллизионное регулирование личных имущественных и неимущественных отношений между супругами.

Законодательство, применяемое к регулированию личных неимущественных и имущественных отношений супругов при наличии иностранного элемента, определяется в соответствии с коллизионными нормами ст. 161 СК. Правило о праве, подлежа­щем применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов, установленное п. 1 ст. 161 СК, основано на "территориальном подходе" и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются законодательство того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (то есть гражданство супругов во внимание не принимается). Такой подход к выбору законода­тельства обусловлен тесной связью супругов с правовой систе­мой государства по месту их совместного проживания. Отсюда следует, что к личным неимущественным и имущественным отношениям, например, супругов - иностранных граждан, про­живающих совместно в г. Санкт-Петербурге, будет применять­ся российское законодательство (ст. 31-46, 89-92 СК). Если же на момент рассмотрения вопроса о праве, подлежащем при­менению, совместное место жительства у супругов отсутству­ет, то их отношения регулируются законодательством государ­ства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. В том случае, если супруги никогда не про­живали совместно ни в прошлом, ни в настоящем, то их лич­ные неимущественные и имущественные права и обязанности определяются на территории РФ российским законодательством.

При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего граж­данства или совместного места жительства, вправе самосто­ятельно избирать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или соглашению об уплате алиментов (п. 2 ст. 161 СК). При этом в зависимости от желания супругов может применяться как законодательство РФ, так и законодательство другого го­сударства, причем супруги вправе избрать законодательство той страны, с которой ни один из них не имеет никакой право­вой связи (если супруги считают, например, это законодатель­ство наиболее подходящим для себя). Данная норма является новеллой Семейного кодекса и имеет прогрессивный характер. Ее введение в семейное законодательство связано как с необ­ходимостью определения порядка урегулирования имуществен­ных отношений между супругами, являющимися гражданами разных государств, так и с тенденцией расширения договор­ных начал в сфере имущественных отношений между супруга­ми в целом. Однако следует иметь в виду, что право выбора законодательства, подлежащего применению к брачному дого­вору или соглашению об уплате алиментов, п. 2 ст. 161 СК пре­доставлено не всем супругам, а только тем, которые не име­ют общего гражданства или совместного места жительства. Брачные договоры и соглашения об уплате алиментов друг другу супругов, имеющих общее гражданство или совместное место жительства, регулируются по правилам п. 1 ст. 161 СК.

При выборе законодательства супруги не связаны в прин­ципе какими-либо ограничениями. Однако, если российским судом при разрешении конкретного имущественного спора меж­ду супругами будет установлено, что избранные ими для при­менения к брачному договору или соглашению об уплате али­ментов на супруга нормы иностранного законодательства про­тиворечат основам правопорядка Российской Федерации, то в этом случае нормы иностранного семейного права не приме­няются к разрешению спора (ст. 167 СК).

Выбор супругами законодательства осуществляется в со­ответствии с п. 2 ст. 161 СК при заключении брачного догово­ра или соглашения об уплате алиментов друг другу. Данный вопрос решается в соответствующем пункте брачного догово­ра или соглашения об уплате алиментов. В Семейном кодексе (п. 2 ст. 161 СК) речь идет о выборе супругами законодатель­ства только к правам и обязанностям по брачному договору или соглашению об уплате алиментов, то есть к имуществен­ным отношениям. Право выбора законодательства к регули­рованию личных неимущественных отношений СК супругам, не имеющим общего гражданства или совместного места жи­тельства, не предоставлено.

Если супруги, не имеющие общего гражданства или со­вместного места жительства, не избрали применимое законо­дательство, то к их брачному договору или соглашению об уп­лате алиментов применяется законодательство, определяемое по правилам п. 1 ст. 161 СК (то есть по правилам, которые применяются для определения законодательства, регулирую­щего личные неимущественные и имущественные права и обя­занности супругов).

Статья 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам оп­ределяет законодательство, подлежащее применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям суп­ругов, являющихся гражданами разных стран СНГ. Так, если супруги имеют совместное место жительства на территории од­ного из государств - членов СНГ, то их личные и имуществен­ные правоотношения определяются законодательством этой страны.

В том случае, когда супруги проживают в разных государ­ствах - членах СНГ, но имеют общее гражданство, к их пра­воотношениям применяется законодательство страны, граж­данами которой они являются. Если же супруги не имеют ни общего гражданства, ни совместного места жительства, то их личные и имущественные правоотношения регулируются за­конодательством страны - члена СНГ, в которой они имели последнее совместное место жительства (п. 3 ст. 27 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

В случае, когда супруги, являющиеся гражданами разных государств - членов СНГ и проживающие на территориях раз­личных государств, не имели никогда совместного места жи­тельства на территориях государств - членов СНГ, то их лич­ные и имущественные правоотношения определяются по за­конодательству государства, учреждение которого рассматри­вает дело (п. 4 ст. 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголов­ным делам).

В то же время правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству только того государства - члена СНГ, на территории которо­го находится это имущество (п. 5 ст. 27 Конвенции СНГ о пра­вовой помощи и правовых отношениях по гражданским, се­мейным и уголовным делам).

83. Международное усыновление. Установление и оспаривание отцовства.

Усыновление (удочерение) – это юридический акт, в силу которого устанавливаются личные неимущественные отношения между ребенком и лицом (лицами), принявшим на себя обязательство по его воспитанию.

В соответствии со ст. 165 Семейного кодекса Российской Федерации усыновление (удочерение), в том числе отмена усыновления, на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, производится в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель (при усыновлении (удочерении) ребенка лицом без гражданства – в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства) на момент подачи заявления об усыновлении (удочерении) или об отмене усыновления.

Усыновление (удочерение) на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства, состоящими в браке с гражданами Российской Федерации, детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится в порядке, установленном Семейным кодексом для граждан Российской Федерации, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

При усыновлении (удочерении) на территории Российской Федерации гражданами Российской Федерации ребенка, являющегося иностранным гражданином, необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление.

Усыновление (удочерение) являющегося гражданином Российской Федерации и проживающего за пределами Российской Федерации ребенка, произведенное компетентным органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель, признается действительным в Российской Федерации при условии получения предварительного разрешения на усыновление (удочерение) от органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории Российской Федерации.

В соответствии с Конвенцией о правах ребенка, подписанной в Нью-Йорке 20 ноября 1989 г., государства-участники, которые признают и/или разрешают существование системы усыновления, обеспечивают, чтобы наилучшие интересы ребенка учитывались в первостепенном порядке, а также они:

– обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только компетентными властями, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка относительно родителей, родственников и законных опекунов и что, если требуется, заинтересованные лица должны дать свое осознанное согласие на усыновление на основе такой консультации, которая может быть необходимой;

– признают, что усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным;

– обеспечивают, чтобы в случае усыновления ребенка в другой стране применялись такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны.

Согласно Определению Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2005 г. № 118-О положение п. «а» части первой ст. 12 Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» не препятствует лицу, оба родителя которого или единственный его родитель признаны гражданами Российской Федерации по рождению, независимо от места рождения данного лица на территории бывшего СССР в оформлении признания гражданства Российской Федерации по рождению, если только это лицо не утратило гражданство Российской Федерации по собственному свободному волеизъявлению.

В соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации:

1) установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению;

2) порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. В случаях, если законодательством Российской Федерации допускается установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории Российской Федерации родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином Российской Федерации, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения Российской Федерации. Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

84. Права и обязанности детей и родителей. Алиментные обязательства.

Правовое положение ребенка исходит из его принадлежности к определенному государству, т. е. из его гражданства.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» ребенок приобретает гражданство Российской Федерации по рождению, если на день рождения ребенка:

1) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство Российской Федерации (независимо от места рождения ребенка);

2) один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка);

3) один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является иностранным гражданином при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, либо если в ином случае он станет лицом без гражданства;

4) оба его родителя или единственный его родитель, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государство, гражданами которого являются его родители или единственный его родитель, не предоставляет ребенку свое гражданство. Ребенок, который находится на территории Российской Федерации и родители которого неизвестны, становится гражданином Российской Федерации в случае, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня его обнаружения.

Согласно Определению Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2005 г. № 118-О положение п. «а» части первой ст. 12 Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» не препятствует лицу, оба родителя которого или единственный его родитель признаны гражданами Российской Федерации по рождению, независимо от места рождения данного лица на территории бывшего СССР в оформлении признания гражданства Российской Федерации по рождению, если только это лицо не утратило гражданство Российской Федерации по собственному свободному волеизъявлению.

В соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации:

1) установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению;

2) порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. В случаях, если законодательством Российской Федерации допускается установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории Российской Федерации родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином Российской Федерации, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения Российской Федерации. Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

85. Коллизионные вопросы опеки и попечительства. (???)

Институты опеки и попечительства связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами (ст. 32 ГК РФ), а попечительство - над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами (ст. 33 ГК РФ). Попечительство может устанавливаться в отношении лиц, которые не способны самостоятельно осуществлять свою дееспособность в силу физических недостатков (слепота, глухота), а также в отношении расточителей. Чаще всего попечительство устанавливается для охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц. Законодательство большинства государств содержит сходные постановления по этому вопросу.

Основное отличие опеки от попечительства заключается в том, что попечитель лично не совершает сделок от имени подопечного, а только дает согласие на их совершение. Опекун сам совершает сделки от имени подопечного. Попечитель не имеет права управлять имуществом подопечного. Назначение попечителя аналогично назначению опекуна. Деятельность и опекунов, и попечителей находится под контролем соответствующих компетентных органов.

Институт опеки и попечительства известен и гражданскому, и семейному праву. В большинстве стран опека и попечительство регулируются в рамках гражданского законодательства. В определенной степени это связано с тем, что семейное право в качестве самостоятельной отрасли присутствует далеко не во всех юрисдикциях, а является отраслью гражданского права.

Подавляющее большинство национальных кодификаций МЧП содержит регламентацию опеки и попечительства. Эти вопросы относятся к "праву лиц". В отношении опеки и попечительства возникают вопросы: возможно ли учреждение опеки (попечительства) над иностранцем или лицом, проживающим за границей; может ли иностранец быть назначен опекуном (попечителем); закон какого государства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и попечительству, так и отдельные его аспекты. Законодательство некоторых стран подчиняет все аспекты опеки (попечительства) единой коллизионной привязке:

- закону домицилия подопечного: "Опека и другие институты по защите недееспособных определяются правом места жительства недееспособного" (ст. 26 Закона о МЧП Венесуэлы);

- закону гражданства подопечного: "Опека, равно как и любой другой вид попечения, определяется по праву государства, гражданином которого является затрагиваемое ими лицо" (ст. 24 ГК Греции);

Понятие «личный закон физического лица».

Каждому физическому лицу соответствует свой личный закон, причем в данном случае имеется в виду не какой-либо конкретный законодательный акт, а правовая система какого-либо государства.

Общее правило определения личного закона физического лица: личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Если лицо, наряду с российским гражданством имеет иностранное гражданство, то его личным законом является российское право.

Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личным законом является российское право.

При наличии у лица нескольких иностранных гражданств (но российского нет) – личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства (аналогично относительно лица без гражданства).

[29] Значение категории «личный закон физического лица».

В соответствии с личным законом определяется:

- гражданская правоспособность физического лица;

- дееспособность;

- регулирование личных неимущественных отношений с иностранным элементом, но не всех, а, например, право физического лица на имя, его использование и защиту;

- личный закон используется при разрешении международно-правовых вопросов, связанных с опекой и попечительством, а именно:

- личным законом определяется основания к установлению или отмене опеки или попечительства;

- обязанность опекуна или попечителя принять опеку или попечительство определяется личным законом лица, назначенного опекуном или попечителем;

Формы осложненности правоотношений по опеке и попечительству иностранным элементом:

(1) лицо, в отношении которого должно быть установлены опека или попечительство, может иметь 2 гражданства

(2) лицо, имея иностранное гражданство, может постоянно проживать на территории РФ

 

(3) тот же вопрос об опеке и попечительстве решается в отношении лица, не имеющего гражданства, но при этом проживающего на территории РФ

 

Соответствующее регулирование содержится в нормах ст. 1199 ГК РФ:

1) установление опеки, попечительства над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченно дееспособными совершеннолетними лицами устанавливается в соответствии с личным законом лица, в отношении которого устанавливается опека, попечительство. По личному закону этого лица производится отмена опеки и попечительства. Таким образом, основания к установлению, отмене опеки или попечительства устанавливается личным законом подопечного лица.

2) обязанности опекуна, попечителя принять опеку или попечительство определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном, попечителем. Здесь имеется ввиду обязательство, или, напротив, отсутствие такового принятия на себя функций опеки, попечительства, а также способность лица выступать опекуном и попечителем.

имущественные и личные неимущественные отношения между опекуном, попечителем и лицом, находящимся под опекой, попечительством определяется по праву страны, учреждение которого назначило опекуна и попечителя

Статья 1199. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству

1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство.

2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).

3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

86. Источники коллизионного регулирования наследственных отношений. Варианты привязок. (???)

Основной источник регулирования – внутреннее законодательство государств. Число универсальных международных конвенций в отличии от семейного права незначительно.  • Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. • Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. • Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания 1973 г. • Гаагская конвенция о праве, подлежащим применению к наследованию недвижимого имущества 1989 г.

Коллизионные привязки: 1. закон страны места постоянного проживания наследника. (в РФ - место последнего постоянного проживания наследодателя – это облегчает задачу судьи, так как многие иностранцы могут проживать в разных странах). 2. закон страны места составления завещания.

Коллизионные нормы: 1. Порядок регулирования наследственных отношений с иностр. элементом определяется законом страны места постоянного проживания наследодателя. 2. Содержание и порядок составления завещания регулируется законом страны места постоянного проживания наследодателя (большинство стран), а в некоторых странах (н-р,Бельгии) применяется другая норма-содержание и порядок составления завещания определяется законом страны места составления завещания.

Статут наследования – определяемое на основании коллизионной нормы право, кот подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных ин элементом, или по крайней мере к основной их части.  Сфера распространения наследственного статута: 1. основания перехода имущества по наследству (закон, завещание, дарение на случай смерти) 2. состав наследства (виды имущества, которые можно наследовать 3. условия открытия наследства (время, место) 4. круг лиц, кот могут быть наследниками

2 подхода к определению наследственного статута:

1) как по поводу движимого, так и недвижимого – (европейская сист права) личный закон наследодателя (гражданство или пост проживания)

2)наследование движимого имущества – личный закон наследодателя наследование недвижимого имущества – право страны, где находится недвижимость

Регулирование завещания как правило отдельными коллизионными нормами. (в отношении формы завещания, реже – в отношении к способности составлять, изменять, отменять завещание) В большинстве государств – закон страны места регистрации (составления) завещания.

87. Национальный режим наследования.(…)

Статья 21. Национальный режим в наследовании

Граждане одной Договаривающейся Стороны приравниваются к гражданам другой Договаривающейся Стороны в отношении права приобретения по наследству имущества, находящегося на территории другой Договаривающейся Стороны, и прав, которые должны быть там осуществлены в связи с таким имуществом, а также в отношении способности составления и отмены завещания на такое имущество и такие права. Имущество и права приобретаются ими при наследовании по закону и по завещанию на тех же условиях, какие установлены для собственных граждан Договаривающейся Стороны, проживающих на ее территории.

88. Коллизионные вопросы наследования по закону.

Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части.

Статут наследования определяет решение как общих вопросов - об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о «недостойных» наследниках), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям, - непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и др. В коллизионном праве большинства стран единственным, или основным, статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства, или домицилия.

Для ряда государств исходным коллизионным принципом в области наследования является принцип домицилия, под которым обычно понимается постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

При определении домицилия проводится различие между домицилием происхождения, или домицилием по месту рождения (domicil of origin), и домицилием, приобретенным или избранным (domicil of choice).

Если статут наследования определяет регулирование всей совокупности наследственных отношений гражданско-правового характера, имеет место единство статута. Чаще, однако, из единого статута делаются изъятия относительно наследования определенных объектов. Иногда эти исключения бывают настолько существенны, что позволяют, говорить о двойственности статутов наследования в праве одного государства.

Лицо может в завещании или в договоре о наследовании определить, что к его наследству применяется право государства его гражданской принадлежности. Такое определение утрачивает силу, если лицо утратило к моменту своей смерти гражданство соответствующего государства.

Кроме обычно устанавливаемых в законах правил о применении права к форме и способности к составлению и отмене завещаний этот Закон устанавливает также особые правила о праве, подлежащем применению к договорам о наследовании и к взаимным завещаниям.

К договору о наследовании применяется право государства местожительства наследодателя на момент заключения договора, а в случае, указанном в ст. 25 Закона, - право государства гражданской принадлежности лица. Применимое право определяет допустимость, действительность, содержание и обязательность для исполнения договора о наследовании, а также наследственно-правовые последствия.

Взаимное завещание должно в момент его составления соответствовать праву государств местожительства обоих завещателей или праву совместно ими выбранного государства местожительства одного из супругов.

В российском законодательстве право, подлежащее применению к отношениям по наследованию, иными словами, статут наследования определен ст. 1224 ГК РФ. Приведем п. 1 ст. 1224:

«1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву».

Из приведенного текста могут быть сделаны следующие выводы:

-  по российскому праву статутом наследования признается право страны последнего места жительства наследодателя;

-  российское право исходит из двух статутов наследования: к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя, а к наследованию недвижимого имущества - право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae). Эти коллизионные нормы носят двусторонний характер. В то же время в отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации, установлена односторонняя коллизионная норма, поскольку в ней содержится отсылка к российскому праву. Как отмечалось в комментариях к третьей части ГК РФ (, это правило имеет практическое значение только для тех видов недвижимого имущества, которое, несмотря на его государственную регистрацию в России, может находиться вне российской территории (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты). Приведенный выше перечень согласно ст. 1207 ГК РФ является исчерпывающим. Из этого следует сделать вывод, что автотранспортные средства хотя и подлежат государственной регистрации в России, к недвижимому имуществу отнесены быть не могут.

Статутом наследования движимого имущества определяется решение целого ряда вопросов наследования движимости, в частности:

-  о возможных основаниях перехода имущества по наследству (наследственный договор, дарение на случай смерти и др.);

-  о составе наследства (об имуществе, которое входит в состав наследства);

-  о круге наследников по закону, очередности призвания их к наследованию и их долях;

-  о времени открытия наследства;

-  о круге лиц, которые не могут быть наследниками (в том числе о "недостойных" наследниках);

-  о свободе завещания и ее ограничениях;

-  о завещательном отказе, возложении и других обременениях, возлагаемых на наследников;

-  о возможности завещания имущества под условием;

-  о разделе наследства;

-  об ответственности наследников по долгам наследодателя;

-  о наследовании выморочного имущества (см. § 4 настоящей главы).

Раздел V части третьей ГК РФ, посвященный наследственному праву, устанавливает определенное изъятие из принципа применения к наследственным отношениям права места жительства наследодателя. Согласно ст. 1115, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, неизвестно или находится за пределами России, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого имущества.

Согласно Минской конвенции 1993 г. (ст. 45) и Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 48) право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству государства, на территории которого находится это имущество, а право наследования иного имущества - по закону государства, на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Как отмечалось выше, такой же подход был применен при принятии части третьей ГК РФ.

Аналогичные положения содержатся в ряде договоров о правовой помощи, заключенных Россией не только со странами СНГ, но и с другими странами. Большинство договоров о правовой помощи России с другими странами предусматривают применяемые в отношении наследования движимого имущества права страны последнего постоянного места жительства наследодателя, а несколько договоров - права страны, гражданином которой был наследодатель (договоры с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, КНДР, Болгарией, Румынией). Так, по договору с Эстонией, право наследования движимого имущества регулируется законодательством стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, недвижимого имущества - законодательством стороны, на территории которой находится имущество (ст. 42). По договору с Польшей правовые отношения в области наследования движимого имущества регулируются законодательством той стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. Правовые отношения в области наследования недвижимого имущества регулируются законодательством стороны, на территории которой находится это имущество. Вопрос о том, какое наследственное имущество следует считать движимым, а какое недвижимым, решается в соответствии с законодательством стороны, на территории которой находится имущество (ст. 39).

89. Наследование движимого и недвижимого имущества в праве России и зарубежных стран.

90. Коллизионные вопросы наследования по завещанию.

В Российской Федерации законодательство, подлежащее применению к вопросам наследования, определяется в соответствии со ст. 1224 Гражданского кодекса Российской Федерации. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, – по российскому праву.

Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.

На основании российского законодательства статутом наследования является право страны последнего места жительства наследодателя.

Данная норма определяет два статута наследования: при наследовании движимого имущества применяется право последнего места жительства наследодателя, а недвижимого имущества – право страны нахождения этого имущества.

Правом, применимым к вопросам составления завещания, считается право места составления завещания.

Статутом наследования признается определяемое на основании коллизионной нормы право, подлежащее применению к наследственным отношениям, осложненным иностранным элементом.

Статутом наследования определяются такие вопросы, как:

– об имуществе, которое входит в состав наследства;

– круге наследников;

– времени открытия наследства;

– разделе наследства и пр.

В соответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанной в Минске 22 января 1993 г. производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент своей смерти.

Производство по делам о наследовании недвижимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой находится имущество.

В соответствии с данной Конвенцией граждане каждой из Договаривающихся Сторон могут наследовать на территориях других Договаривающихся Сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной Договаривающейся Стороны.

Право наследования имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой наследователь имел последнее постоянное место жительства.

Право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество.

Также данной Конвенцией предусматривается, что если наследником является государство, то движимое имущество переходит стране, гражданином которой является наследодатель, а недвижимое – государству, на территории которого оно расположе

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права (ч. 2 ст. 1224).

На основании изложенного можно сделать следующие выводы.

Завещание составляется по праву страны, в которой завещатель имел место жительства в момент составления завещания; право страны, в которой завещатель имел место жительства в момент составления завещания, может отличаться от права страны постоянного проживания наследодателя.

Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, заключенный в Варшаве 16 сентября 1996 г., гласит следующее.

«1. Способность составлять или отменять завещание, равно как и правовые последствия недостатков волеизъявления, определяются законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания.

2. Форма составления или отмены завещания определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания. Однако достаточно соблюдения законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой было составлено или отменено завещание».

Завещание вскрывает (оглашает) орган Договаривающейся Стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) завещания пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании.

Выморочным имущество признается в том случае, если после смерти лица у него нет наследников ни по закону, ни по завещанию, а также в том случае, если завещание, оставленное гражданином, признается недействительным.

В соответствии с российским законодательством выморочное имущество переходит в собственность Российской Федерации.

В соответствии с Договором между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам «если согласно законодательству Договаривающейся Стороны, определенному в статье 39 настоящего Договора, наследником является государство, то движимое имущество переходит в собственность Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти, а недвижимое имущество переходит в собственность Договаривающейся Стороны, на территории которой оно находится».

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанная в Минске 22 января 1993 г., говорит, что «если по законодательству Договаривающейся Стороны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, на территории которой оно находится».

Отношения по наследованию у российских граждан могут возникнуть не только на территории Российской Федерации, но и за границей. Подобные вопросы регулируются на основе международных договоров, заключенных между Россией и другими странами. Приведем примеры некоторых из них.

Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.)

1. По вопросам наследования движимого имущества компетентны органы Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти.

2. По вопросам наследования недвижимого имущества компетентны органы Договаривающейся Стороны, на территории которой это имущество находится.

3. Если все движимое имущество, оставшееся после смерти гражданина одной Договаривающейся Стороны, находится на территории другой Договаривающейся Стороны, то по ходатайству наследника, если с этим согласны все известные наследники, производство по делу о наследовании ведет орган этой Договаривающейся Стороны.

Консульская конвенция между Правительством Союза Советских Социалистических Республик и Правительством Соединенных Штатов Америки (Москва, 1 июня 1964 г.)

1. В случае смерти гражданина представляемого государства на территории государства пребывания, если умершее лицо не оставило на этой территории какого-либо известного наследника или исполнителя завещания, соответствующие местные власти государства пребывания как можно быстрее информируют консульское должностное лицо представляемого государства.

2. Консульское должностное лицо представляемого государства может по усмотрению соответствующих юридических властей, а также если это разрешается соответствующими действующими местными законами в государстве пребывания, принимать временную опеку над личной собственностью, оставленной умершим гражданином представляемого государства, если умерший не оставил ни наследника, ни исполнителя завещания, назначенного умершим для управления его движимым имуществом в государстве пребывания, при условии, что такая временная опека должна быть передана должным образом назначенному администратору и т. д.

Консульская конвенция между Российской Федерацией и Республикой Албанией (Москва, 11 апреля 1995 г.)

Компетентные органы государства пребывания незамедлительно уведомляют консульское учреждение об открытии наследства гражданина представляемого государства, а также об открытии наследства независимо от гражданства умершего или погибшего лица, если гражданин представляемого государства определяется в качестве наследника, имеющего право на наследство, или отказополучателя.

Компетентные органы государства пребывания предпринимают предусмотренные законодательством государства пребывания необходимые меры к сохранению наследства и передаче консульскому должностному лицу копии завещания, если оно было составлено, а также всей имеющейся информации, касающейся наследства, места пребывания лиц, имеющих право на наследство, стоимости и составляющих частей наследства, включая платежи, причитающиеся с заработка, социального страхования и страховых полисов. Указанные органы сообщают также о начале наследственного процесса или стадии, в которой он находится.

91. Коллизионно-правовое регулирование трудовых отношений.

В интересах развития экономического сотрудничества с учетом потребностей национальных рынков труда Правительство России и Правительство Литовской Республики заключили Соглашение о временной трудовой деятельности граждан, в соответствии с которым въезд трудящихся-мигрантов на территорию государства временной трудовой деятельности, их пребывание и выезд из него осуществляются в соответствии с законодательством этого государства.

Порядок привлечения трудящихся-мигрантов к трудовой деятельности на территории государства временной трудовой деятельности определяется законодательством этого государства и положениями настоящего Соглашения.

Трудящиеся-мигранты должны иметь разрешение на трудовую деятельность, выданное в соответствии с законодательством государства временной трудовой деятельности.

Разрешение на трудовую деятельность выдается работникам по договору подряда с целью реализации таких договоров, которые предусматривают выполнение работ, требующих высокой профессиональной квалификации.

Трудящиеся-мигранты не могут выполнять другую оплачиваемую работу, кроме той, на которую выдано разрешение на трудовую деятельность. В случае нарушения данного положения разрешение на трудовую деятельность аннулируется.

Условия труда работника регулируются законодательством государства временной трудовой деятельности и не могут быть менее благоприятными, чем условия, предусмотренные для граждан этого государства.

Государственное социальное и медицинское страхование работников, возмещение вреда, причиненного увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением работником трудовых обязанностей, осуществляется в соответствии с законодательством государства временной трудовой деятельности, если отдельным межгосударственным соглашением не предусмотрено иное.

В области трудовых отношений, как правило, в законодательстве разных стран используются коллизионные нормы. Наиболее частой в использовании признается коллизионная привязка, в соответствии с которой к трудовым отношениям применяется право страны, на территории которой осуществляется трудовая деятельность.

Еще одним примером международного правового регулирования трудовых отношений является Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов, подписанное в Москве 15 апреля 1994 г.

Настоящее Соглашение регулирует основные направления сотрудничества Сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты лиц (далее именуются – работники) и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств Сторон и осуществляют свою трудовую деятельность на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности (далее именуются – работодатели или наниматели) на территории другого государства Сторон в соответствии с законодательством Стороны трудоустройства.

Порядок привлечения работников, квалификационные, возрастные и иные требования к ним устанавливаются Стороной трудоустройства исходя из действующего на ее территории законодательства, если иное не предусмотрено двусторонними соглашениями.

92. Соотношение коллизионного и материально-правового метода в регулировании международных трудовых отношений.

Никонова М.В. СООТНОШЕНИЕ И ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ МАТЕРИАЛЬНЫХ И КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ В статье рассматриваются вопросы соотношения материальных и коллизионных норм в международном частном праве. Теоретическое значение исследования этого вопроса состоит в определении соотношения материальных и коллизионных норм, а также в установлении связи между ними. Практическое значение заключается в правильной квалификации и сочетании указанных норм при объективном разрешении вопросов, связанных с определением права, подлежащего применению.

  В условиях формирования цивилизованного гражданского общества взаимодействие материальных и коллизионных норм определяется объективными причинами, лежащими в основе жизнедеятельности людей, граждан и их объединений, и имеет как теоретическое, так и практическое значение. Теоретическое значение состоит в определении соотношения материальных и коллизионных норм, а также в установлении связи между ними. Практическое значение заключается в правильной квалификации и сочетании указанных норм при объективном разрешении вопросов, связанных с определением права, подлежащего применению. Для понимания взаимосвязи нормативной составляющей  международного частного права (МЧП) следует обратиться к трем системообразующим факторам: предмету, методу и принципам данного правового образования.      Предметом МЧП являются нормы права, регулирующие частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом . В самом общем виде частноправовые отношения означают, что по своей природе в пределах каждого государства они регламентируются нормами различных отраслей права. Основное место среди них принадлежит гражданско-правовым отношениям. Это имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения (включая отношения в сфере предпринимательской деятельности) между физическими и юридическими лицами (иногда с участием государства), основанные на равенстве, автономии воли сторон и имущественной самостоятельности . Также к частноправовым отношениям в полной мере можно отнести брачно-семейные, трудовые и иные отношения (имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения).    Специфика частноправовых отношений в МЧП, в отличие от иных частноправовых отношений, обусловлена наличием иностранного элемента в этих отношениях, который является квалифицирующим отраслевым признаком. Таким образом, нормы МЧП регулируют указанные правоотношения, которые входят в круг международных  (трансграничных) отношений и находятся в сфере действия права разных государств.     Дифференциация права на отрасли основана не только на предмете, но и на методе правового регулирования. Первичным или исходным методом частного права в целом является метод диспозитивного регулирования. Но его применение не отражает специфику МЧП. В свете последних споров по указанной проблеме  не вызывает сомнения тот факт, что для МЧП характерен особый метод правового регулирования. Поскольку регулируемые отношения  в силу  наличия иностранного элемента связаны с правом разных государств, возникает «коллизия права», или «конфликт права», когда одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка. Основная функция метода заключается в разрешении или преодолении коллизии права разных государств.     Прежде всего, метод МЧП объединяет способы регулирования или средства юридического воздействия, выраженные в юридических нормах. Как известно, существуют коллизионно-правовой и материально-правовой методы. Сущность коллизионно-правового способа регулирования заключается в выборе компетентного правопорядка посредством коллизионных норм, которые составляют основу МЧП. В  этой связи  еще   В.Корецкий подчеркивал, что «участие коллизионной нормы в регулировании бесспорно, ибо она – неразрывное звено правового воздействия» . Исторически – это первый способ регулирования в МЧП, который называют также отсылочным. Коллизионный способ регулирования осуществляется с помощью национальных и унифицированных коллизионных норм.      В свою очередь, материально-правовой способ регламентации международных частноправовых отношений осуществляется с помощью  унифицированных материальных норм частного права. Следует отметить, что понятие «материальные нормы частного права» используется в МЧП, как правило, для противопоставления коллизионным нормам. Материальные нормы, в отличие от коллизионных, непосредственно устанавливают права и обязанности субъектов соответствующих правоотношений. Однако механизм применения материальных норм иной: через коллизионную норму, содержащую предписание о выборе компетентного правопорядка, причем независимо от того, какие нормы применяются: специальные (lex specialis), созданные для регламентации отношений с иностранным элементом или общие материальные нормы отечественного права.     Применение коллизионно-правового и материально-правового способов связано с определенными проблемами. На наш взгляд, это обусловлено самой природой МЧП, нормы которого, являясь частью внутреннего права одного государства, неизбежно затрагивают интересы других государств. Наличие иностранного элемента приводит к тому, что МЧП регулирует отношения, которые связаны с правовым полем двух и более государств. Вследствие этого возникает объективная потребность в единообразном правовом регулировании посредством международных договоров – двусторонних, многосторонних, универсальных. В результате  создаются одинаковые, единообразные нормы во внутреннем праве разных государств. Поэтому унификация как разновидность правотворческого процесса является более эффективной и совершенной формой регулирования  отношений, осложненных иностранным элементом.    Возрастающая роль унификации в МЧП объясняется его спецификой. Так, унификация материальных норм частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, обеспечивает возможность их прямой регламентации, исключая необходимость обращения к коллизионным нормам. При этом в России применяются только такие унифицированные материально-правовые нормы, которые созданы международным договором  с участием Российской Федерации. Во всех остальных случаях правовое регулирование осуществляется посредством коллизионных норм .     В отношении унификации коллизионных норм следует отметить, что их использование частично снимает недостатки коллизионного способа, возникающие при выборе  отечественного или иностранного права. Но, несмотря на преимущества унифицированных правовых норм, ведущую роль в системе правовой регламентации сохраняют внутренние коллизионные нормы.     В этой связи унификация норм частного права как форма  регулирования трансграничных отношений безусловно имеет немаловажное значение, но ее применение пока еще не получило широкого распространения .     Таким образом, методы правового регулирования, присущие МЧП, направлены на преодоление коллизии права двумя группами норм: коллизионными и унифицированными материальными частноправовыми. В процессе правовой регламентации эти нормы взаимодействуют, дополняя друг друга. Поскольку коллизионный способ регулирования в большинстве случаев является единственной возможностью разрешения вопросов, связанных с выбором права, он сохраняет главное место в механизме регламентации трансграничных частноправовых отношений или выполняет дополнительную роль при наличии унифицированных материальных норм.     Отдельного внимания, по нашему мнению, заслуживает наиболее проблемный в науке МЧП вопрос о правовой природе норм частного права. Прежде всего отметим, что в зависимости от правовой формы их создания все нормы создаются единолично государством путем принятия законов (национальные коллизионные и материальные нормы) или совместно государствами путем заключения международных договоров (унифицированные коллизионные и материальные нормы). В отношении коллизионных норм следует отметить, что механизм их создания не влияет на правовую природу этих норм. Поэтому нас в данном случае интересуют материальные нормы частного права, специально предназначенные для регламентации отношений с иностранным элементом (lex specialis). Как правило, они содержатся в отечественных нормативных актах, посвященных регламентации определенных внутренних и международных отношений. Рассматриваемые нормы используются: во-первых, для установления правового режима иностранных физических и юридических лиц в гражданских, семейно-брачных и трудовых отношениях; во-вторых,  для регулирования отношений, связанных с внешнеэкономической деятельностью, и осуществления контроля над этой деятельностью; в-третьих, для регламентации инвестиционных отношений с участием иностранцев (например, Закон о соглашениях о разделе продукции 1995 г., Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 2002 г., Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г., Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 г. и др.). Отметим, что правовая природа указанных и других подобных нормативных актов различна: они могут быть как частноправовыми, так и публично-правовыми. Кроме того, нередко они носят комплексный характер, объединяя нормы различных отраслей права .    В правовой доктрине не существует единого мнения по вопросу о принадлежности норм lex specialis международному частному праву. Одни авторы отвечают на него положительно (В.П.Звеков, М.Н.Кузнецов, М.М.Богуславский, И.С.Перетерский), другие – отрицательно (Г.М.Вельяминов, Г.К.Матвеев, Г.К.Дмитриева, Л.А.Лунц) . В последнем случае регламентация частноправовых отношений посредством национальных материально-правовых норм находится вне сферы МЧП. На наш взгляд, эта точка зрения представляется более убедительной. Обоснованием такой позиции служит тот факт, что наличие подобных норм в отличие от унифицированных материальных не решает коллизионную проблему, поскольку механизм применения подобных норм к отношениям с иностранным элементом одинаков. Как известно, они применяются после того, как коллизионный вопрос решен в пользу российского права. Исключение возможно, как было рассмотрено выше в ст. 1186 п. 3 ГК, только при наличии международного договора с участием Российской Федерации, материально-правовые нормы которого подлежат применению к соответствующему правоотношению. Таким образом, наличие рассматриваемых норм не снимает коллизионную проблему. С одной стороны, они так же, как и нормы МЧП, специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом и имеют общий предмет регулирования. С другой стороны, они не выражают общий метод МЧП – преодоление коллизии права.   Система правовой регламентации частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, базируется на основных началах – принципах МЧП, которые являются критериями соответствия норм данной правовой отрасли ее методу. Механизм взаимодействия норм МЧП непосредственно связан с принципами, посредством которых осуществляется их гармоничное функционирование с момента формирования до реализации.    В доктрине МЧП принципы относятся к вопросам, которые практически не разработаны. Вместе с тем, среди имеющихся научных публикаций наблюдаются определенные тенденции, связанные с рассмотрением принципов с международно-правовых  и морально-этических позиций. Так, по мнению Л.Н.Галенской,  принципы международного права действуют и  в сфере МЧП. Поскольку подобное утверждение подтверждается законодательно Конституцией РФ, в соответствии с которой общепризнанные принципы международного права действуют в области национального права, в том числе и в МЧП, такая точка зрения представляется оправданной. Однако принципы международного права не отражают в полной мере специфики МЧП. Другой подход характеризует перечень из 4 принципов МЧП: принцип международной вежливости – это моральная категория, которая не является его принципом; принципы национального режима и режима наибольшего благоприятствования – отраслевые принципы МЧП; взаимность и реторсии – конкретные правовые приемы, выполняющие служебную роль по отношению к методам МЧП . Как видно, ни один из вышеперечисленных примеров не решает сути вопроса. На наш взгляд, заслуживает внимания позиция Г.К.Дмитриевой, которая выделяет 3 основных принципа МЧП: принцип суверенного равенства национального права государств, принцип защиты отечественного правопорядка и принцип наиболее тесной связи .     Особое место в МЧП занимает принцип суверенного равенства национального права государств, поскольку является предпосылкой его возникновения и существования. Он означает, что при отсылке коллизионной нормы к праву иностранного государства оно должно применяться в обязательном порядке всеми российскими органами и должностными лицами. Это положение непосредственно зафиксировано в п. 1 ст. 1191 ГК РФ: при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Иначе говоря, правоприменительные органы (суд) должны с уважением относиться к применяемому иностранному праву таким образом, чтобы его предписания были реализованы так же, как и в отечественном государстве .   Указанный принцип действует не только на национальном, но и международном уровне применительно к унифицированным материальным и коллизионным нормам, в которых закрепляются общесогласованные правила поведения, в наибольшей степени отвечающие потребностям международного частноправового оборота. Одним из элементов уважения к применимому праву является то, что государства в одностороннем порядке не вправе вносить изменения в унифицированные нормы и обязаны применять их в рамках достигнутого международно-правового уровня.      Принцип защиты отечественного правопорядка является следствием рассмотренного выше принципа, смысл которого заключается в следующем: уважение иностранного права и его применение в предусмотренных законом случаях должны иметь разумные пределы.     В соответствии с данным принципом государство, допуская применение иностранного права, обязано определить допустимые границы его применения на своей территории. Реализация указанного принципа осуществляется в рамках двух специальных институтов МЧП: института публичного порядка и института сверхимперативных норм. Кроме того, принцип защиты отечественного правопорядка определяет также особенности функционирования унифицированных норм, поскольку введение унифицированных норм  в национальное право, присоединение к соответствующему международному договору и дальнейшее применение должно осуществляться с учетом интересов государства, в том числе защиты его национального правопорядка.       Отметим, что правовая наука не выработала единый подход к определению понятия публичного порядка . В самом общем виде публичный порядок (ordre public) – это основы правовой системы и морали, обусловленные интересами общества и государства, при этом само понятие раскрывается через оговорку о публичном порядке. Использование оговорки о публичном порядке, которая является средством защиты публичного порядка и исключает возможность применения предписаний иностранного права, характерно для всех современных правовых систем. В соответствии с ней возможен отказ от применения иностранного права на том основании, что последствия такого применения будут противоречить основам организации общества и государства.    Институт сверхимперативных норм предписывает их применение независимо от действия коллизионных норм, которое обусловлено тем, что они направлены на обеспечение государственной регламентации в сфере частноправовых отношений. Однако это правило касается не всех императивных норм и связано с их направленностью на достижение конкретного результата .      Принцип наиболее тесной связи (Proper Law) нашел свое закрепление еще в доктрине и практике МЧП англосаксонских стран при регулировании договорных отношений. Однако в качестве общего принципа он оформился к концу XX в. и получил широкое распространение в странах континентальной системы. На сегодняшний день принцип тесной связи с правоотношением, как основное международное частноправовое коллизионное начало, проявляется в национальном законодательстве различных стран (единообразный торговый кодекс США, швейцарский Закон о МЧП 1987 г., немецкий Закон о новом регулировании МЧП 1986 г. и др.) и правовых актах международного характера (Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.). Процесс выбора компетентного правопорядка должен основываться  на идее поиска права и учета всей  совокупности  фактических обстоятельств (субъект, объект и юридический факт) ,  с которым конкретное отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Непосредственное выражение принцип наиболее тесной связи находит в привязке любой коллизионной нормы, которая является проявлением этого принципа. К такому бесспорному, на наш взгляд, выводу приходят российские и зарубежные ученые-цивилисты .    В отечественном законодательстве данное правило сформулировано в разделе VI ГК РФ (п. 2 ст. 1186, п. 4 ст. 1195, ст. 1211 и др.) и по своему значению является субсидиарным. Необходимо отметить, что к наиболее тесной связи следует обращаться в тех случаях, когда отсутствует правовая регламентация соответствующих вопросов, связанных с установлением применимого права или невозможности применения  имеющейся коллизионной нормы в силу различных обстоятельств.    Таким образом, в характеристике предмета, метода и принципов МЧП проявляется все юридическое своеобразие материальных и коллизионных норм МЧП. Механизм правовой регламентации трансграничных отношений имеет определенную специфику, в основе которой лежит наличие иностранного состава: иностранных физических и юридических лиц, объекта (имущества), находящегося на территории иностранного государства, и юридических фактов.     Соотношение и взаимодействие норм в МЧП построено таким образом, что коллизионные нормы по отношению к материальным выступают одним из правовых средств, позволяющих определить привязанность конкретного правоотношения с иностранным элементом к той или иной правовой системе. В этой связи заслуживают внимания выводы О.Н.Садикова о том, что «коллизионные нормы не просто отсылают к определенной правовой системе, а участвуют в механизме правового регулирования, отражающем особенности общественных отношений с иностранным элементом» . Как известно, опосредованное участие коллизионных норм находится в правовой плоскости, связанной с выбором компетентного правопорядка.    Проблема соотношения и взаимодействия норм МЧП имеет и другую важнейшую составляющую, которая связана с применением унифицированных материальных и коллизионных норм международных договоров. Необходимо отметить, что большая роль здесь принадлежит институту трансформации, которая в науке МЧП определяется как преобразование (восприятие) частноправовых положений (норм, правил) международных актов (деклараций, конвенций, договоров) во внутригосударственное право в определенной форме и определенными способами с последующим применением (исполнением) .     Применение термина «трансформация», по нашему мнению, является достаточно условным, поскольку на самом деле международный договор не преобразуется: его нормам придается статус национально-правовых норм в каждом отдельно взятом государстве .      Институт трансформации имеет большое теоретическое и практическое значение. Как правовое средство институт трансформации способствует взаимодействию материальных и коллизионных норм, обеспечивая устойчивость и эффективность возникающих правоотношений, способствуя решению задач участников международного торгового, гражданского, экономического оборота.    Таким образом, концептуальное видение основных тенденций, связанных с особенностями соотношения и взаимодействия норм в МЧП, заключается в том, что приоритетное значение в регулировании международных отношений имеют национальные коллизионные нормы. Вместе с тем, перманентно расширяющаяся область применения унифицированных предписаний расширяет пределы обращения не только к коллизионным, но и к материальным нормам  во многих сферах отношений, осложненных иностранным элементом.     Объективные и субъективные факторы интернационализации международного общения в трансграничных частноправовых отношениях обуславливают необходимость унификации правового регулирования и связаны с ликвидацией трудностей, возникающих в процессе национально-правовой регламентации. 

 93. Трудовые права иностранцев в РФ.

Для иностранных граждан на территории Российской Федерации действует национальный режим в области регулирования трудовых отношений.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.

Трудовой кодекс Российской Федерации в ст. 3 содержит положения, запрещающие дискриминацию в сфере труда:

«Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав.

Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества независимо от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, политических убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника.

Не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите».

На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» устанавливаются ограничения в отношении иностранных граждан по вопросам занятия ими определенных должностей.

Иностранный гражданин не имеет права:

1) находиться на муниципальной службе. Отношение иностранных граждан к государственной службе определяется федеральным законом;

2) замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации;

3) быть членом экипажа военного корабля Российской Федерации или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации;

4) быть командиром воздушного судна гражданской авиации;

5) быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации. Перечень таких объектов и организаций утверждается Правительством Российской Федерации;

6) заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

94. Трудовые права российских граждан за рубежом.

В настоящее время российские граждане все больше стремятся к получению доходов вне пределов территории Российской Федерации.

Наряду с самостоятельным поиском работы и трудоустройством за пределами территории России есть еще два канала трудоустройства за рубежом: в рамках соответствующих международных соглашений при содействии Федеральной миграционной службы России и через посреднические организации.

Труд граждан за границей может определяться как нормами российского права, так и нормами права страны, в которой осуществляется трудовая деятельность.

Нормами российского права труд российских граждан определяется в следующих случаях, когда они:

– направляются на работу в учреждения и организации России за границей;

– направляются в командировку и т. д.

В соответствии с Законом РФ от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 О занятости населения в Российской Федерации» «деятельность, связанная с трудоустройством граждан Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации, осуществляется российскими юридическими лицами на основании лицензии, предоставляемой в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Правительство Российской Федерации своим постановлением от 23 декабря 2006 г. № 797 утвердило специальное Положение о лицензировании деятельности, связанной с трудоустройством граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации, в соответствии с которым лицензирование деятельности по трудоустройству за границей осуществляется Федеральной миграционной службой (далее – лицензирующий орган).

К деятельности по трудоустройству за границей относится оказание гражданам Российской Федерации услуг по содействию в поиске оплачиваемой работы у иностранного работодателя за пределами Российской Федерации, получении разрешения на работу в иностранном государстве, заключении трудового договора с иностранным работодателем.

Лицензия на осуществление деятельности по трудоустройству за границей (далее – лицензия) выдается на 5 лет.

В данном положении прописаны определенные лицензионные требования, предъявляемые к организациям.

Грубыми нарушениями лицензионных требований и условий являются:

– оказание услуг гражданину по трудоустройству без заключения лицензиатом договора с иностранным работодателем;

– отсутствие или нарушение в договоре, заключенном между лицензиатом и гражданином, существенных условий, предусмотренных подп. «в» п. 5 настоящего Положения.

Для получения лицензии соискатель лицензии направляет в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии. По итогам рассмотрения заявления лицензия либо выдается, либо нет.

При рассмотрении заявления о предоставлении лицензии лицензирующий орган проводит проверку полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, а также проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий.

Проверка полноты и достоверности указанных сведений проводится путем их сопоставления со сведениями, содержащимися в Едином государственном реестре юридических лиц, которые предоставляются лицензирующему органу Федеральной налоговой службой в порядке, предусмотренном Правительством Российской Федерации.

95. Регулирование трудовых отношений в международных организациях. (???)

Что касается международного регулирования трудовых отношений, то в настоящее время Россия является участником более 50 конвенций в области трудового права. К сожалению, национальное (коллизионное) регулирование трудовых отношений в Российской Федерации практически отсутствует. Российская доктрина международного частного права не уделяет должного внимания особенностям трудовых отношений в международном частном праве. Что касается источников и субъектов международного частного права, применимого к трудовым правоотношениям, то для трудового права России в качестве источников рассматриваются различные нормативные акты, коллективные договоры и т. д. Однако остается открытым вопрос о том, можно ли включить в коллективный договор коллизионные нормы, определяющие выбор права для правоотношений, осложненных иностранным элементом. Российское законодательство не содержит ответа на этот вопрос, как не содержит и запрета на включение в коллективный договор норм коллизионного права.

Ввиду развитости трудовых отношений между государствами встает вопрос о том, каким правом будут регулироваться трудовые отношения, осложненные иностранным элементом.

На территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

В соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации целями трудового законодательства являются установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей.

Основными задачами трудового законодательства являются создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства, а также правовое регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений:

– по организации труда и управлению трудом;

– трудоустройству у данного работодателя;

– профессиональной подготовке, переподготовке и повышению квалификации работников непосредственно у данного работодателя;

– социальному партнерству, ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений;

– участию работников и профессиональных союзов в установлении условий труда и применении трудового законодательства в предусмотренных законом случаях;

– материальной ответственности работодателей и работников в сфере труда;

– надзору и контролю (в том числе профсоюзному контролю) за соблюдением трудового законодательства (включая законодательство об охране труда) и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

– разрешению трудовых споров;

– обязательному социальному страхованию.

На международном уровне действуют договоры и соглашения между Российской Федерацией и другими государствами. Например, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики о временной трудовой деятельности граждан, подписанное в Москве 29 июня 1999 г.

Действие настоящего Соглашения распространяется на граждан Российской Федерации и граждан Литовской Республики (далее именуются – трудящиеся-мигранты), постоянно проживающих соответственно на территории Российской Федерации и Литовской Республики (далее именуется – государство постоянного проживания), которые на законном основании осуществляют временную трудовую деятельность на территории государства другой Стороны (далее именуется – государство временной трудовой деятельности):

а) в рамках выполнения договоров подряда, заключенных между юридическими лицами государства постоянного проживания (работодателями) и юридическими или физическими лицами государства временной трудовой деятельности (далее именуются – работники по договору подряда);

б) на основе трудовых договоров (контрактов), заключенных с работодателями государства временной трудовой деятельности (далее именуются – работники).

96. Социальное обеспечение иностранцев в России и российских граждан за рубежом.

К вопросам социального обеспечения граждан применяется законодательство того государства, на территории которого они проживают. Россия на протяжении многих лет заключала и продолжает заключать договоры и соглашения о сотрудничестве в области социального обеспечения. Одним из примеров такого сотрудничества служит Договор между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о сотрудничестве в области социального обеспечения, заключенный в Санкт-Петербурге 24 января 2006 г.

Настоящий Договор регулирует государственное социальное обеспечение, обязательное (государственное) социальное страхование и обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний лиц, проживающих на территориях Договаривающихся Сторон и являющихся их гражданами, а также членов семей этих лиц, подпадавших или подпадающих под действие законодательства Договаривающихся Сторон.

Договор распространяется на отношения, регулируемые законодательством Договаривающихся Сторон о государственном социальном обеспечении, обязательном (государственном) социальном страховании и обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, в том, что относится: 1) к пособиям по временной нетрудоспособности и материнству;

2) пособиям по безработице;

3) трудовым пенсиям по возрасту(по старости), инвалидности, по случаю потери кормильца, за выслугу лет (в Республике Беларусь) и социальным пенсиям;

4) пособиям в случае трудового увечья или профессионального заболевания;

5) пособиям для семей с детьми;

6) пособиям на погребение.

Лица, проживающие на территории другой страны, приравниваются в правах и обязанностях к гражданам этой страны.

Для иностранных граждан, проживающих на территории Российской Федерации, будет действовать российское законодательство.

Одним из таких актов является Федеральный закон от 17 декабря 2001 г. № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации», в соответствии с которым иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации, имеют право на трудовую пенсию наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Бывают такие случаи, что российские граждане, постоянно проживающие и работающие на территории России, по достижении пенсионного возраста выехали за границу, тогда в соответствии с данным Законом «на основании письменного заявления лица, выехавшего на постоянное жительство за пределы территории Российской Федерации, сумма назначенной ему трудовой пенсии (части трудовой пенсии) может выплачиваться на территории Российской Федерации в рублях по доверенности или путем зачисления на его счет в банке или иной кредитной организации либо может переводиться за границу в иностранной валюте по курсу рубля, установленному Центральным банком Российской Федерации на день совершения этой операции. При этом перевод производится начиная с месяца, следующего за месяцем отъезда этого лица за пределы территории Российской Федерации, но не ранее чем со дня, до которого выплачена пенсия в рублях».

97. Понятие международного гражданского процесса.

В соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами России, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Международное частное право регулирует не только гражданские, семейные, трудовые, но и процессуальные права иностранных граждан.

В настоящий момент правовое регулирование данной сферы правоотношений осуществляется на основе Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ.

В соответствии со ст. 398 Гражданского процессуального кодекса:

1. Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации (далее также в настоящем разделе – иностранные лица) имеют право обращаться в суды в Российской Федерации для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов.

2. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями.

3. Производство по делам с участием иностранных лиц осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации определяет:

– процессуальные права и обязанности иностранных лиц;

– гражданскую процессуальную правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства;

– процессуальная правоспособность иностранной организации и международной организации;

– основания предъявления исков к иностранным государствам и международным организациям. Дипломатический иммунитет;

– подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации;

– признание и исполнение решений иностранных судов и иностранных третейских судов (арбитражей). В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Действуют многосторонние и двусторонние международные договоры, устанавливающие нормы международного гражданского процесса. Среди них:

– Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г., участниками которой являются многие государства – члены СНГ;

– двусторонние договоры – Договор между СССР и Финляндской Республикой о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам;

– Договор между СССР и Монгольской Народной Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и т. д.

98. Процессуальное положение иностранных граждан и юридических лиц.

Основным принципом, действующим при реализации иностранными лицами права на судебную защиту, является принцип национального режима. В соответствии с этим принципом иностранцы имеют право обращаться в суды и пользуются гражданскими процессуальными правами для защиты своих интересов наравне с гражданами и юридическими лицами государства, в котором они (иностранцы) осуществляют свое право на судебную защиту. Данный принцип получил закрепление в статье 398 ГПК РФ и статье 254 АПК РФ, в соответствии с которыми иностранные лица пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями. Это значит, что иностранцы могут так же, как и российские граждане, выступать в процессе в качестве истца, ответчика или третьего лица, они могут на общих основаниях представлять доказательства, изменять основания или предмет иска. Аналогичное положение предусмотрено и в отношении иностранных юридических лиц.

Предоставляя иностранцам национальный режим, законодатель в то же время предусмотрел возможность установления Правительством Российской Федерации ответных ограничений в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций. Реторсии в отношении процессуальных прав иностранцев могут устанавливаться только Правительством и быть обусловленными соответствующими ограничениями в отношении российских лиц. Данное правило текстуально идентично сформулировано в пункте 4 ст. 398 ГПК РФ и пункте 4 ст. 254 АПК РФ.

Иностранцы, реализуя свои процессуальные права, могут вести гражданские дела в российских судах лично или через представителей. Интересы иностранных граждан в российских судах могут представлять консулы соответствующих государств. В отношении возможности российских граждан и юридических лиц иметь судебную защиту на территории иностранного государства следует иметь в виду, что в законодательстве некоторых государств содержатся специальные нормы, отличные от норм, закрепляющих процессуальные права для собственных граждан и юридических лиц. В качестве примера можно привести законодательство Аргентины, в соответствии с которым лица, не проживающие на территории Аргентины, при обращении в суд обязаны внести определенную сумму — денежный залог.

Впервые в российском процессуальном законодательстве получили закрепление специальные правила о гражданской процессуальной право и дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Эти правила сформулированы в ст. 399 ГПК, согласно п. 1 которой гражданская процессуальная право и дееспособность указанных категорий физических лиц определяется их личным законом. Далее в пунктах 2—5 ст. 399 ГПК РФ законодатель расшифровывает, что считать личным законом иностранного лица либо лица без гражданства. Нормы, содержащиеся в данных пунктах, аналогичны нормам, закрепленным в ст. 1195 ГК РФ, определяющим личный закон физического лица применительно к сфере гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Следует отметить, что в Арбитражном процессуальном кодексе подобные нормы о процессуальной право и дееспособности иностранцев не содержатся. Вопрос о процессуальной правоспособности иностранной и международной организаций решается в статье 400 ГПК РФ. Личным законом иностранной организации, на основе которого определяется процессуальная ее правоспособность, считается право страны, в которой организация учреждена. Однако иностранная организация, не обладающая процессуальной правоспособностью по своему личному закону, может быть признана правоспособной на территории России в соответствии с российским правом.

Процессуальная правоспособность международной организации устанавливается на основе международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения с компетентным органом Российской Федерации (п. 3 ст. 400 ГПК РФ).

Любая правовая система предусматривает наличие определенных судебных расходов, состоящих из судебных издержек (сумм, выплачиваемых экспертам за составление соответствующего экспертного заключения, свидетелям — в качестве компенсации за потерю рабочего времени и оплату проезда) и государственной пошлины. В каждом государстве установлены свои размеры госпошлины и определено, что составляет содержание судебных издержек.

В Арбитражный процессуальный кодекс включена норма о том, что иностранным лицам могут предоставляться процессуальные льготы, если они предусмотрены международным договором России.

Характеризуя процессуальное положение иностранцев, необходимо отметить особенности правового положения определенной категории лиц, которые подлежат юрисдикции в ограниченном объеме. К их числу относятся дипломатические и консульские представители иностранных государств. В соответствии со статьей 401 ГПК РФ аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представители иностранных государств, другие лица, указанные в международных договорах России или федеральных законах, подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по гражданским делам в пределах, определенных общепризнанными принципами и нормами международного права или международными договорами России. В Арбитражном процессуальном кодексе аналогичной статьи об особом процессуальном статусе дипломатических и консульских представителей не содержится. Однако их правовое положение в судах все равно будет иметь особенности в силу международных норм.

Основными документами, определяющими правовое положение дипломатических и консульских представителей, являются Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г. и Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г. Российская Федерация является участником обеих конвенций. В данных международных соглашениях закреплен принцип иммунитета дипломатических представителей и работников консульских учреждений от юрисдикции страны пребывания. Глава дипломатического представительства и другие члены дипломатического персонала, а также члены их семей пользуются иммунитетом от гражданской, административной и уголовной юрисдикции. Это значит, что указанные лица не обязаны давать показания в качестве свидетелей и вообще могут не являться в суд, в том числе и в случае, если, гражданско-правовой спор касается служебной деятельности, осуществляемой консулом или дипломатическим представителем. Однако если дипломатические представители выступают как частные лица (с различного рода исками о праве собственности, разделе имущества, взыскании ущерба и т.п.), то иммунитет от гражданской юрисдикции на них уже не распространяется.

99. Компетенция отечественных судов по спорам с участием иностранных граждан и юридических лиц.