4.2. Международное частное право

Международные отношения в широком смысле слова – это совокупность межгосударственных отношений между физическими и юридическими лицами различных государств. Регулирование частноправовых отношений с участием иностранных физических и юридических лиц осуществляется на основе норм международного частного права (далее – МЧП).

Основатель одноименной науки – судья Верховного Суда США Джозеф Стори в 1834 г. издал книгу «Комментарий к коллизии законов», где впервые употребляется указанный термин. В отечественной науке разработка проблем МЧП началась во второй половине XIX в. Первой работой, посвященной МЧП, был труд Н.П. Иванова под названием «Основания частной международной юрисдикции» (1865).

В научной среде остается неразрешенным спор о принадлежности МЧП: либо это часть единой системы международного права, либо оно входит в национальные правовые системы как отраслевого подразделения¹. Мы исходим из того, что МЧП является отраслью внутригосударственного права и представляет собой совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют частноправовые отношения, осложнённые иностранным элементом, посредством преодоления коллизии права разных государств.

Большинство ученых-правоведов сходится в том, что МЧП регулирует две основные группы отношений: первая - это экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные связи в той части, которая касается международного частного права; вторая - это имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием иностранных граждан. Задачей международного частного права является правовое регулирование частноправовых деловых связей организаций и фирм различных стран.

Предметом МЧП являются частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, а именно:

- субъект правоотношения-участники разных государств, иностранное лицо (иностранное юридическое или физическое лицо, транснациональная корпорация, оффшорная компания; международная организация; иностранное государство);

- объект правоотношения, который находится за границей;

- юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей (например, российские граждане, будучи в Египте, заключили между собой брак, деликтное обязательство возникло в результате того, что российские граждане, путешествуя во Франции в своем автомобиле, попали в аварию, и т.п.)

Иностранный элемент может проявляться в субъекте (при заключении сделки между юридическими лицами разной принадлежности; в деликтных отношениях, когда деликвент и потерпевший - лица, имеющие разные гражданства; в наследственных, брачно-семейных и других правоотношениях) или объекте правоотношения (например, объект права собственности или наследуемое имущество находится на территории иностранного государства), а так же в юридическом факте, с которым связано возникновение, изменение и прекращение правоотношения (объявление гражданина умершим, признание гражданина безвестно отсутствующим, установление факта родственных отношений и др.)

Общий метод международного частного права — это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств. Их два: коллизионно-правовой и материально-правовой.

Коллизионный метод — это метод разрешения конфликтов законов разных государств, отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд, прежде всего, производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы.

Материально-правовой способ регулирования в отличие от коллизионного, являющегося отсылочным способом, часто в литературе называют прямым способом регулирования.

Прямое регулирование означает то, что при нём не возникает коллизионный вопрос и не возникает проблема выбора права. Унифицированные нормы регулируют отношения прямо, минуя коллизионную стадию.

Таким образом, МЧП представляет собой систему правовых норм (коллизионных и материальных), регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Основное содержание МЧП сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению. Структура коллизионной нормы включает в себя два элемента: объем и привязку. Объем- это часть коллизионной нормы, указывающая на вид частного правоотношения с иностранным элементом. Привязка- это часть коллизионной нормы, указывающая на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Существуют различные виды коллизионных норм. Классифицировать коллизионные нормы можно по различным основаниям:

1. По форме коллизионной привязки различают односторонние и двусторонние коллизионные нормы. Односторонние — определяют пределы применения только одного, обычно собственного права. По этой причине в привязке коллизионной нормы прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Двусторонние — устанавливают пределы применения как отечественного, так и международного права. В привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить

2. По способу выражения воли законодателя — императивные, альтернативные и диспозитивные коллизионные нормы: императивные – содержат категоричные предписания, касающиеся выбора права; диспозитивные – устанавливают общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом; альтернативные – нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме данной нормы правоотношения.

Привязку двусторонней коллизионной нормы называют формулой прикрепления. К наиболее часто используемым формулам прикрепления относятся:

• закон физических лиц (Lex personalis). Известны две основные разновидности этого типа коллизионной привязки: 1) национальный закон (закон гражданства лица) (Lex patriae) — в данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Примером может служить п. 1 ст. 1197 ГК РФ; 2) закон местожительства лица (Lex domicilii) — предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость» (проживает или находится). Каждая из указанных выше разновидностей привязки lex personalis имеет свои достоинства и недостатки;

• личный закон юридического лица (Lex societatis). Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей). Он используется главным образом при определении правового статуса иностранных юридических лиц. Способом определения национальной принадлежности юридического лица в соответствии с законодательством России является критерий инкорпорации (п. 1 ст. 1202 ГК РФ);

• закон местонахождения вещи (Lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Привязка такого типа содержится, например, в п. 1 ст. 1206 ГК РФ;

• закон места совершения акта (Lex loci actus). Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, на территории которого совершена сделка гражданско-правового характера;

• закон места совершения договора (Lex loci contractus) — подлежит применению право того государства, где заключен договор. Эта привязка используется в основном при определении вытекающих из договора прав и обязанностей сторон. Примером может служить ст. 444 ГК РФ. Закон, устанавливающий форму акта (Locus regit actum) гражданско-правового характера, также в основном определяет привязка, отсылающая к закону места его совершения;

• закон флага (Lex flagi). Данный принцип является измененной привязкой «личного закона» применительно к воздушным, водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, под чьим флагом находится воздушное или водное судно. Эта привязка применяется главным образом при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания

Основными (общими) принципами МЧП можно считать определенные в п. «с» ст. 38 Статута Международного суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям».

В целом к общим принципам МЧП следует отнести: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; справедливость и добрая совесть; незлоупотребления правом и охрана приобретенных прав; бремя доказывания лежит на истце; специальный закон имеет преимущество перед общим.

Кроме того в МЧП выделяют и специальные принципы.

Главный специальный принцип МЧП - автономия воли участников правоотношени. Он лежит в основе всех имущественных и связанных с ними неимущественных правоотношений между частными лицами (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав).

Принцип наиболее тесной связи. Например, отношения, связанные с оборотом вещей, наиболее объективным образом связаны с правом места нахождения вещи.

Принцип предоставления определенных режимов – национального, специального (преференциального или негативного), режима наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования – иностранным юридическим лицам. Преференциальный (особо льготный режим) предоставляется физическим (жители приграничных областей) и юридическим (наиболее крупные иностранные инвесторы) лицам.

Принцип взаимности. Сущность взаимности – предоставление лицам иностранного государства определенных прав или определенного правового режима при условии, что лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве.

Принцип международной вежливости. Международная вежливость представляет собой международное обыкновение, т.е. правило поведения, которому государства следуют, не признавая его юридически обязательным. Это акты добрососедства, дружелюбия, гостеприимства, предоставление льгот, привилегий и услуг иностранным государствам и их гражданам не в силу требований международно-правовых норм, а по доброй воле государства.

Принцип недискриминации. Общепризнанная норма МЧП всех государств – абсолютная недопустимость дискриминации в частноправовых отношениях.

Право на реторсии, т.е. на правомерные ответные ограничительные действия одного государства против другого, если на его территории нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий – добиться отмены дискриминационной политики – ст. 1194 ГК РФ.

Субъекты МЧП – это участники частноправовых отношений , осложненных иностранным элементом .

К ним относятся: физические лица; юридические лица (отечественные и иностранные); государство; международные межправительственные организации.

Физические лица – это граждане, лица без гражданства, иностранные граждане, лица, имеющие двойное гражданство, беженцы.

Юридические лица. Под личным законом юридического лица понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. Так в Российской Федерации в п. 2 ст. 1202 ГК РФ дан примерный перечень вопросов, которые будут определяться на основе личного закона. К ним относятся: статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом прав и принятия на себя гражданских обязанностей и др.

Для определения правовой связи юридического лица с каким-либо государством применяется понятие «национальность» юридического лица, то есть его принадлежность к конкретному государству.

Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности:

1) критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано (применяется в Российской Федерации, США, Канаде, Китае, Чехии, Словакии, Нидерландах и др.);

2) критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридического лица (применяется во Франции, Японии, Испании, ФРГ, Бельгии, Польши и др.);

3) критерий места деятельности: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно осуществляет свою деятельность, а именно, извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления (применяется в Египте, Сирии , Индии, Алжире и др.);

4) критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица (применяется Конго, Заир и др.)

На практике возможно сочетание различных критериев для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица.

Государство. В отличие от физических и юридических лиц, государство будет выступать в качестве субъекта МЧП только в том случае, если другой стороной правоотношения является частное лицо (физические и юридические лица). Участие государства, в отношениях, регулируемых МЧП, имеет свою специфику, которая связана с особой природой и сущностью государства ‑ обладанием государственным суверенитетом.

В силу суверенного равенства каждое государство пользуется иммунитетом – изъятием из-под действия иностранной правовой системы. Он может быть абсолютным и функциональным (ограниченным).

Абсолютный иммунитет означает, что государство пользуется им в полном объеме, независимо от того, участвует оно в публично-правовых либо частноправовых отношениях.

Функциональный (ограниченный) иммунитет- это пользование иммунитетом только при осуществлении государством публично-правовых функций.

В зависимости от объекта, на который распространяется иммунитет, выделяют:

1) Юрисдикционный, который включает в себя:

а) судебный иммунитет, то есть неподсудность одного государства судам другого государства;

б) иммунитет от предварительного обеспечения иска, который заключается в невозможности наложения ареста на государственную собственность или запрещение совершать определенные действия государственным органам иностранного государства в порядке обеспечения исковых требований.

в) иммунитет от исполнения судебных решений, то есть невозможность принудительного исполнения решения, вынесенного в отношении иностранного государства.

2) Иммунитет государственной собственности, означающий неприкосновенность государственного имущества.

В российском законодательстве (ст. 1204 ГК РФ) закреплено правило о том, что гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства, коллизионные нормы применяются на общих основаниях, тем самым в российском праве закреплен функциональный иммунитет.

Источники МЧП. МЧП является элементом системы национального права, поэтому его источники, это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще.

Большинство ученых-правоведов в состав источников МЧП включают: международный договор, национальное право (законы, подзаконные акты, судебный прецедент, судебная практика, научная доктрина), обычаи (международные и национальные).

В соответствии с тем, что общепризнанные принципы и нормы международного права, а так же и международные договоры являются составной частью правовой системы большинства государств и имеют приоритет перед нормами национального законодательства, международные договоры можно поставить на первое место среди источников МЧП.

Международный договор- это соглашение между двумя или более государствами о возникновении, изменении или прекращении их взаимных прав и обязанностей.

Международные договоры по количеству участников принято классифицировать на двусторонние и многосторонние.

Участниками двусторонних международных договоров могут быть два государства (например, соглашение Россией и Литовская Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г.,) а, следовательно, участниками многосторонних - три и более государств (например, Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г.)

В зависимости от сферы действия многосторонние международные договоры, в свою очередь, делятся на универсальные и региональные.

Участниками универсальных международных договоров могут быть государства, принадлежащие к различным регионам земного шара (например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.), а региональных ‑ государства расположенные в одном регионе (например, для стран СНГ действует конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г.)

Следующим по значимости источником МЧП является национальное право, различающееся по своему составу в зависимости от принадлежности государства к той или иной правовой системе. В полный перечень национальных источников входят:

1) Законы. В российском праве отсутствует единый закон о МЧП, кодификация в этой сфере произведена по различным отраслям права. Например, коллизионные нормы содержатся в VI разделе третьей части ГК РФ, VII разделе СК РФ, главе XXVI КТМ РФ.

В праве многих зарубежных государств нормы МЧП объединены в отдельный закон (например, Австрия, Венгрия, Италия, Польша, Чехия и др.).

Так же источниками МЧП являются акты, содержащие материальные нормы права. К ним относятся как законы, специально предназначенные для регулирования правоотношений с иностранным элементом, так и законы, регулирующие частноправовые отношения в целом.

К первой группе относятся, например, Федеральный закон от 25 июля 2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Ко второй - Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая, часть вторая, часть третья), Семейный кодекс Российской Федерации 1995, Трудовой кодекс Российской Федерации 2002 г. и др.

2) Подзаконные акты, как результат нормотворческой деятельности органов исполнительной власти, так же могут содержать в себе нормы, регулирующие отношения с участием иностранного элемента (например, инструкция Государственной налоговой службы РФ от 11 октября 1995г. №39 «Об исчислении и уплате налога на добавленную стоимость» содержит ряд материально-правовых норм, которые применяются в том случае, если покупатель услуг имеет место нахождения в одном государстве, а продавец в другом.)

3) Судебный прецедент, являясь основным источником права в англо-американской системе права (Великобритания, США, Австралия, Канада и др.), представляет собой ранее вынесенное решение вышестоящего суда, которое признается обязательным для судов то же или низшей инстанции при разрешении ими аналогичных дел. На основе обобщения судебных прецедентов в Великобритании и США были составлены сборники прецедентов в области МЧП (например, в США –«Свод законов о конфликте законов» 1971 г.)

4) Судебная практика играет значительную роль при регулировании частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, и признается во многих странах в качестве источника права. Судебная практика является результатом общения правоприменительной деятельности и направлена на единообразное применение законов.

5) Научная доктрина – это форма права, представляющая высказывания ученых, признанные на официальном государственном уровне. Например, научная доктрина является источником права в отдельных странах религиозной правовой системы в сфере брачно-семейных, наследственных и иных отношений.

6) Обычай как источник МЧП признается большинством исследователей. Под обычаем сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Он может быть как национально- правовым (например, обычай, применяемый в торговом порту определенного государства при регулировании погрузочно – разгрузочных операций), так международно-правовым (например, Международные правила толкования торговых терминов ‑ ИНКОТЕРМС).

Для Российской Федерации в качестве источников выступают ратифицированные международные договоры, законы, подзаконные акты и обычаи.

Место МЧП в юридической системе определяется такими факторами, как предмет, субъекты, источники и методы правового регулирования.

Для определения места МЧП в правовой системе, необходимо провести его сравнение, как с международным публичным правом, так и с внутригосударственным правом.

Прежде всего, как отмечает профессор Р.А. Каламкарян, отличие МЧП от международного публичного права проявляется в предмете правового регулирования¹. Предметом регулирования международного публичного права является отношения между государствами, возникающие в тех сферах, в которых государство проявляет свои властные функции (например, в вопросах обеспечения мира и международной безопасности, охраны прав человека, охраны окружающей среды и т.д.). К отношениям, регулируемым МЧП, относятся исключительно частноправовые отношения, в которых присутствует иностранный элемент.

Говоря о методах правового регулирования, следует отметить, что для международного публичного права характерен метод согласования воли государств, а для МЧП – коллизионно-правовой и материально-правовой методы.

Различия проявляются и в субъективном составе правоотношений, регулируемых, как МЧП, так и международным публичным правом. Основными субъектами международного публичного права, обладающими международной правосубъектностью в силу своего объективного существования являются государства. В МЧП основным субъектом является не государство, хотя оно и может выступать в этом качестве, а отдельные лица – физические или юридические.

В отношении источников правового регулирования можно так же отметить отличия в их составе. Кроме норм международных договоров, являющихся источниками международного публичного права и частного права, для последнего существенное значение имеют источники внутреннего характера (законодательство, судебный прецедент, судебная и арбитражная практика.) Следовательно, можно говорить о различиях и в нормативном составе, который определяется наличием в МЧП коллизионных норм и материальных норм, содержащихся в национальном законодательстве, что не характерно для международного публичного права.

Связь международного публичного права и МЧП проявляется в субъектном составе и в составе источников правового регулирования.

Сходство источников проявляется в наличии и главенствующей роли международного договора, как в международном публичном праве, так и в МЧП.

МЧП по своей природе близко к частноправовым отраслям национального права, поскольку регулирует ту сферу общественных отношений, которая строится на принципах диспозитивности и равноправия сторон. Однако принципиальное отличие МЧП от внутригосударственного права заключается в наличии иностранного элемента, осложняющего частноправовые отношения.

Таким образом, МЧП, несомненно, связано как с международным публичным правом, так и с частным правом, являющимся частью национального права государства. Несмотря на тесную связь с международным публичным правом, МЧП входит в систему внутреннего (национального) права государства как самостоятельная отрасль права, что определяется предметом правового регулирования – частноправовыми отношениями.