Гражданское право РФ 2007г
.pdf
Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау
тания паушальной суммы и роялти. Паушальная сумма обычно выплачивается в уста- новленный срок после регистрации договора путем перевода вознаграждения на счет па- тентообладателя. Роялти уплачивается за каждый последующий (после первого года) год использования объекта промышленной собственности.
За неперечисление паушального вознаграждения договором может быть установ- лена неустойка в виде определенного процента от его суммы. При длительной просрочке патентообладатель вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков в полном объеме, включая реальный ущерб и упущенную выгоду. В состав реального ущерба можно включить и все расходы, связанные с юридическим обслуживанием работ по подготовке проектов договоров об уступке патента и об определении размера и по- рядке выплаты вознаграждения за уступку патента.
Если договором предусматривается уплата роялти, в договор по желанию патен- тообладателя может быть включена обязанность покупателя по поддержанию в силе ус- тупленного патента. В целях стимулирования покупателя к активному использованию патента в договоре в этом случае целесообразно также предусмотреть ответственность покупателя по возмещению убытков патентообладателя, возникших вследствие как непе- речисления роялти, так и неподдержания в силе уступленного патента.
Закон от 7 февраля 2003 г. №22-ФЗ ввел новые правила об уступке патента. Заяви-
тель, являющийся автором изобретения, при подаче заявки на выдачу патента на изобрете- ние может приложить к ее документам заявление о том, что в случае выдачи патента он обя- зуется передать исключительное право на изобретение (уступить патент) на условиях, соот- ветствующих установившейся практике, лицу, первому изъявившему такое желание и уве- домившему об этом патентообладателя и орган по интеллектуальной собственности, – граж- данину Российской Федерации или российскому юридическому лицу. При наличии такого заявления патентные пошлины, предусмотренные Законом, в отношении заявки на изобре- тение и патента, выданного по такой заявке, не взимаются. Орган по интеллектуальной соб- ственности публикует сведения об указанном заявлении. Патентообладатель обязан заклю- чить договор о передаче исключительного права на изобретение (уступке патента) с лицом, изъявившем такое желание. Лицо, заключившее с патентообладателем договор о передаче исключительного права на изобретение (уступке патента), обязано уплатить все патентные пошлины, от уплаты которых был освобожден заявитель (патентообладатель). В дальнейшем патентные пошлины уплачиваются в установленном порядке.
Для регистрации органом по интеллектуальной собственности договора о переда- че исключительного права на изобретение (уступке патента) к заявлению о регистрации договора должен быть приложен документ, подтверждающий уплату всех патентных пошлин, от уплаты которых был освобожден заявитель (патентообладатель).
В случае, если в течение двух лет с даты публикации сведений о выдаче такого па- тента в орган по интеллектульной собственности не поступило уведомление в письмен- ной форме о желании заключить договор о передаче исключительного права на изобре- тение (уступке патента), по истечении двух лет патентообладатель может подать в дан- ный орган ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае патентные пошлины, которые предусмотрены Законом и от уплаты которых заявитель (патентообладатель) был освобожден, подлежат уплате. В дальнейшем патентные пошлины уплачиваются в установленном порядке. Орган по интеллектуальной собственности осуществляет пуб- ликацию в официальном бюллетене сведений об отзыве указанного заявления (п. 3 ст. 13 Патентного закона в ред. Закона от 07.02.2003 № 22-ФЗ).
Лицензионные договоры о передаче исключительных прав на объекты про-
мышленной собственности. В отличие от договора об уступке патента, в рамках лицен- зионных договоров происходит частичная передача исключительных патентных прав на
421
Гражданское право Российской Федерации
изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Отдельные типы данных до- говоров делятся на виды и разновидности по содержанию объектов передаваемых прав. К примеру, в лицензиях на изобретения можно выделить лицензионные договоры на уст- ройства, способы, вещества, штаммы и т.д.
Важным критерием разделения договоров патентной лицензии на виды является объем передаваемых прав. По этому критерию различают лицензии исключительные и неисключительные. Существуют и другие основания классификации патентно- лицензионных договоров.
Понятие и предмет патентно-лицензионного договора. Договор патентной ли-
цензии – это соглашение о предоставлении лицензии. Под лицензией понимается пере- дача обладателем исключительного права третьим лицам в установленном порядке и на определенных условиях принадлежащего ему права на использование охраняемого объ- екта (изобретения, полезной модели, промышленного образца).
По лицензионному договору обладатель исключительного права (лицензиар) пе- редает право на использование охраняемого объекта другому лицу (лицензиату), а по- следний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
Правовая природа лицензионного договора. Лицензионный договор имеет чер-
ты сходства с традиционными договорами купли-продажи и найма. Вместе с тем договор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования охраняемого объекта отличается и от купли-продажи, и от аренды вещей. К правовой природе и предмету патентно-лицензионного договора применимы специфические характеристи- ки, отмечавшиеся ранее в отношении всех договоров о передаче исключительных прав.
Виды лицензионных договоров. В зависимости от наличия патентно-правовой охраны различаются, в частности, лицензии патентные и беспатентные (когда по заявке патент еще не выдан, но уже имеется решение о его выдаче). Наряду с возмездными существуют лицензии, передаваемые лицензиату бесплатно. По другим основаниям различают открытые и принудительные лицензии. Наибольшее практическое значение имеют исключительные (в том числе полные) и неисключительные лицензии, а также сублицензии.
Открытая лицензия. Патентообладатель может подать в орган по интеллектуальной собственности заявление о предоставлении любому лицу права на использование изобрете- ния, полезной модели или промышленного образца (открытая лицензия).Размер патентной пошлины за поддержание патента в силе уменьшается в этом случае на 50 процентов начи- ная с года, следующего за годом публикации сведений о таком заявлении. Лицо, изъявившее желание использовать указанные изобретение, полезную модель или промышленный обра- зец, обязано заключить с патентообладателем договор о платежах. В случае, если патентооб- ладатель в течении двух лет с даты такой публикации не получал предложений в письмен- ной форме о заключении договора о платежах, по истечении двух лет он может подать в ор- ган по интеллектуальной собственности ходатайство об отзыве своего заявления. В этом слу- чае патентная пошлина за поддержание патента в силе подлежит доплате за период, про- шедший с даты публикации сведений о заявлении, и в дальнейшем уплачивается в полном размере (п. 2 Патентного закона в ред. Закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).
Принудительная лицензия. В случае, если запатентованные изобретение или про- мышленный образец не используются либо недостаточно используются патентообладате- лем и лицами, которым переданы права на них, в течение четырех лет с даты выдачи па- тента, а запатентованная полезная модель в течение трех лет с даты выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров или услуг на товар- ном рынке или рынке услуг, любое лицо, желающее и готовое использовать запатентован-
422
Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау
ные изобретение, полезную модель или промышленный образец, при отказе патентообла- дателя от заключения с этим лицом лицензионного договора на условиях, соответствую- щих установившейся практике, имеет право обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной неисключительной лицензии на использование на территории Российской Федерации таких объектов, указав в исковых требованиях предла- гаемые им условия предоставления такой лицензии, в том числе объем использования, размер, порядок и сроки платежей. В случае, если патентообладатель не докажет, что неис- пользование или недостаточное использование объекта обусловлено уважительными при- чинами, суд принимает решение о предоставлении указанной лицензии и об условиях ее предоставления. Суммарный размер платежей должен быть установлен не ниже чем цена лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах.
Действие принудительной неисключительной лицензии может быть прекращено
всудебном порядке в соответствии с иском патентообладателя, если обстоятельства, обу- словившие предоставление такой лицензии, перестанут существовать и их возникнове- ние маловероятно. В этом случае суд устанавливает срок и порядок прекращения пользо- вания лицом, получившим принудительную неисключительную лицензию, возникшими
всвязи с получением такой лицензии правами (п. 3 ст.10 Патентного закона в ред. Закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).
Вслучае, если патентообладатель не может использовать изобретение, на которое он имеет исключительное право, не нарушая при этом прав обладателя другого патента на изобретение или полезную модель, отказавшегося от заключения лицензионного до- говора на условиях, соответствующих установившейся практике, патентообладатель име- ет право обратиться в суд с иском к обладателю другого патента о предоставлении при- нудительной неисключительной лицензии на использование на территории Российской Федерации изобретения или полезной модели обладателя другого патента, указав в ис- ковых требованиях предлагаемые им условия предоставления такой лицензии, в том чис- ле объем использования, размер, порядок и сроки платежей, если изобретение, на кото- рое он имеет исключительное право, представляет собой важное техническое достиже- ние, имеющее существенные экономические преимущества перед изобретением или по- лезной моделью обладателя другого патента.
При предоставлении в соответствии с решением суда указанной лицензии сум- марный размер платежей должен быть установлен не ниже чем цена лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах. В случае предоставления в соответствии с настоящим пунктом принудительной неисключительной лицензии обладатель патента на изобретение или полезную модель, право на использование которых предоставлено на основании указанной лицензии, также имеет право на получение неисключительной ли- цензии на использование изобретения, в связи с которым была выдана принудительная неисключительная лицензия, на условиях, соответствующих установившейся практике (п. 4 ст. 10 Патентного закона в ред. Закона от 07.02.2003 № 22-ФЗ).
Винтересах национальной безопасности Правительство Российской Федерации имеет право разрешить использование изобретения, полезной модели или промышлен- ного образца без согласия патентообладателя с его уведомлением об этом в кратчайший срок и выплатой ему соразмерной компенсации (п. 4 ст.13 Патентного закона в ред. Зако-
на от 07.02.2003 № 22-ФЗ).
Лицензионный договор на использование запатентованных изобретения, полезной модели или промышленного образца подлежит регистрации в органе по интеллектуальной собственности. Без указанной регистрации лицензионный договор считается недействи- тельным (п.3 ст. 13 Патентного закона, введенный закономот 07.02.2003 №22-ФЗ).
423
Гражданское право Российской Федерации
Исключительная лицензия – один из наиболее распространенных видов патентных лицензий. Предметом данной лицензии является исключитель- ное право на использование изобретения, полезной модели или промыш- ленного образца в пределах, оговоренных сторонами, с сохранением за ли-
цензиаром права на использование объекта лишь в части, не передаваемой Определение лицензиату. В этой части лицензиар вправе как сам использовать охраняе-
мый объект, так и передавать право использования другим лицензиатам.
Пределы (рамки, ограничения) исключительной лицензии касаются: срока, терри- тории либо способа использования охраняемого объекта. Например, лицензиат может приобрести право использовать изобретение сроком на семь лет всеми способами только на территории Москвы.
Однако лицензиат может получить исключительное право и на территории всей страны, но только на изготовление либо применение, ввоз, предложение к продаже, про- дажу или иное введение в коммерческий оборот продукта, содержащего запатентованное изобретение, а также на применение способа, охраняемого патентом. Возможна и любая другая комбинация указанных факторов (т.е. срока, территории и способов применения изобретения).
В рамках исключительной лицензии могут устанавливаться также квоты на выпуск запатентованных изделий, предельные цены на произведенную по лицензии продукцию
идругие условия, очерчивающие границы исключительных прав как лицензиата, так и лицензиара.
Неисключительная лицензия отличается от исключительной тем, что она никак не связывает лицензиара. Он вправе как сам использовать охраняемый объект в пределах
испособами, на которых он выдал неисключительную лицензию, так и предоставлять аналогичные лицензии любым третьим лицам. Поскольку подобная лицензия не создает лицензиату сильной конкурентной позиции в сфере, к которой относится объект про- мышленной собственности, ее цена обычно бывает значительно ниже цены исключи- тельной лицензии.
Полная лицензия. По договору полной лицензии лицензиат получает на опреде- ленный срок право монопольного использования охраняемого объекта. Этот договор от уступки патента фактически отличает лишь срок. По истечении обусловленного догово- ром срока все права на объект вновь имеет сам патентообладатель.
Сублицензия. Данный вид лицензии вправе выдавать лишь владельцы исключи- тельных, в том числе полных лицензий. В случае признания недействительной или истече- ния срока действия основной лицензии сублицензия также автоматически теряет силу1.
Оформление лицензионного договора. Лицензионный договор составляется в письменной форме. Это двусторонний, консенсуальный и, как правило, возмездный дого- вор. Как отмечалось, договор о выдаче лицензии, как и договор об уступке патента действи- телен лишьпри условии егорегистрации в органе по интеллектуальной собственности.
Основные права и обязанности лицензиара по договору исключительной ли-
цензии. В лицензионном договоре основное право лицензиара – право на получение ли- цензионного вознаграждения, размер которого определяется в виде: твердой (паушаль- ной) суммы; периодических процентных отчислений от прибыли лицензиата (роялти); паушальной суммы и роялти. Лицензиар обязан обеспечить реальное осуществление пе- редаваемых прав, для чего передать (за дополнительную плату) необходимую докумен- тацию, образцы изделий, оказать лицензиату техническую и другую помощь, команди-
1 См.: Штумпф г. Лицензионный договор. М., 1988. С.141.
424
Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау
ровать своих специалистов, поставить специальное оборудование, комплектующие узлы, детали и сырье. Передача технической документации оформляется двусторонним прие- мо-сдаточным актом.
Поскольку предметом лицензионного договора является предоставление лицен- зиату только исключительного права использования объекта промышленной собственно- сти, передача по договору технической документации, образцов изделий и опыта лицен- зиара по существу служит формой снабжения лицензиата конфиденциальной информа- цией, т.е. ноу-хау. Иными словами, лицензионный договор фактически на практике за- частую является смешанным договором, содержащим элементы различных договоров (п. 3 ст. 421 ГК) – договора патентной лицензии и договора о передаче ноу-хау. На практике такие договоры обычно именуют «смешанными лицензиями».
Лицензиар должен обеспечить сохранение в силе патента, на основе которого пре- доставлена лицензия (уплачивать пошлины, защищать патент в случае его оспаривания третьими лицами), и техническую осуществимость производства продукции по лицензии, а также возможность достижения показателей, предусмотренных договором, при условии полного соблюдения лицензиатом технических условий и инструкций лицензиара.
Основные права и обязанности лицензиата по договору исключительной ли-
цензии. Лицензиат вправе требовать исполнения лицензиаром его обязанностей и сам обязан выплачивать последнему обусловленное договором вознаграждение. Договором может быть предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить банковские гарантии вы- платы и гарантированные минимальные суммы вознаграждения на случай неиспользо- вания объекта лицензии. Кроме того, лицензиат должен выпускать продукцию не ниже того качества, что и у лицензиара, рекламировать объект лицензии, поскольку от этого зависит объем реализации патентованных изделий, а следовательно, и размер роялти, идущих лицензиару в качестве вознаграждения.
Усовершенствования и улучшения. В течение срока действия лицензионного до- говора стороны обязаны незамедлительно информировать друг друга о всех произведен- ных ими усовершенствованиях и улучшениях, касающихся патентов, продукции, выпус- каемой по лицензии, и специальной продукции. Специальной признается продукция, дополнительно разработанная лицензиатом с использованием охраняемых патентами объектов. Обычно указанные усовершенствования и улучшения в первую очередь пред- лагаются сторонами друг другу на дополнительно согласованных ими условиях (воз- мездно или безвозмездно).
Обеспечение конфиденциальности.
Конфиденциальность – соблюдение лицензиаром и лицензиатом мер по предотвращению случайного или умышленного разглашения сведений, ка- сающихся патентов, третьим лицам. Обычно стороны обязуются сохранять конфиденциальность технической документации и информации, относя- щихся к производству продукции по лицензии и специальной продукции, а также принимают все необходимые меры для предотвращения их разглаше- ния. В случае нарушения данного обязательства стороны возмещают друг другу причиненные этим убытки.
Исключительное право на секретное изобретение. В соответствии со ст. 30.6 Па-
тентного закона использование запатентованного секретного изобретения, передача исклю- чительного права на него (уступка патента) и предоставление права на его использование другим лицам осуществляются с соблюдениемзаконодательства огосударственной тайне.
Лицензионный договор на использование секретного изобретения подлежит реги- страции в органе, выдавшем патент на секретное изобретение, или его правопреемнике,
425
Гражданское право Российской Федерации
а при отсутствии правопреемника – в органе по интеллектуальной собственности. Без указанной регистрации лицензионный договор считается недействительным.
Заявления об открытой лицензии и о передаче исключительного права на изобре- тение (уступке патента), предусмотренные соответственно пунктами 2 и 3 статьи 13 Па- тентного закона, не могут быть поданы в отношении секретного изобретения. Поданные в отношении такого изобретения заявления не влекут за собой последствия, предусмот- ренные указанными пунктами.
Принудительная лицензия в отношении секретного изобретения, предусмотрен- ная пунктами 3 и 4 статьи 10 Патентного закона, не предоставляется.
Нарушением исключительного права патентообладателя на секретное изобрете- ние помимо действий, предусмотренных статьей 11 Патентного закона, не признается использование запатентованного секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных основаниях знать о наличии патента на данное изобретение. После рассекречивания изобретения или уведомления указанного лица патентообладателем о наличии патента на данное изобретение указанное лицо должно прекратить использова- ние запатентованного изобретения или заключить с патентообладателем лицензионный договор, кроме случая если имело место право преждепользования.
Договоры о передаче прав на средства индивидуализации товаров и их произ- водителей. Договор об уступке товарного знака. Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему пред- принимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключи- тельного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака). (часть первая ст. 253 Закона о товарных знаках в ред. закона от 11.12.2002 № 166-ФЗ). Уступка товарного знака не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потре- бителя относительно товара или его изготовителя.
Право на использование товарного знака может бать предоставлено правооблада- телем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринима- тельскую деятельность физическому лицу ( лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован (ст. 26 Закона о то- варных знаках в ред. закона от 11.12.2002 № 166-ФЗ). Лицензионный договор должен со- держать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого усло- вия. Договор о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака) и лицензионный договор регистрируются в органе по интеллектуаль- ной собственности. Без этой регистрации указанные договоры считаются недействитель- ными (ст. 27 Закона о товарных знаках).
Передача исключительных прав по договору продажи (аренды) предприятия.
Право использования товарного знака, как и другие исключительные права, могут быть переданы также в рамках договора коммерческой концессии (договору франчайзинга)1 и договора продажи (аренды) предприятия.
Передачу исключительных прав по договору продажи предприятия как имуще-
ственного комплекса предусматривает ст. 559 ГК. В силу п. 2 данной статьи права на фир- менное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуа- лизации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащих ему на основа- нии лицензий прав использования таких средств индивидуализации переходят к покупа-
1 См. с. 350-352.
426
Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау
телю предприятия, если иное не предусмотрено договором. Хотя об этом не говорится в п. 2 ст. 559 ГК, передача исключительных прав на товарные знаки и объекты патентных прав подлежит регистрации в органе по интеллектуальной собственности. Передачу прав на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключитель- ные права по договору аренды предприятия предусматривает п. 1 ст. 656 ГК.
Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытноконструкторских и технологических работ (НИР и ОКР), на передачу на- учно-технической продукции и ноу-хау
Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИР и ОКР): понятие, стороны, предмет и другие сущест-
венные условия. Договоры на выполнение НИР и ОКР являются важными гражданско- правовыми формами организации процессов как использования, так и создания многих научно-технических результатов. По договору на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием за- казчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР) – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.
Стороны договора на выполнение НИР и ОКР именуются, подобно сторонам в подрядных договорах, исполнителем и заказчиком. Сходство проявляется и в структуре договорных связей. При выполнении ОКР исполнитель вправе самостоятельно, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. К таким отно- шениям применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст.706 ГК). Что касается научных исследований, то их специфика требует, чтобы исполнитель про- водил их лично. Он вправе привлекать соисполнителей НИР только с согласия заказчика
(п.1 ст.770 ГК).
Предметом договора на выполнение НИР является проведение научных изыска- ний, а договора на выполнение ОКР – разработка конструктивного решения изделия, создание образца изделия, воплощающего это решение, либо новых приемов, операций и методов работы, т.е. новой технологии.
В рамках договоров на выполнение НИР ведутся фундаментальные и поисковые теоретические исследования, выявляется принципиальная возможность постановки и решения практических задач. Прикладные НИР вплотную примыкают к работам конст- рукторского и технологического характера, но не совпадают с ними. В отличие от НИР, ОКР преследуют цель решения сугубо утилитарных задач1.
Особенностью предмета договоров на выполнение НИР и ОКР является его обу- словленность техническим заданием заказчика, которое, однако, нередко разрабатыва- ется самим исполнителем. Техническое задание является документом, определяющим направление научно-исследовательской или конструкторской разработки. Нечеткость или необоснованность этого задания может привести к отрицательным последствиям для работы в целом либо к выполнению бесполезной работы. Поэтому заказчик обычно по- ручает разработку технического задания более сведущему в соответствующей области исполнителю, а затем согласовывает его в качестве основы проведения НИР или ОКР. По-
1 Подробнее см.: Зенин И.А. Наука и техника в гражданском праве. М. 1977. С.98-99.
427
Гражданское право Российской Федерации
скольку заказчик нередко заинтересован в конечном результате целого комплекса работ, договор с исполнителем может охватывать весь их цикл – от проведения исследований до опытно-конструкторских разработок и изготовления образца изделия.
Другие существенные условия договоров на выполнение НИР и ОКР являются либо традиционными, свойственными и другим договорам (наименование и место на- хождения сторон, срок действия и т.п.), либо присущими только данному типу догово- ров (определение уровня будущих исследований и разработок, цены договоров, поряд- ка сдачи и приемки результатов работ, расчетов за них в целом или по этапам). Форму- лирование каждого из этих условий требует согласованной работы многих служб ис- полнителя и заказчика. Необходимо учитывать технологический режим конкретной разработки, климатические факторы работы будущих изделий, сроки приобретения научного оборудования, приборов и реактивов, создания специальных испытательных установок и стендов.
Важным условием любого договора является уровень будущего исследования или разработки. Он решается путем согласования сторонами технического задания, научных и экономических требований заказчика. Поскольку показатели уровня результатов бу- дущих НИР и ОКР в силу самой их природы не могут не носить элемента неопределен- ности, стороны при их согласовании руководствуются не столько ГОСТами, ТУ или об- разцами, как, например, в договоре поставки товаров, сколько достигнутыми в той или иной области техники параметрами изделий – КПД машин, их мощностью, надежностью или скоростью либо запасом соответствующих научных знаний.
Высокая вероятность получения в ходе выполнения НИР и ОКР новых и ком- мерчески ценных знаний предопределяет включение в договор условия об обеспече- нии конфиденциальности сведений, касающихся как предмета договора и хода его исполнения, так и полученных результатов. В договоре должен быть определен объем сведений, признаваемых конфиденциальными. Правовой режим таких сведений в дальнейшем будет определяться нормами ст.139 ГК о служебной и коммерческой тай- не, т.е. ноу-хау.
К традиционным условиям договоров на выполнение НИР и ОКР, таким как сро- ки выполнения работ, их цена, а также к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ применяются соответственно правила статей 708, 709, 738 ГК, а к госу- дарственным и муниципальным контрактам на выполнение НИР и ОКР для государст- венных и муниципальных нужд – статей 763-768 ГК. Кроме того, к данным отношениям применяется Положение об осуществлении контроля в сфере правовой охраны и исполь- зования результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологиче- ских работ гражданского назначения, выполняемых за счет средств федерального бюд- жета, утвержденным постановлением Правительства РФ от 18 ноября 2006 г. № 696 (РГ, 30 ноября 2006 г.).
Содержание, исполнение и ответственность за нарушение договоров на вы- полнение НИР и ОКР. Содержание договора на выполнение НИР и ОКР образуют пра-
ва и обязанности исполнителя и заказчика. Исполнитель обязан:
•выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим задани- ем и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
•своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных ра- ботах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических па- раметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
•немедленно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получения ожидаемых результатов или нецелесообразности продолжения работы.
428
Патентно-лицензионные договоры, договоры на выполнение НИР и ОКР, на передачу научно-технической продукции и ноу-хау
Заказчик, со своей стороны, обязан передавать исполнителю необходимую ему информацию, принять результаты работ и оплатить их. Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика согласовать с исполнителем программу (технико- экономические параметры) или тематику работ.
Вместе с тем, на ряд существенных условий рассматриваемых договоров, их ис- полнение, права, обязанности и ответственность сторон накладывает заметный отпечаток специфика работ, непредсказуемость их результатов, идеальная природа последних и возможность установления на них исключительных прав.
В силу п.4 ст.769 ГК условия договоров должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности). Испол- нитель обязан согласовывать с заказчиком необходимость использования охраняемых ре- зультатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобре- тения прав на их использование. Он обязан также гарантировать заказчику передачу по- лученных по договору результатов, не нарушающих исключительные права других лиц
(ч.2, 5 ст.773 ГК).
Выражением непредсказуемости НИР и ОКР служит возложение на заказчика риска случайной невозможности их исполнения (п.3 ст.769 ГК). Кроме того, если в ходе научно- исследовательских работ обнаружится невозможность достижения результатов по независя- щим от исполнителя обстоятельствам, на заказчика возлагается обязанность оплаты стоимо- сти ранее проведенных работ в пределах соответствующей части их договорной цены.
Процесс продолжения ОКР может быть остановлен возникшей не по вине испол- нителя невозможностью или нецелесообразностью продолжения работ. И в этом случае заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты на опытно- конструкторские или технологические работы.
Одной их наиболее острых на практике является проблема прав сторон на охрано- способные результаты работ, в частности, на изобретения. До введения в действие ч.2 ГК заказчики иногда претендовали на автоматический переход к ним исключительных прав на все охраноспособные результаты НИР и ОКР. Это противоречило авторскому и патентному праву. Поэтому ст. 772 ГК устанавливает право сторон использовать охраноспособные ре- зультаты НИР и ОКР в пределах и на условиях, предусмотренных договором. Лишь если иное не установлено договором, право использования подобных результатов переходит к заказчику, а исполнитель сохраняет право применять их только для собственных нужд.
Учитывая непредсказуемость результатов многих НИР и ОКР, п.1 ст.777 ГК уста- навливает ответственность исполнителя только за вину (п.1 ст.401 ГК). Объем ответст- венности ограничен. По общему правилу исполнитель возмещает причиненные заказчи- ку убытки лишь в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки (если дого- вором предусмотрено их возмещение в пределах общей стоимости работ по договору). Упущенная выгода возмещается, только если это предусмотрено договором.
Договор на передачу научно-технической продукции. С конца 80-х годов XX-го века широкое распространение на практике получили договоры на создание (передачу) научно-технической продукции. Это было обусловлено проведением экономических ре- форм, необходимостью включения научно-технической сферы в свободные рыночные отношения.
Развитие рыночных отношений в сфере науки и техники привело к возрастанию роли договоров, в рамках которых не только производятся, но и распространяются и применяются новые научно-технические достижения. Эти достижения в практике и нормативных правовых актах стали именовать научно-технической продукцией и при-
429
Гражданское право Российской Федерации
знавать товаром. К научно-технической продукции относятся законченные научно- исследовательские, проектные, конструкторские, технологические работы и услуги, изго- товленные опытные образцы или опытные партии изделий, выполненные в соответствии с требованиями договора и принятые заказчиком.
Предметом договора на создание научно-технической продукции могут быть научно-исследовательские, проектные, конструкторские и технологические работы, ра- боты по изготовлению, испытанию и поставке опытных образцов и партий изделий (про- дукции), другие работы по профилю деятельности научной организации. Иначе говоря, если предметом договора является создание научно-технической продукции, то он в зна- чительной мере совпадает с рассмотренными в §1 договорами на выполнение НИР и ОКР. Существенные отличия присущи договору, регулирующему отношения по переда- че либо одновременно по созданию, передаче, освоению и использованию научно- технической продукции, а также по ее дальнейшему обслуживанию.
Поскольку договоры на выполнение НИР и ОКР в настоящее время урегулирова- ны нормами ст.769-778 ГК, интерес представляет лишь сформировавшаяся на базе ранее действовавших нормативных правовых актов практика применения договора на переда- чу научно-технической продукции. По данному договору само право использования на- учно-технической продукции (в отличие, например, от исключительного права исполь- зования охраняемого патентом изобретения, передаваемого по лицензионному договору) не уступается и не оплачивается. Передаются лишь знания, овеществленные в техниче- ской документации и образцах техники, а также производственный опыт.
Вкачестве сторон по договору могут выступать любые субъекты гражданского права. Чаще всего в этом качестве выступают коммерческие организации, а также учреж- дения, осуществляющие научную и научно-техническую деятельность и занимающиеся предпринимательской деятельностью.
Вдоговоре на передачу научно-технической продукции должны быть согласованы условия о его предмете (наименование научно-технической продукции); о сроке дейст- вия договора; сроке и порядке приемки научно-технической продукции; определена его цена; условия, касающиеся соблюдения конфиденциальности, а также ответственность сторон за нарушение принятых обязательств.
Нематериальный характер объекта договора делает необходимым согласование в нем условий, ограничивающих использование заказчиком научно-технической продук- ции, в частности, путем указания, на каком именно предприятии, каким образом, с какой целью и в течение какого времени она будет использована. При этом решаются и вопро- сы о том, вправе ли заказчик передавать полученную им продукцию третьим лицам и может ли это делать без его согласия разработчик, может ли последний использовать пе- реданную разработку для собственных нужд.
Проект договора на передачу научно-технической продукции может быть разра- ботан любой из договаривающихся сторон и после подписания направлен ею другой стороне. Направление контрагенту проекта договора служит предложением заключить договор. При отсутствии возражений по условиям договора сторона, получившая проект договора, направляет другой стороне подписанный договор. При наличии разногласий по проекту договора стороны принимают меры по их урегулированию. Обычно договор оформляется в соответствии с примерным образцом1.
1 См.: Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1988. №5. С.8.
430