Гражданское право РФ 2007г

Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау

Одним из важнейших условий договора является цена передаваемой научно- технической продукции. Поскольку на многие виды такой продукции отсутствуют обще- ственно необходимые затраты, размер цены определяется эффективностью продукции для потребителя, соотношением спроса и предложения на нее, а не фактическими затра- тами на ее разработку.

Обычно договорная цена на научно-техническую продукцию устанавливается на стадии заключения договора и не подлежит изменению, кроме случаев, когда заключает- ся дополнительное соглашение. В качестве базы для достижения соглашения о договор- ной цене принимается предварительная цена, рассчитанная заказчиком (исполнителем) с учетом научно-технического уровня, конкурентоспособности, эффективности, периода эффективного использования и других факторов применения научно-технической про- дукции. Соглашение сторон о договорной цене на научно-техническую информацию оформляется протоколом, являющимся составной частью договора.

Расчеты за научно-техническую продукцию осуществляются на основе договор- ной цены с учетом выполнения исполнителем и заказчиком договорных обязательств в соответствии со сроками платежей, предусмотренными условиями договора. Стороны могут предусмотреть в договоре единовременную оплату научно-технической продук- ции в установленный ими срок со дня подписания акта сдачи-приемки или оплату науч- но-технической продукции в виде платежей по согласованным срокам. В случае, когда в состав реализуемой научно-технической продукции входят различные ее виды (комплект технической документации на новую продукцию, услуги по освоению производства и др.), в договоре могут устанавливаться цены для каждого вида научно-технической про- дукции. Условия авансирования работ и их оплаты предусматриваются в договоре по со- глашению сторон.

Источниками финансирования затрат предприятий и организаций по приобре- тению у разработчиков конкретной научно-технической продукции должны быть в ос- новном собственные средства, средства централизованных фондов и кредиты банков, а в отдельных случаях и бюджетные ассигнования.

Сдача-приемка научно-технической продукции составляет особый этап исполне- ния данного договора. Она оформляется специальным актом. По соглашению сторон акт сдачи-приемки может входить в состав договора на передачу научно-технической про- дукции.

Ответственность за нарушение условий договора на передачу научно-

технической продукции. За неисполнение обязательств, предусмотренных в договоре, стороны несут ответственность на условиях и в размере, которые они сами себе опреде- лили в договоре. Это касается прежде всего ответственности исполнителя за неустране- ние недостатков и дефектов, отмеченных в акте приемки научно-технической продук- ции, и ответственности заказчика за просрочку в ее оплате или за отказ от оплаты.

Договор о передаче ноу-хау. Заключение и существенные условия договора о передаче ноу-хау. Договор о передаче ноу-хау может заключаться по инициативе как об- ладателя ноу-хау, так и его покупателя. Как в любом другом договоре, существенными в договоре о передаче ноу-хау (согласно абз.2 п.1 ст.432 ГК) являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно ко- торых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Поскольку законом условия, необходимые для договора о передаче ноу-хау, практически не регла- ментированы, как существенные для этого договора выступают прежде всего условия о

431

Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау

подписания договора. Оно может по усмотрению покупателя переводиться на счет в бан- ке, указанный обладателем ноу-хау, или на счет, открытый покупателем на имя облада- теля в банке, выбранном обладателем. Паушальное вознаграждение обычно считается выплаченным после вручения обладателю под расписку надлежаще оформленного до- кумента о переводе платежа.

Текущие платежи (роялти) определяются в процентах от прибыли (дохода) поку- пателя, полученной от использования ноу-хау. Их выплата производится в течение уста- новленного срока по окончании очередного финансового года. В целях стимулирования покупателя к своевременному и широкому применению ноу-хау в договоре может быть предусмотрена его обязанность уплаты обладателю минимальных гарантированных пла- тежей по годам действия договора независимо от объема использования ноу-хау. Если покупатель пользуется правом передачи ноу-хау третьим лицам, то обладатель может получить по дополнительному соглашению вознаграждение и за этот вид использования. В случае определения вознаграждения как сочетания паушальной суммы и роялти раз- мер паушального платежа обычно бывает ниже- в сравнении со случаями когда пау- шальной суммой исчерпывается вознаграждение за передачу ноу-хау.

Территория и срок действия договора о передаче ноу-хау. Ноу-хау передается для использования на территории, указанной в договоре. Договор действует в течение согласованного сторонами срока, исчисляемого с даты вступления договора в действие. Эта дата, как правило, определяется по дню выплаты покупателем вознаграждения (или его паушальной части).

Обязанности и права обладателя ноу-хау. Обладатель ноу-хау обязан передать покупателю ноу-хау путем вручения ему по акту описания ноу-хау в определенный день после получения (поступления на счет обладателя) вознаграждения (либо его паушаль- ной части). Обладатель должен раскрыть ноу-хау с полнотой, идентичной той, которая обеспечила получение эффекта от демонстрации ноу-хау, подтвержденного заключе- ниями отечественных и (или) зарубежных экспертов (если такая демонстрация имела ме- сто). Обладатель обязуется без дополнительной оплаты оказать покупателю помощь в уяснении содержания ноу-хау путем даче необходимых консультаций. Обладатель обя- зан в течение срока действия договора не передавать ноу-хау третьим лицам без согласия покупателя. Основное право обладателя – право не получение вознаграждения.

Обязанности и права покупателя ноу-хау. Покупатель обязан принять от облада-

теля по акту передаваемое ноу-хау и уплатить ему вознаграждение. Основными правами покупателя являются использование ноу-хау любыми способами и в любых коммерче- ских целях, а также передача его за вознаграждение третьим лицам.

К числу существенных условий, обычно согласовываемых сторонами и порож- дающих ряд их дополнительных прав и обязанностей, относятся конфиденциальность договора, отчетность и контроль, налоги, усовершенствования ноу-хау и качество про- дукции, производимой с его использованием.

Конфиденциальность. Покупатель ноу-хау в течение срока действия договора, а также после его окончания или досрочного расторжения обязуется принимать все необхо- димые меры по сохранению конфиденциальности ноу-хау, не передавать его третьим ли- цам (или передавать с условием соблюдения конфиденциальности) любые материалы или их копии, полученные от обладателя. После окончания срока действия или досрочного расторжения договора покупатель обязуется вернуть обладателю все полученные от него материалы и документы, включая их копии. В аналогичном порядке допускается передача ноу-хау покупателем своим филиалам, представительствам или другим организациям с

433

Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау

В случае недобросовестности обладателя, неидентичности содержания пере- данного ноу-хау той информации, эффект от использования которой был продемонстрирован покупателю и подтвержден двусторонним актом и (или) заключением отечественных и (или) зарубежных экспертов, обладатель обязу- ется вернуть паушальное вознаграждение и уплатить договорную неустойку. При этом обладатель презюмируется добросовестным (в смысле п. 3 ст. 10 ГК). Для применения к обладателю указанных санкций покупатель должен опро- вергнуть эту презумпцию и доказать недобросовестность обладателя, предста- вив, в частности, надлежаще заверенные бесспорные заключения экспертов то- го же уровня.

Обладатель ноу-хау и его покупатель несут взаимную ответственность за несоблю- дение обязательств по сохранению конфиденциальности передаваемой информации. Ответственность выражается в форме возмещения убытков в полном объеме, включая ре- альный ущерб и упущенную выгоду.

Дополнительная литература

• Азимов Ч.Н. Договорные отношения в области научно-технического про- гресса. Харьков, 1981.

•Богуславский М.М. Правовые взносы технической помощи СССР разви- вающимся странам и лицензионные договоры. М., 1963.

•Вельп Фромут Образец патентно-лицензионного договора. М., 1967.

•«Вопросы изобретательства» – журнал. 1964-1992 гг.

•Городисский М.Л. Лицензии во внешней торговле СССР. М., 1972.

•Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации ноу-хау. Автореф. канд. дисс. М., 2003.

•Дозорцев В.А. Законодательство и научно-технический прогресс. М., 1978 (гл. 4).

•Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау. Изд. 6-е. М., 2005.

•Зенин И.А. Товарно-денежная форма научно-технической продукции // Вопросы изобретательства. 1989. № 7.

•Зенин И.А. Наука и техника в гражданском праве. М., 1977 (гл. 4, 7).

•Зенин И.А. Лицензионный договор на изобретения и ноу-хау // Сов. го- сударство и право. 1983. №6.

•Зенин И.А. Основы гражданского права России (конспект лекций для спе- циалистов по праву интеллектуальной собственности). М., 1993 (гл. 15 «Правовой режим «ноу-хау»).

•Иванов И.Д., Сергеев Ю.А. Патенты и лицензии в международных эко- номических отношениях. М., 1966.

•«Интеллектуальная собственность» – журнал. 1992-1999 гг.

•Как защитить интеллектуальную собственность в России. Правовое и экономическое регулирование: справочное пособие. Под ред. А.Д. Корча- гина. М., 1995 (раздел IX, приложение I).

435

Договор коммерческой концессии (договор франчайзинга)

ТЕМА 53

Договор коммерческой концессии (договор франчайзинга). Осуществление и защита исключительных прав (интеллектуальной собственности) во внешнеторговой предпринимательской деятельности

Цель изучения:

анализ нового для отечественного гражданского права типа договора четвёртого класса.

Подтемы:

1.Понятие, стороны, предмет, другие существенные условия договора франчайзинга.

2.Содержание и ограничения прав сторон договора коммерческой концессии.

3.Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии.

Изучив данную тему, студент должен:

знать определение понятия договора коммерческой концессии (п.1 ст.1027 ГК);

уметь охарактеризовать форму и порядок регистрации договора коммерческой концессии

(ст. 1028 ГК);

приобрести навыки оформления договора коммерческой субконцессии (ст. 1029 ГК).

При изучении темы 53 необходимо:

•читать: Пособие;

•ответить на вопрос об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1034 ГК);

•акцентировать внимание на сохранении договора коммерческой концессии в силе при переме- не сторон (ст. 1038 ГК).

Для самооценки темы 53 необходимо:

1.изложить схематически обязанности правообладателя и пользователя (ст.1031, 1032 ГК);

2.перечислить виды ограничений прав сторон по договору коммерческой концессии (ст.1033 ГК);

3.сформулировать основания прекращения договора коммерческой концессии (ст.1037 ГК).

План семинарского занятия по теме 53.

1.Общая характеристика договора коммерческой концессии как типа договора класса, опосре- дующего использование исключительных прав и ноу-хау.

2.Основные положения о договорах коммерческой концессии и субконцессии.

3.Изменение и прекращение договора коммерческой концессии (договора франчайзинга).

437

Договор коммерческой концессии (договор франчайзинга)

Эффективно франчайзинг применялся и применяется в настоящее время в инду- стрии бутылочных безалкогольных напитков компаниями «Кока-Кола» (Coca-Cola), «Пепси» (Pepsi), «Севен-Ап» (7-UP). Благодаря франшизе подобные компании получили возможность производить концентрированный сироп централизованно и распределять его местным заводам по розливу, находящимся в собственности и управляемым фран- чайзи, которые в итоге становились управляющими местных розничных продаж. Фран- чайзи имели и имеют право покупать фирменные бутылки и использовать фирменные товарные знаки. В 1920-х годах в США идея франчайзинга как формы ведения бизнеса сместилась в сторону отношений «оптовик – розничный продавец». Оптовый продавец (или франчайзер) давал возможность небольшим розничным торгующим организациям получать дополнительную выгоду от многочисленных скидок, использовать марку тор- говой фирмы и при этом сохранять свою независимость.

С 1930 г. в США после кризиса в экономике нефтеперерабатывающие компании перешли на систему управления своими заправочными станциями как франчайзинго- выми единицами. Сдавая в аренду бензоколонки франчайзи, нефтеперерабатывающие компании получали ренту и имели возможность популяризировать имидж компании, в то время как франчайзи могли устанавливать цены в соответствии с местными условия- ми. В результате значительно вырос уровень продаж машинного топлива и соответствен- но увеличилась прибыль.

В конце 1940-х годов братья Макдональд, владельцы небольшого придорожного кафе, решили улучшить обслуживание клиентов и увеличить доход. С этой целью они сократили число наименований блюд до трех, стандартизировали технологию их приго- товления и унифицировали рецептуру. Такая реорганизация значительно повысила эф- фективность и снизила затраты, а единообразное меню «МакДональдс» (McDonald's) соз- дало новое поколение клиентов, которые знали, что в любом ресторане «МакДональдс» их ждут быстрое обслуживание и привычный набор блюд.

Вплоть до 1950-х годов большинство компаний, использовавших франчайзинго- вую систему, рассматривали франчайзинг как эффективный метод распределения про- дукции и услуг. Это примеры традиционного франчайзинга, или франчайзинга первого поколения. Бум франчайзинга 1950-х годов относится ко второму поколению франшиз, известных как «бизнес-формат франшизы» (англ. Business Format Franchise). Это особый метод ведения коммерческой деятельности с самого начала таким образом, чтобы фран- чайзер получал дополнительную выгоду от быстрого роста при ограниченном риске, а франчайзи – от того, что входит в проверенную коммерческую систему) с гарантирован- ной возможностью получения дохода.1

Российские предприниматели и отечественное гражданское законодательство за- имствовали конструкцию франчайзинга из зарубежных стран, прежде всего США, где она впервые зародилась. В роли франчайзеров обычно выступают широко известные на рынке авторитетные фирмы, занимающиеся производством и сбытом товаров или торго- вым, гостиничным, ресторанным и иным сервисным обслуживанием массовой клиенту- ры, вроде компаний «Зингер», «Макдональдс», «Пицца-Хат», «Кока-Кола», «Пепси», «Ксерокс» и др. Первыми российскими франчайзерами в начале 90-х годов XX века стали фирмы «Дока- пицца», «Довгань» и «Дока-хлеб»2. Приобретая комплекс исключительных прав, предприниматели – франчайзи могут в кратчайшие сроки добиться значительных коммерческих успехов.

1См. в частности: Стенворт Джон, Смит Брайан. Франчайзинг в малом бизнесе. Руководство Барк- лайз Банка. М., 1996.

2См.: Практикум по франчайзингу для российских предпринимателей. Под ред. С.А. Силлинга. СПб., 1997; Довгань В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса. Тольятти, 1994.

439