Тема № 10: понятие и признаки коммерческой тайны План:

1. Понятие коммерческой тайны.

2.Субъекты права на коммерческую тайну.

3. Права на коммерческую тайну.

4. Охрана прав на коммерческую тайну.

1. Понятие коммерческой тайны. Основы гражданско-правовой регуляции коммерческой тайны заложены в ГК, других законодательных актах.

В соответствии со ст. 505 (1) ГК коммерческой тайной является информация, которая является секретной в том понимании, что она в целом в ли определенной форме и совокупности ее составляющих является неизвестной и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мероприятий по сохранению ее секретности, употребленных лицом, которое законно контролирует эту информацию.

Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и другого характера, за исключением тех, что в соответствии с действующим законодательством не могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Коммерческая тайна - это определенная совокупность сведений, знаний, то есть вид информационного ресурса. Если информация создана в результате определенных интеллектуальных усилий человека, ее можно рассматривать как объект прав интеллектуальной власності2.

К видам информации, которые не могут составлять коммерческую тайну, в частности, принадлежат:

учредительные документы;

документы, которые дают право осуществлять предпринимательскую деятельность;

сведения за установленными формами отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и других сведениях, необходимые для проверки правильности вычисления, уплаты налогов и других обязательных платежей;

документы о платежеспособности;

сведения о численности, состав работников, их заработную плату и условия труда;

документы об уплате налогов и других обязательных платежей, а также ведомости о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, что причиняет вред здоровью населения.

Срок действия охраны прав на коммерческую тайну ограничивает лишь срок существования совокупности признаков коммерческой тайны (ст. 508 ГК).

Права на коммерческую тайну действуют, пока сохраняется фактическая монополия лица на конфиденциальную информацию, что лежит в основе коммерческой тайны.

Коммерческая тайна не нуждается в официальном признании ее охраноспособной, государственной регистрации и выполнения других формальностей, а также уплаты государственных сборов или пошлины.

Коммерческая тайна должна отвечать таким требованиям:

информация, что составляет коммерческую тайну, неизвестна другим лицам;

отсутствующий свободный доступ к информации на законном основании;

приняты мероприятия для охраны конфиденциальности информации. Необходимые определенные усилия для сохранения секретности.

В США один из пивоваренных заводов легализовал туры для посетителей, во время которых их знакомили с процессом изготовления пива, а в конце тура устраивали дегустацию. Инженеры фирмы-конкурента приняли участие в таком туре и скопировали производственный процесс. Возник конфликт, который рассматривали в судебном порядке. Суд признал, что потерпевшая компания не приняла умных мер для охраны своих секретов, а это значит отсутствие коммерческой тайны в ее производственных процессах.

Охрана коммерческой тайны имеет моральную, экономическую и политическую основу.

Моральной основой охраны коммерческой тайны является библейская заповедь: Не укради.

Экономической основой - поощрение нововведений.

Политической основой - могучее лобби крупного бизнеса, что является владельцем большинства промышленных секретов.

Сравнительно просто защитить производственные секреты как коммерческую тайну, и в этом случае конкуренты могут ими воспользоваться только, если откроют такой же способ производства самостоятельно. Получение патента - процесс длительный и дорогой. Потому предприятия не могут себе позволить патентовать любое рационализаторское предложение или нововведение. А коммерческая тайна может обеспечивать охрану секретов производства и, следовательно, стимулировать новаторские предложения, каждая из которых сравнительно малая, чтобы стать объектом патентования, однако их совокупность уже приобретает ценность.

Даже если бы не было законодательства о коммерческой тайне, бизнес все равно засекречивал бы информацию. Однако отсутствие правовой охраны тормозило бы эффективность хозяйственной деятельности.

Неэффективность охраны коммерческой тайны может иметь два следствия: лоббирование интересов бизнеса относительно усиления охраны коммерческой тайны и нежелания осуществлять инвестиции в те страны, где слабая правовая охрана коммерческой тайны.

Коммерческая тайна имеет ряд специфических признаков. Прежде всего, в ее основе лежит физическая монополия определенного лица на определенную совокупность знаний. От самого правовладельца, от полноты и результативности, принятых им мер относительно сохранения его фактической монополии на знание зависит жизненность его права на коммерческую тайну.

Коммерческой тайне свойственная наибольшая среди других объектов интеллектуальной собственности универсальность. Коммерческой тайной могут быть признанные самые разнообразные сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предпринимателя.

Коммерческая тайна как объект интеллектуальной собственности не требует официального признания ее охраноспособной, государственной регистрации или выполнение любых других формальностей, а также уплаты государственных сборов. Это также имеет значение при выборе этой формы охраны достигнутого результата интеллектуальной деятельности среди существующих возможностей.

2.Субъекты права на коммерческую тайну. Коммерческой тайной считают лишь ту информацию, что касается предпринимательской деятельности. Потому субъекты предпринимательской деятельности являются субъектами прав на коммерческую тайну.

Предпринимательские общества - это общества, которые осуществляют предпринимательскую деятельность с целью получения прибыли и последующего его деления между участниками (ст. 84 ГК) 1. Видами предпринимательских обществ являются: хозяйственные общества (акционерное общество, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью), полное и коммандитное общества или производственные кооперативы.

В соответствии со ст. 506 (2) ГК субъектами прав на коммерческую тайну могут быть как физические, так и юридические лица, которые правомерно определили информацию как коммерческую тайну.

Коммерческая тайна возникает во время деятельности коммерческой организации. Но владельцем коммерческой тайны может быть и юридическое лицо - некоммерческая организация. В процессе своей деятельности она может приобрести знание, что представляют интерес для других лиц, предоставить соответствующую информацию этим лицам, тем более что коммерческая деятельность не является запрещенной для некоммерческих организаций.

Физическое лицо, которое не является индивидуальным предпринимателем, не может владеть коммерческой тайной. В то же время нет препятствий для приобретения таким физическим лицом права на использование соответствующей коммерческой тайны.

Действующее законодательство не устанавливает никаких специальных ограничений владения правами на коммерческую тайну для иностранных граждан или иностранных юридических лиц. Они могут владеть этими правами на тех же основаниях, что и украинские юридические и физические лица.

3.Права на коммерческую тайну. Суть права на коммерческую тайну заключается в обеспечении владельцу информации возможности засекречивать последнюю от широкой публики, требовать, чтобы другие лица воздерживались от использования незаконных методов получения этой информации.

Владелец должен быть заинтересован в надежном сохранении всей информации, что касается торговой тайны. Как правило, нужно употребить специальных мероприятий для обеспечения сдерживания режима секретности. В некоторых странах, например США и Японии, суды рассматривают действия владельца информации относительно сохранения ее в тайне как необходимое условие квалификации информации как такой, что составляет коммерческую тайну.

Информация может рассматриваться как такая, что содержит коммерческую тайну, когда она известна ограниченному кругу лиц, то есть конкурент не должен владеть этими сведениями. Да, заявки на патент к моменту их публикации можно рассматривать как коммерческую тайну. Любые публикации или другие способы распространения информации лишают ЕЕ статуса коммерческой тайны.

В соответствии со ст. 506 (1) ГК имущественными правами на коммерческую тайну являются:

право на использование коммерческой тайны;

исключительное право позволять использование коммерческой тайны;

исключительное право препятствовать неправомерному разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны;

другие имущественные права интеллектуальной собственности, установленные законом.

Имущественные права на коммерческую тайну принадлежат лицу, которое правомерно определило информацию как коммерческую тайну, если другое не установлено договором.

Основные права владельцев коммерческой тайны такие:

субъект права на коммерческую тайну может использовать все допустимые законом средства для обеспечения секретности информации;

правовладелец имеет право требовать от других лиц воздерживаться от незаконного владения информацией, что является коммерческой тайной;

владелец коммерческой тайны имеет право распоряжаться принадлежащим ему объектом интеллектуальной собственности (разглашать перед публикой, продавать, поступать иным способом).

Распоряжение сведениями, которые составляют коммерческую тайну, в частности передача их на договорной основе другим лицам, входит в состав правовых возможностей правовладельца. Он может в любой момент раскрыть перед публикой те сведения, которые составляют коммерческую тайну, если это не нарушает взятых им обязательств перед контрагентами, а также продать или иным способом передать эту информацию заинтересованному лицу.

Предметом такого договора могут быть результаты проведения маркетинговых исследований, технологий или другая техническая новинка. Условием передачи информации обычно является отказ самого правовладельца от ее последующего использования, а также его обязательства не передавать эту информацию другим лицам.

Субъект права на коммерческую тайну может давать другим лицам разрешение на использование конфиденциальной информации в собственной сфере. То есть допускают выдачу другим лицам лицензий, которые, в свою очередь, могут иметь исключительный или неисключительный характер.

Предметом таких лицензий преимущественно являются технологические секреты, опыт управленческой, финансовой и производственной деятельности и тому подобное, которые не являются объектами патентной охраны, но составляют определенную коммерческую ценность.

Право пользования, владения и распоряжения информацией, что содержит коммерческую тайну, можно передавать другим физическим и юридическим лицам в объеме и режиме, установленном первичным владельцем. Для этого в договоре отображают соответствующие условия и определяют возможные последствия нарушения установленных обязательств.

В договоре должно быть отмечено, находится ли информация:

в общем владении обеих сторон договора;

во владении лица, которому она принадлежит первично, а контрагент лишь пользуется ею;

передается ли она в распоряжение на правах собственности или владения контрагенту.

При создании или реорганизации хозяйственного субъекта в учредительных документах и Уставе должны быть предостережены порядок и условия использования информации, что содержит коммерческую тайну.

В договорах об иностранном инвестировании деятельности украинских предпринимателей могут быть предостережены права инвестора и реципиента на конфиденциальную информацию.

В процессе приватизации и акционирования объектов государственной собственности должен быть предостереженный режим конфиденциальности информации, что касается прежнего предприятия, как информации, которая передается новому предпринимателю.

При прекращении договора или гражданско-правовых отношений с предприятием, на котором работник был допущен к коммерческой тайне, обязательство не разглашать коммерческую тайну сохраняется на протяжении срока, предусмотренного договором.

На протяжении этого срока прежний работник не имеет права использовать доступные ему сведения для получения прибыли и (или) содействия в этом другим лицам.

В случае нарушения обязательства о неразглашении коммерческой тайны нарушитель по иску владельца информации возмещает ему убытки (в том числе упущенную выгоду).

Если взаимоотношения между работодателем и работником не оформлены трудовым контрактом, в котором отдельно оговорены обязанности последнего относительно сохранения коммерческой тайны, права работодателя приобретают нечеткий характер. Работодатель в такой ситуации имеет возможность доводить существование вероятной обязанности работника хранить коммерческую тайну, что выплывает из самой природы трудовых отношений, которые порождают обязанность соблюдения лояльности и сохранения конфиденциальности.

Наличие заключенного трудового контракта между работодателем и работником открывает возможность эффективной охраны коммерческой тайны.

В ряде стран, например США, большинство компаний, которые владеют важными секретами, требуют от своих работников в момент вступления на работу подписывать приложения к трудовому контракту, что специально регулируют обязательство неразглашения коммерческой тайны. В такие контракты включают очень широкое ее определение, а также формулируют полностью четкое обязательство работника не раскрывать известные ему сведения как во время работы в компании, так и на протяжении определенного периода после выхода из нее. Это называется договором о неразглашении.

В контракт могут включаться условия, которые запрещают на определенный период времени работнику после его освобождения наниматься к конкуренту, это так называемое соглашение об ограничении конкурирующей деятельности.

Прекращение права на коммерческую тайну может быть обусловлено двумя обстоятельствами:

потерей фактической монополии на сведения, которые становятся доступными другим лицам и, соответственно, теряют свою коммерческую тайну;

отнесением соответствующих сведений в установленном законом порядке к сведениям, которые не могут составлять коммерческой тайны.

Любое государство имеет право осуществлять контроль над деятельностью предпринимателей, следить за своевременностью и полнотой уплаты налогов, оценивать влияние их деятельности на окружающую среду и тому подобное. Потому повсеместно закон, другие правовые акты или судебная практика определяют сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.

4. Охрана прав на коммерческую тайну. Существуют три важных способа получения коммерческой тайны, на которые не распространяются запретительные положения Соглашения ТКІР5: независимое открытие, обратный технический анализ, добросовестное приобретение. Все три способа считают честными видами коммерческой практики.

Независимое открытие. В ни одной стране мира коммерческая тайна не имеет охраны от независимых открытий.

Внедрение подобной охраны взорвало бы основы патентной системы, которая обеспечивает защиту прав патентовладельца от независимого открытия в обмен на предание огласке им закрытой информации и передачи ее в общественное пользование по окончанию срока патентной охраны.

Владелец незапатентованного производственного секрета рискует потерять его в любой момент. Конкурент, который делает независимое изобретение, может его засекретить как коммерческую тайну, и в этом случае возникают два владельца одного и того же секрета.

Обратный технический анализ. Обратный технический анализ, или обратная инженерия, - это процесс исследования имеющегося широкой продаже продукта с целью выявления секретов его работы и (или) того, как он изготовлен. Предприятие, которое имеет успех в этом, свободное в использовании результатов обратной инженерии в конкурентной борьбе с владельцем оригинального секрета производства. Это предприятие может в своем производстве использовать полученный через обратную инженерию секрет, но оно не может его запатентовать, поскольку никто из его работников не является автором изобретения.

Добросовестное приобретение. Добросовестность третьего лица, которое приобрело сведения, которые составляют коммерческую тайну, в лица, которая не имела права на их передачу, исключает применение к такому лицу любых санкций. Добросовестным получателем сведений признают тогда, когда он не знал и не должен был знать о том, что лицо, от которого полученные сведения, не имело права на их распространение.

Отмеченный вопрос решают с учетом конкретных обстоятельств каждого случая, в том числе в зависимости от характера самих сведений, условий их приобретения и тому подобное. Для признания получателя недобросовестным недостаточно проявлению им простой неосторожности, нужен умысел или, по крайней мере, грубая неосторожность.

Если недобросовестность получателя сведений, которые составляют коммерческую тайну, не доказанная в установленном законом порядке, он имеет право свободно использовать эти сведения в своей хозяйственной деятельности и не будет нести никаких обязательств перед владельцем права на коммерческую тайну.

Соглашение ТШР5 содержит некоторые указания на способы завладения информацией, что составляет коммерческую тайну, которые считают неразрешенными. Среди них и такие: физические и юридические лица должны иметь возможность препятствовать тому, чтобы информация, которая законно находится под их контролем, разглашалась, собиралась или использовалась другими лицами без их согласия таким способом, который противоречит честной коммерческой практике... (ст. 39 (2)). При этом суть выражения таким способом, который противоречит честной коммерческой тайне, раскрывают такие способы, как нарушение контракта, нарушение доверия и побуждения к нарушению, включая приобретение информации, которая не подлежит раскрытию третьими сторонами, которые знали или не могли не знать, что с этим приобретением связана такая информация.

Во всем мире к таким способам относят промышленный шпионаж, подкуп служащих владельца коммерческой тайны, проникновение в помещение, прослушивание средств связи, распаковки корреспонденции и тому подобное.

Условия охраны права на коммерческую тайну. Субъект предпринимательской деятельности имеет право на судебную защиту от незаконного получения, владения и использования другими физическими и юридическими лицами сведений, которые составляют коммерческую тайну, если:

эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность из-за ее потребительской стоимости, коммерческого спроса и неизвестности другим лицам;

к этой информации на законных основаниях ограничен свободный доступ других физических и юридических лиц;

сведения, которые составляют коммерческую тайну, поданы в форме информации;

для определения и охраны этой информации употреблены соответствующие меры.

Охрана коммерческой тайны предприятием. Охрана коммерческой тайны должна быть частью системы управления предприятием, и начинать нужно из создания системы безопасности. Именно системы, а не службы. Оформляют такую систему локальными правовыми актами, которые вводят в действие внутренние нормативные документы предприятия: Положение о коммерческой тайне

Правила внутреннего распорядка, Инструкция о работе с документацией, должностные инструкции, трудовые контракты и другие.

Положения о коммерческой тайне разрабатывают, исходя из схемы внутренней структуры фирмы, технологической цепочки внутренних и внешних взаимоотношений, маркетинговых заданий на том или другом рынке.

На современном предприятии система безопасности непосредственно связана с маркетингом, патентованием, информационным обеспечением отмеченных процессов. Особенно важная система безопасности для предприятий-экспортеров.

Организация охраны коммерческой тайны. Охрану коммерческой тайны осуществляют ее владелец и пользователь. Ответственность за охрану коммерческой тайны несет руководитель предприятия. Установлен им порядок охраны коммерческой тайны закрепляется в коллективном или трудовом договоре с работниками предприятия и (в случае заключения) в договорах с контрагентами и профессиональными экспертами.

Перечень сведений, которые составляют коммерческую тайну, степень конфиденциальности и организацию их охраны определяет и утверждает субъект предпринимательской деятельности или лицо, им уполномоченная.

Организация охраны коммерческой тайны включает у себя:

определение перечня должностных лиц, уполномоченных относить информацию к коммерческой тайне;

установление правил отнесения информации к коммерческой тайны, проставлению и снятию грифа конфиденциальности;

разработку и доведение до лиц, допущенных к сведениям, которые являются коммерческой тайной, инструкций из соблюдения режима конфиденциальности;

ограничение доступа к носителям информации, которые содержат коммерческую тайну;

ведение специального делопроизводства, что обеспечивает выделение и сохранение носителей, которые содержат коммерческую тайну;

использование правовых, организационных, технических и других способов защиты конфиденциальной информации;

осуществление контроля над соблюдением установленного режима конфиденциальности.

Договорные отношения. Вопрос об охране коммерческой тайны в гражданско-правовых договорных отношениях охраны актуально, особенно когда дело касается разных технологических новинок, результатов научных исследований, многообразных проектов.

Относительно отдельных гражданско-правовых договоров отмеченный вопрос в основном решает сам законодатель. Да, в соответствии со статьями 862, 895, 1121 ЦК обязанности обеспечения конфиденциальности сведений о предметах таких договоров, как договор подотряда, договор на выполнение научно-исследовательских или опытно-конструкторских и технологических работ, договор коммерческой концессии, прямо положенные на одну или обе стороны этих договоров.

Поскольку правила большинства гражданско-правовых договоров подобного обязательства не содержат, о нем может идти речь лишь тогда, когда условие сохранения конфиденциальности прямо включено к договору.

Иногда вопросы сохранения конфиденциальности возникают еще на этапе проведения переговоров о заключении договоров. Переговоры могут и не завершиться заключением соответствующих договоров, а сведения, которые составляют коммерческую тайну, становятся известными лицам, которые могут воспользоваться ими в своих интересах. Чтобы этого не состоялось, необходимое подписание особенного соглашения о сохранении в секрете всех сведений, к которым потенциальный контрагент получает доступ во время переговоров.

Технические средства. Применение технических средств охраны важно для предотвращения краж коммерческой тайны по двум причинам. Во-первых, надежные технические средства безопасности уменьшают возможность краж материальных носителей информации. Вторая причина заключается в том, что законодательство об охране коммерческой тайны возлагает на правовладельца все беспокойство о ее сохранении. Потому к защите со стороны закона приходится удаваться только при нарушении средств охраны.

Шифровка. Шифровки относят к эффективным средствам сохранения секретной информации. С помощью современных методов шифровки можно создавать практически неразгадываемые коды.

Все большее количество секретной информации сохраняется в компьютерах. Компьютерные программы могут использоваться как для шифровки, так и для дешифровки данных без любых существенных затрат.

Шифровка данных особенно важна при их передаче с одного места в другое, поскольку уязвимость для вторжения особенно высокая именно в процессе передачи информации.

Преимуществом шифровки является и то, что оно отвечает требованию закона об употреблении правовладельцем умных мероприятий для обеспечения секретности как необходимого условия правовой охраны коммерческой тайны.

Компьютерная безопасность. В связи с тем, что информация все в большей степени обрабатывается на компьютерах, компьютерная безопасность стала важной составляющей охраны коммерческой тайны. Эффективные меры компьютерной безопасности предотвращают несанкционированный доступ к коммерческой информации со стороны, как третьих лиц, так и неуполномоченных на то работников внутри предприятия. Неправомерное получение компьютерной информации возможно при работе в Интернете.

В соответствии со ст. 507 ГК органы государственной власти обязаны охранять от недобросовестного коммерческого использования информацию, которая является коммерческой тайной, создание которой нуждается в значительных усилиях, если она предоставлена им с целью получения установленного законом разрешения на деятельность, связанную с фармацевтическими, сельскохозяйственными, химическими продуктами, которые содержат новые химические соединения. Эта информация охраняется органами государственной власти также от разглашения, кроме случаев, когда разглашение необходимое для обеспечения защиты населения или не приняты меры относительно охраны информации от недобросовестного коммерческого использования.

Органы государственной власти обязаны охранять коммерческую тайну также в других случаях, предусмотренных законом.

Некоторые разведывательные органы занимаются промышленным шпионажем. Такая противоправная деятельность сурово карается. У США существуют законодательные положения, которые предусматривают наказание в форме лишения свободы сроком до 15 лет и штрафа в размере до 10 млн. дол. для лиц, которые занимаются подобной деятельностью.

Предприятиям, чьи технологические секреты могут вызывать интерес за рубежом, особенно важно принять эффективные меры относительно охраны своих секретов.

Понятие защиты прав на коммерческую тайну. Под защитой прав на коммерческую тайну понимают системы предусмотренных законом мероприятий, направленных на возобновление нарушенных интересов, прекращения их нарушения, применения к нарушителям определенных санкций, а также механизм их практической реализации.

В соответствии с действующим украинским законодательством нарушением права на коммерческую тайну считают завладение третьим лицом неизвестной ей раньше и ценной для нее в коммерческом плане информацией с помощью незаконных методов.

Формы защиты права на коммерческую тайну. Защиту прав на коммерческую тайну осуществляют в юрисдикционной и неюрисдикцийний формах.

Суть юрисдикционной формы заключается в обращении за помощью к компетентным государственным органам.

Суть неюрисдикционной формы заключается в действиях самих потерпевших для защиты, нарушенных или оспариваемых прав, какие они осуществляют самостоятельно, без обращения за помощью к государственным или другим компетентным органам. Имеются в виду только законные средства защиты.

Предмет судебных споров. В судебных спорах о коммерческой тайне ответчик преимущественно отстаивает два положения: оспариваемая информация не может рассматриваться как коммерческая тайна; эта информация получена законным путем.

Если истцу удается опровергнуть эти доводы, он может рассчитывать как на то, что использование его коммерческой тайны будет запрещено, так и на то, что ему будет выплачена материальная компенсация.

Международные положения относительно судебных споров. В Соглашении ТК.ІРЗ достаточно детально описаны правила, которые касаются гражданско-правовых и административных средств принуждения к соблюдению права интеллектуальной собственности. Некоторые из этих правил могут быть конкретно примененные для соблюдения коммерческой тайны.

Да, ст. 44 Соглашения ТК.ІР5 предусматривает, что полномочие суда - обязать винную сторону отказаться от нарушения. Для владельца коммерческой тайны особенно важно получить решение суда, за которым ответчику не только запрещается использование не надлежащей ему коммерческой тайны, но и требуется уничтожение всех носителей полученной об этой тайне информации и ее последующее распространение.

В ст. 45 (1) Соглашения ТКІР5 говорится о возмещении ущерба теми, кто знал или должен был знать, что осуществляет правонарушение: Органы судебной власти должны иметь право требовать от нарушителя возмещать владельцу прав убытки в размере, достаточном для адекватной компенсации вреда, которого испытал владелец прав через нарушение его прав интеллектуальной собственности нарушителем, который сознательно или, имея достаточные основания для сознательного действия, принимал участие в нарушении.

Ст. 45 (2) содержит положения, которые раскрывают возможности защиты правовладельца: Органы судебной власти должны также иметь право требовать от нарушителя возместить владельцу прав расходы, которые могут включать соответствующее вознаграждение адвокату. В определенных случаях Члены могут позволить судебным органам требовать взыскание прибыли и (или) возместить установленных убытков даже в случаях, когда нарушитель бессознательно или, имея достаточные основания, чтобы знать, принимал участие в нарушении.

Особенную трудность в судебных процессах о нарушении коммерческой тайны составляет то обстоятельство, что рассмотрение истока информации как таковой может привести к раскрытию ее секретности. Соглашение ТК.ІР5 предусматривает положение об охране подобной информации: Процедура должна обеспечивать средства определения и защиты конфиденциальной информации, если это не будет противоречить существующим конституционным требованиям (ст. 42).

Если сторона предоставила умное доказательство, достаточное для обоснования ее претензий, и навела доказательство в подтверждение претензий, которые находятся под контролем противоположной стороны, органы судебной власти должны иметь право требовать, чтобы это доказательство было представлено противоположной стороной с соблюдением в соответствующих случаях условий, которые гарантируют защиту конфиденциальной информации (ст. 43 (І) 3.

Самозащита нарушенных прав. Самозащита нарушенных прав при условии, что она не превращается в самоуправство, в указанной сфере заключается в возможности самостоятельной нейтрализации и выведения из строя технических средств, незаконно внедренных третьими лицами с целью получения информации, а также принятия оперативных мер относительно дезинформации лиц, которые незаконно получили засекреченные сведения, с целью предотвращения возможного вреда от их разглашения.

В порядке самозащиты могут применяться и некоторые санкции к контрагентам по хозяйственным договорам и наемных работников, которые нарушают обязательство о неразглашении конфиденциальных сведений.

Содержание административно-правовой защиты прав. Административный порядок защиты права на коммерческую тайну применяют лишь в случаях, установленных законом.

Возможность обращения с заявлением о допущенном нарушении права на коммерческую тайну к Антимонопольному комитету Украины предусматривает Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции». Антимонопольный комитет, рассмотрев обстоятельства дела, должно вынести обязательное для выполнения решение об устранении нарушения и применить к нарушителю установленные законом санкции.

Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суде.

Характеристика гражданско-правовой защиты прав. Использование гражданско-правовой защиты права на коммерческую тайну предусматривает обращение с иском о нарушении прав к суду. Поскольку вопрос о коммерческой тайне непосредственно связан с предпринимательской деятельностью, отмеченные иски в основном относят к компетенции хозяйственных судов. Если в роли ответчика выступает работник, который разгласил коммерческую тайну вопреки трудовому договору, дело рассматривает суд общей юрисдикции.

Характер нарушенного права и суть самого нарушения ставят естественные границы возможному выбору. Если нарушение права на коммерческую тайну наносит ее владельцу убытки, то лицо, которое незаконным способом получило тайную информацию, должно эти убытки возместить. Такую же обязанность возлагают на работников, которые разгласили коммерческую тайну, и на контрагентов, которые украли гражданско-правовой договор и связанные обязательством неразглашать конфиденциальную информацию. Убытки должны быть возмещены в полном объеме: компенсации подлежат как реальный вред, так и упущена выгода.

Однако обязанность обосновать размер убытков возлагают на самого потерпевшего, что временами достаточно непросто сделать. Задание владельца нарушенного права облегчается тогда, когда есть доказательства, что нарушителем полученные доходы за счет использования незаконно полученной информации. В этом случае потерпевший может требовать возмещение наравне с другими убытками и упущенной выгоды в размере не меньше, чем полученные нарушителем доходы.

Уголовно-правовая защита прав. Уголовному наказанию подлежат незаконное получение и разглашение сведений, которые составляют коммерческую тайну.

Преступлением считают сбор сведений, которые составляют коммерческую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а также другим незаконным способом с целью разглашения или незаконного использования этих сведений.

Уголовному наказанию подлежит незаконное разглашение или использование сведений, которые составляют коммерческую тайну, без согласия их владельца, если эти действия совершены из корыстной или другой личной заинтересованности и нанесли большого вреда.

Привлечение к уголовной ответственности конкретных виновников преступления не исключает заявления потерпевшими гражданско-правовых требований о возмещении нанесенного вреда.