214

Тема 11. Основы общего учения о договорах в Римском частном праве

Понятие и сущность договора в Римском праве. Характеристика отдельных видов контрактов.

Тема раскрывает систематизированное знание основных положений римского общего учения о договоре, его институтах, показывает его взаимосвязь с современным российским договорным правом, формирует у студентов необходимые для работы в таможенных органах важнейшие профессиональные и морально-психологические качества.

***

Понятие и сущность договора в Римском праве. Одним из оснований возникновения обязательств являлся договор. По этим термином понималось соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязуются перед другим лицом или перед несколькими лицами что-либо дать, что-либо сделать или не делать чего-либо.

Договорные обязательства возникли несколько позже, по сравнению с обязательствами по деликтам. Это не покажется странным, если мы учтем обстановку, исторический период, в который они возникли.

Дело в том, что длительное время нарушения договорных обещаний, обман, плутовство вызывали такую же реакцию потерпевшего, как и любая иная обида – желание мести.

Поэтому в древнейшие времена практически не проводились различия между деликтами и неисполнением обязательств.

Даже после законодательного признания некоторых договоров, их последствия имели черты примитивной мести.

Поскольку расчет на месте не всегда устраивал кредитора, он старался предусмотреть стимулы к исполнению уже при заключении сделки. Так появился обычай заложничества, который, по мнению некоторых романистов, был в истории римского права древнейшим видом договорных обязательств, своеобразным мостиком между деликтами и обязательствами из договоров.

Другим достаточно действенным дополнительным средством обеспечения должником его обещания была клятва, благодаря чему договор приобретал защиту со стороны религии и обеспечивался вследствие чего сакральными санкциями.

Уже позже постепенно некоторые виды договорных соглашений получают право признания и в светском праве. При этом в течении довольно длительного времени цивильное право обходилось буквально 2-3 видами договоров.

Древнейшим из них был nexum, известный еще по Законам 12 таблиц. По содержанию – это был договор личного займа, заключающийся в получении должником на срок определенной денежной суммы, которую он по истечении срока обязан был возвратить.

Это была формальная процедура, для которой было необходимо пять свидетелей, весовщик с весами, медь или монета, выполнение специального обряда, провозглашение специальной формулы.

Такой заем был обеспечен суровыми санкциями, направленными на личность должника. Взыскание могло быть наложено даже без предварительного иска.

При неисполнении обязательств (также в ритуальной форме) кредитор захватывал должника в свою власть «путем наложения руки», имел право заковывать его в оковы, содержать в темнице, а затем продать в рабство «за Тибр» (З.12 тб. 3.2-5.).

В последующем, законом Петелия 326 г. до н.э. эти санкции были практически отменены. После чего нексум потерял привлекательность для кредиторов.

Римляне делили договоры на два вида: контракты и пакты. Под контрактами понимались договоры, признанные цивильным правом и снабженные исковой защитой.

Это был определенный, предусмотренный законом круг договоров, исключение из которых составляли безыменные контракты.

Гай делил контракты на четыре категории:

• вербальные (устные, словесные);

• литеральные (письменные);

• реальные (устанавливающие обязанности с передачей вещи);

консенсуальные (соглашения не зависимо от передачи вещи).

Пакты были неформальными соглашениями, которые, как правило, не пользовались исковой защитой. Их содержание было самым разнообразным. Со временем некоторые пакты получили исковую защиту.

Как известно из темы 10, обязательства были односторонними и двусторонними. Такое деление в полной мере относится и к договорам. Однако, для договоров, как обязательств всегда была характерна двусторонность, т.к. это сделка, выражающая волю двух сторон.

Вместе с тем, договоры могли устанавливать обязанность для одной из сторон или для обеих сторон, и, исходя из этого, делились на односторонние и двусторонние. (Пример: договор займа – односторонний, договор найма –двусторонний).

В двусторонних договорах обязанности не всегда были равноценными для сторон:

1. основной обязанности одной из сторон соответствовала второстепенная обязанность второй стороны;

2. одинаково важные обязательства лежали на обеих сторонах.

Такие договоры, где имели место встречные, взаимно обусловленные обязанности, назывались синаллагматическими.

По условиям действительности договоры делились на две категории:

а) обязательные;

б) факультативные.

Обязательные условия были необходимы для любого договора. К ним относились:

• определенный предмет договора;

• цель договора;

• согласие сторон и выражение их воли;

правоспособность и дееспособность сторон.

Факультативные условия для одних договоров были необходимы, для других – необязательны. К ним относились: время, условия, проценты, способ заключения.

Предметом договора римские юристы считали действие, или, иначе, обязанность что-либо дать, сделать, предоставить.

Действие должно быть определенным, возможным и законным. Т.е содержание обязанности должно быть точно определено в договоре. Но могло быть определено и альтернативное обязательство (т.е. связанное с выбором: или вещь или сумма).

Кроме того, не могло быть обязательства, договора, если его предмет невозможен. Невозможность могла быть: физической (при продаже несуществующей вещи); юридической (продажа вещи, изъятой из гражданского оборота); моральной (противоречащей требованиям морали и религии, например: продать похищенное).

Договор не должен иметь своим предметом действие, нарушающее нормы права.

Основанием (целью) договора является субъективный мотив, или материальный интерес, побуждающий стороны принимать на себя те или иные обязанности.

Римляне, имея в виду это условие, говорили о каузе (ближайшей цели, поводе, которые вели к заключению договора). Так, цессия (уступка требованию) являлась примером абстрактного договора.

Согласие сторон и выражение воли. Договор считался действительным лишь при согласии сторон, его совершающих. Элементами соглашения являлись:

- предложение (оферта);

- принятие предложения.

Иными словами, лица, совершающие договор, должны иметь волю совершить определенные действия. Однако этого недостаточно для действительности договора. Важно, чтобы воля сторон была выражена вовне в форме жестов, слов, письменных документов и т.п.

В практике римской юриспруденции имели место случаи, когда выраженная вовне, т.е. закрепленная в договоре, воля лица не соответствует внутреннему решению. Это становилось возможным в следствие: обмана; незнания закона; других причин, которые искажали действительную волю лица в договоре.

В данном случае речь шла о пороках соглашения. Они заключались при: заблуждении лица; принуждении лица к заключению договора (постороннее давление на лицо); обмане лица.

Заблуждение – неправильное представление лица о фактических обстоятельствах, которые побудили лицо заключить договор. Заблуждение могло относиться к:

а) характеру (существу) сделки;

б) предмету сделки;

в) личности контрагента;

г) свойствам предмета.

Ошибка в существе сделки (лицо принимает договор найма за услугу соседа и полагает, что деньги ему дают взаймы, хотя имеет место отдача денег на хранение) аннулировала договор. Вместо соглашения налицо недоразумение.

По общему правилу, заблуждение относительно предмета договора также вело к ничтожности договора. Так, если продаже подлежит одно строение, а покупатель вследствие заблуждения считает, что покупает другое строение, договора не возникает.

Однако, некоторые римские юристы считали, что если заблуждение касалось лишь сортности вещи, ее качественного состояния, то сделку можно было признать действительной (например, вещь куплена как предложение (акцепт).

Необходимым условием действительности литерального договора была письменная форма контракта. Если заключался реальный контракт, то, помимо соглашения между сторонами, требовалась реальная передача вещи, составляющей предмет договора.

Таким образом, одним из оснований возникновения обязательств являлся договор. Договор имел место тогда, когда воля договаривающихся сторон была направлена на установление обязательственных отношений.

Характеристика отдельных видов контрактов (См.: Схема 20). Сначала термин contraktus использовался для обозначения не только соглашений, договоренностей, но и обязательств вообще. Уже позднее под этим начали понимать соглашение сторон, обеспеченное исковой защитой.

В классическом праве уже была предпринята попытка создать более общее, нежели контракт, понятие, т.к. под последнее не подпадали договоренности, не обеспеченные исковой защитой.

Так появилась категория конвенция – согласие, договоренность, которая распалась на понятия контракты – договоры, обеспеченные исковой защитой, и пакты – неформальные соглашения, которые таковой защиты не имели (Д. 2. 14.1.3).

Со временем некоторые пакты получили защиту, как правило, производного характера – присоединением к основным договорам и т.д. и стали называться «pacta vestita» - пакты «одетые», другие так и остались обеспеченными лишь совестью, честью сторон, они назывались «pacta nuda» - «голыми» пактами.

Таким образом, контракт – это договоренность, соглашение двух или более сторон, обеспеченное исковой защитой.

Древнейшим из римских контрактов являлся вербальный контракт. Он представлял собой договор, который приобретал юридическую силу путем провозглашения участниками будущего договора определенных словесных формул.

Основным видом вербального контракта была стипуляция, которая состояла в торжественном провозглашении вопроса будущим кредитором к будущему должнику: «Обещаешь ли торжественно сделать …?». Будущий должник должен был ответить: «Обещаю», после чего контракт считался заключенным (Гай. И. 3.29).

Нарушение порядка слов, несоответствие ответа вопросу в каких-то деталях влекла недействительность стипуляции.

В период домината формализм стипуляции ослабился. Она считалась действительной независимо от соблюдения формы вопроса-ответа. С конца республики она потеряла свой характер чисто словесного договора и стала оформляться письменным актом, который удостоверял произведенную стипуляцию.

Позднее, кроме стипуляции, появились такие виды вербальных контрактов, как: adromissio – поручительство; adstipulatio – введение дополнительного кредитора; dotis dictio – соглашение о приданом; jurata operarum promissio – торжественное обещание вольноотпущенным услуг своему патрону. (Д. 45.1; 46.1).

Следующим видом контрактов были литеральные контракты –обязательства, устанавливающимися в результате осуществления определенной записи.

Литеральные контракты сначала заключались в форме expensilatio, представляющей собой запись фиктивного, “как бы из договора займа”, долга в кассовую книгу кредитора (приходно-расходная книга) с согласия должника, вследствие чего и возникало обязательство.

Позднее, эта форма вытесняется долговыми расписками от третьего лица –синграф (на почве процентных займов), а потом – от первого лица – хирограф. При заключении синграф обязательным было присутствие и подпись свидетелей.

Поскольку вербальные и литеральные договоры относились к строго формальным, могли заключаться только при условии соблюдения довольно сложных процедур, то со временем они утратили свое значение в качестве самостоятельных видов контрактов, а все более играли роль долговых расписок. Письменной формы других видов контрактов, служили основанием для векселя.

В отличии от них реальные и консенсуальные контракты, все более гибкие, в большей мере отвечали потребностям торгового оборота и со временем приобретали все большее значение.

Они оказались настолько жизнеспособными, что и в современном частном (гражданском) праве существует такое деление.

Характеристика отдельных видов контрактов. Реальные контракты возникали одновременно с передачей вещи. К ним относились договоры: займа; ссуды; хранения; залога.

Заём – это договор, в соответствии с которым одна сторона (заимодавец) передавала в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или иные вещи, определяемые родовыми признаками (масло, вино), а заемщик по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию обязан был вернуть такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода.

Таким образом, заём характеризовали следующие черты:

• это был реальный договор, приобретающий силу лишь с момента передачи вещи, последовавшей после достигнутого соглашения сторон;

взаймы передавались вещи, имеющие родовые признаки, т.е. исчисляемые числом, весом, мерой;

• вещь передавалась в собственность заемщику, что давало ему возможность свободно ею распоряжаться;

должник обязан был по истечении договора вернуть такое же количество вещей, такого же рода, какое получил.

Срок возврата определялся договором (конкретная дата или первое требование заимодавца).

Заём мог быть беспроцентным или под проценты. Чтобы стать процентным, он требовал специального на этот счет соглашения, оформленного посредством стипуляции и включал как %, так и капитальную сумму долга. Во времена Цицерона предельный их размер не мог превышать 12%, при Юстиниане – 6%.

Получив сверх этого предела, заимодавец обязывался возвратить заемщику двойную сумму излишне полученного по доюстиниановскому праву и однократную сумму по Уложению Юстиниана.

Запрещался так же анатоцизм – взимание сложных процентов (начисление процентов на проценты).

Ссуда – это договор, в соответствии с которым одна сторона коммодат (ссудодатель) передавала другой стороне коммодатарий (ссудополучателю) индивидуально-определенную вещь во временное безвозмездное пользование с обязательством второй стороны вернуть по окончании пользования ту же самую вещь.

Ссуда – это реальный контракт, обязательства из этого договора возникали после передачи вещи ссудополучателю. Однако этот договор во многом отличался от договора займа.

Договор займа	Договор ссуды
Предмет договора
Вещи, определяемые родовыми признаками.	Индивидуально-определенные вещи.
Порядок пользования
Вещь передавалась в собственность.	Временное безвозмездное пользование. По окончании договора вещь возвращалась ссудодателю в целостности и сохранности.
Обязательства сторон
Строго односторонние. Заимодавец не нес ни каких обязательств, а имел право только требовать возврата займа.	На ссудодателя могла возлагаться та или иная обязанность. Например, если вещь причинила ссудополучателю убыток или потребовала от него расходов по содержанию или поддержанию ее в нормальном состоянии.
Риск случайной гибели вещи лежал на получателе.	На ссудодателе.

Для взыскания со ссудодателя понесенных убытков ссудополучателю давался так называемый возможный иск. Иск ссудодателя назывался – прямой, основной иск из ссуды, иск ссудополучателя – встречный иск, который мог возникнуть, а мог и не возникнуть.

Хранение (поклажа) – договор, в соответствии с которым одно лицо (хранитель, депозитарий) получал от другого (поклажедателя, депонента) индивидуально-определенную вещь и обязывалось безвозмездно хранить ее в течении определенного срока или до востребования и по окончании хранения возвратить ее в целостности и сохранности поклажедателю.

Особенности этого договора сводились к следующему:

• это договор реальный, обязательства возникали с момента передачи вещи;

• предметом договора являлась вещь индивидуально-определенная; по окончании хранения эта же вещь должна быть возвращена депоненту;

• это безвозмездный договор, а поэтому хранитель должен хранить переданную вещь как добрый хозяин и отвечать за вред лишь в случае грубой небрежности. (Исключение лишь в тех случаях, когда а) поклажеприниматель сам вызывался хранить вещи; б) если передача вещи совершалась при чрезвычайных обстоятельствах;

вещь передавалась на определенный срок или до востребования.

Из хранения вытекало требование поклажедателя о возврате вещи, защищаемое прямым иском – action depositi directa. Если поклажедатель при передаче вещи на хранение по свое вине причинил убытки поклажепринимателю, не знавшему о пороках переданной вещи, то поклажепринимателю давался иск о взыскании с поклажедателя убытков.

Консенсуальные контракты – это такие договоры, которые вытекали из простого соглашения сторон – консенсуса. При этом не имело значения то, что была ли передана вещь. К ним относились договоры купли-продажи, найма, товарищества, поручения.

Купля-продажа – договор, посредством которого одна сторона (продавец) обязана была предоставить другой стороне (покупателю) в собственность вещь (товар), а покупатель обязан был уплатить продавцу за проданную ему вещь определенную денежную сумму. Здесь фигурировали такие категории, как товар и цены.

Товаром являлись индивидуально-определенные вещи, не изъятые из оборота, преимущественно телесные вещи. Римское право допускало продажу вещей, которые еще не существовали в природе, например будущего урожая.

Предметом купли-продажи могли быть бестелесные вещи: право на наследство, на узуфрукт, на всякого рода обязательства вообще.

Цена выражалась в конкретно-определенной денежной сумме, при этом она должна была соответствовать действительной стоимости вещи.

Обязанности продавца определялись природой данного контракта как двустороннего договора. Он обязан был передать вещь в собственность покупателя, при этом она должна быть в надлежащем состоянии. Продавец отвечал только за те недостатки, о которых знал, но умолчал, а также если обещал покупателю то, чего в действительности не было.

При обнаружении недостатков в вещи продавец обязан был платить двойную стоимость вещи. Были два вида исков: 1) с 6-ти месячным исковым сроком – о расторжении договора и 2) с годичным исковым сроком – об уменьшении покупной цены.

Наём – это договор, в соответствии с которым одна сторона (наймодатель) брала на себя обязанность предоставить другой стороне (нанимателю) определенную вещь для временного пользования, а другая сторона обязана была уплатить за пользование этими вещами и возвратить вещи по окончании пользования.

В римском праве фигурировало три вида договора найма: наем вещей; наем услуг и наем работы (подряд).

Обязанности наймодателя	Обязанности нанимателя
1. Предоставлять нанимателю индивидуально-определенную вещь для временного пользования.	Платить наемную плату.
2. Предоставить вещь в полной сохранности.	Пользоваться предоставленной ему вещью в соответствии с ее хозяйственным назначением, не причиняя ей вреда и ущерба.
3. Оказывать защиту нанимателю, когда в ней окажется нужда.	По окончании срока договора возвратить вещь наймодателю в полной сохранности.
4. Возместить вред и другие расходы нанимателя, если будут обнаружены недостатки вещи, в чем повинен наймодатель.
5. Платить за сданную вещь налоги и другие платежи.

Наймодатель не нес ответственности в случае, если вещь в процессе пользования пришла в негодность без его вины, но не имел права требовать от нанимателя внесения наемной платы за то время, в течение которого пользование вещью было невозможным. Риск в данном случае лежал на наймодателе.

Обычно наемная плата выражалась определенной денежной суммой, но в договорах аренды земельных участков допускалось внесение платы в натуре.

По договору найма наниматель был в праве передать нанятую вещь в поднаем другому лицу.

Договор прекращался:

1) по истечении срока договора;

2) в случае не внесения нанимателем-арендатором арендной платы в течении 2-х лет;

3) при злоупотреблении нанятым имуществом;

4) если предоставленная вещь оказывалась негодной для пользования или опасной;

5) если нанятая вещь становилась нужной наймодателю.

Наниматель мог отказаться от договора, если вещь ему не была своевременно предоставлена. Смерть одной из сторон не прекращала договора найма.

Наём услуг – это договор, по которому одна сторона (нанявшийся) принимала на себя обязательства исполнить в пользу другой стороны (нанимателя) определенные услуги, а наниматель обязан был платить за эти услуги определенное вознаграждение.

Он заключался на определенный или неопределенный срок. Наниматель обязан был платить нанявшемуся условленную оплату по истечении установленного времени.

Плата не выдавалась если, 1) нанявшийся не выполнил услугу по своей вине; б) невозможности выполнения услуг из-за болезни (увечья) нанявшегося.

Подряд – договор, в соответствии с которым одна сторона (подрядчик) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (заказчика) определенную работу, а заказчик обязывался уплатить за эту работу определенное денежное вознаграждение.

Договор подряда имел дело не с услугами, а с результатами этих услуг.

Подрядчик обязан:

• исполнить и сдать работу в установленный срок и с надлежащим качеством;

• отвечать за всякую вину, в том числе и личную;

• отвечать за вину других, подобранных им лиц.

Договор товарищества – договор, в соответствии с которым два лица илли несколько лиц объединялись для достижения определенной дозволенной хозяйственной цели.

Элементами товарищества являлись: известная цель; постоянное согласие товарищей; имущественная общность; участие товарищей в прибылях и убытках.

Договор поручения состоял в том, что одно лицо (доверитель – мандас) поручал другому лицу (поверенному – мандатарию) выполнить безвозмездно какие-либо действия.

Предметом договора могли быть как юридические действия, так и услуги фактического характера. Договор был безвозмездным, но в отдельных случаях, если поручения было связано с определенными хлопотами, поверенному мог быть вручен гонорар.

Безыменные контракты и пакты, т.е не поименованные. В Дигестах Юстиниана они сводились в четыре группы:

1) я передаю тебе право собственности на вещь, с тем, чтобы ты передал мне право собственности на другую вещь;

2) я передаю тебе право собственности на вещь, с тем, чтобы совершил известные действия;

3) я совершая для тебя известное действие, с тем, чтобы ты передал мне право собственности на известную вещь;

4) я совершая для тебя известное действие, с тем, чтобы и ты совершил для меня какое-то действие.

Юридическая сила безыменных контрактов состояла в том, что исполнившая обязательство сторона, в случае уклонения от исполнения обязательства другой стороной, имела права предъявить кондикционный иск о возврате исполненного перед первой стороной как неосновательного обогащения.

К этой категории контрактов относились пакты – неформальные соглашения, не пользовавшиеся исковой защитой. Однако позднее появились пакты, снабженные исковой защитой:

Пакты, присоединенные к договорам – дополнительные соглашения к защищаемым иском договорам с целью внесения каких-либо изменений в договор (отсрочка исполнения);

Пакты, получившие защиту от претора – о подтверждении долга, рецептум (соглашение с третейским судьей; с хозяином корабля, гостиницы, постоялого двора о сохранении вещей проезжих; с банкиром об уплате третьему лицу известной суммы за контрагента банкира, заключившего пакт);

Пакты, получившие исковую защиту от императора, защищались с помощью кондикционного иска.

Таким образом, одним из оснований возникновения обязательств являлся договор, т.е. соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязуются перед другим лицом или перед несколькими лицами что-либо сделать, дать или не делать чего-либо.