Гражданское право РФ 2007г
.pdf
Гражданские правоотношения по приобретению и использованию исключительных прав (интеллектуальной собственности) и ноу-хау
кредиторов и должников. Наряду с другими правами объектами данных обязательств могут служить исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.
Исключительные права и приватизация государственного и муниципального имущества. Одно время в качестве гражданско-правовой формы приобретения исклю- чительных имущественных прав называли приватизацию имущества. Однако, в отличие от ранее действовавшего закона «О приватизации государственных и муниципальных предприятий», который прямо предусматривал возможность приобретения гражданами и акционерными обществами (товариществами) у государства в частную собственность (наряду с предприятиями и цехами) лицензий, патентов и других нематериальных акти- вов ликвидированных предприятий, действующий закон от 21 декабря 2001 г. №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»1 такого прямого ука- зания не содержит. И это обосновано. Исключительные права вообще не приватизируют- ся. Они могут приобретаться лишь в рамках традиционных патентно-лицензионных до- говоров, либо авторских договоров или договоров о приобретении смежных и иных прав.
В этой связи вполне объяснимо фактическое бездействие Положения о приватиза- ции объектов научно-технической сферы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 26 июля 1994 г. № 8702, в соответствии с п. 4.4. которого «объекты интеллектуальной собственности в сфере производства (патенты на изобретения и промышленные образцы, свидетельства на полезные модели, товарные знаки и права владения и пользования на- именованиями мест происхождения товаров, а также лицензии на объекты промышлен- ной собственности и товарные знаки) и иные нематериальные активы, используемые в хозяйственной деятельности и приносящие доход, включаются в состав стоимости прива- тизируемого имущества». Не было выполнено и поручение Правительства РФ тогдашне- му Министерству науки и технической политики и Комитету РФ по патентам и товар- ным знакам разработать и утвердить порядок включения объектов интеллектуальной собственности в состав нематериальных активов.
Обязательственно-правовые формы использования исключительных прав. В рамках обязательств используются только реальные (возникшие, оформленные, приобретенные) исключительные права. Они реализуются как один из видов имущества путем их уступки («перехода») или передачи («предоставления») по договору.
Правообладатель может уступить все свои права или их часть. Например, патен- тообладатель может уступить полученный патент любому физическому или юридиче- скому лицу, зарегистрировав договор об уступке под страхом его недействительности в органе по интеллектуальной собственности (п. 5 ст. 10 Патентного закона).
Порядок регистрации подробно регламентируют Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интеграль- ной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исклю- чительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу дан- ных, утвержденные приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64, рег. № 4563 от 19 мая 2003 г. – далее Правила регистрации 2003 г.
Отдельные законы жестко регламентируют формы передачи исключительных прав. Например, п. 1 ст. 13 Патентного закона допускает использование изобретения, по- лезной модели или промышленного образца любым лицом, не являющимся патентооб- ладателем, не только «лишь с разрешения патентообладателя», но и «на основе лицензи- онного договора». Различные виды лицензионных договоров действительно служат ос- новными формами реализации исключительных патентных прав. Однако эти права, как
1Российская газета. 26 января 2002 г.
2СЗ РФ. 1994 г. № 15. Ст. 1783.
401
Гражданское право Российской Федерации
и имущественные авторские, смежные права и права на средства индивидуализации, пе- редаются (с соблюдением требования государственной регистрации) также в рамках многих других гражданско-правовых договоров.
Право использования объектов исключительных прав предоставляется правооблада- телем пользователю по договору коммерческой концессии (договору франчайзинга) в соот- ветствии со ст. 1027-1040 ГК1, а доверительному управляющему – передается по договору до- верительного управления имуществом (ст. 1012-1026 ГК)2. Исключительные права являются одним изобъектов доверительного управления по прямому указаниюп. 1 ст. 1013 ГК3.
Исключительные права могут переходить, в частности, по договору купли- продажи предприятия как имущественного комплекса, включающего права на фирмен- ное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуали- зации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основа- нии лицензий права использования таких средств (п. 2 ст. 559 ГК). Они могут быть пре- доставлены по договору аренды предприятия с передачей арендатору прав арендодателя на обозначения, индивидуализирующие его деятельность, и других исключительных (например, патентно-лицензионных) прав (п. 1 ст. 656 ГК).
Исключительные права могут быть подарены (п. 1 ст. 572 ГК), реализованы при их продаже с публичных торгов в качестве предмета залога (п. 1 ст. 336, ст. 349, 350 ГК) либо при продаже предприятия должника при внешнем управлении или конкурсном произ- водстве (ст. 109,110,111,139 и др. Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве»)4. Эти права могут быть также предметом брачного договора. К совместной собственности супругов, согласно законному режиму их имуще- ства, относятся лишь доходы каждого из супругов от использования результатов интел- лектуальной деятельности (п. 2 ст. 34 Семейного кодекса). В брачном же договоре супруги вправе установить любой режим собственности (совместной, долевой или раздельной) на все имущество, включая исключительные права каждого из них (абз. 1 п. 1 ст. 42).
Правовая природа, предмет и классификация договоров о приобретении (при- своении) и использовании исключительных прав и ноу-хау. Различные договоры, в
рамках которых возникают и реализуются обязательства по использованию исключи- тельных прав и ноу-хау, имеют существенные различия. Прежде всего, одни из догово- ров, оперирующих с исключительными правами, целиком посвящены их передаче или созданию объектов и передаче прав на их использование, а другие – только частично. К первым принадлежат авторские договоры, договоры о передаче смежных прав, патентно- лицензионные договоры и договоры об использовании прав на средства индивидуализа- ции товаров и их производителей. В значительной мере к этой группе примыкают дого- вор коммерческой концессии (договор франчайзинга) и договор доверительного управ- ления исключительными правами, в том числе договор управления этими правами на коллективной основе.
Другие договоры – это договоры на выполнение научно-исследовательских, опыт- но-конструкторских и технологических работ (НИР и ОКР); на передачу научно- технической продукции; договоры на продажу или аренду предприятия; брачный дого- вор; договоры аренды исключительных прав, их отчуждения при продаже с публичных торгов в качестве предмета залога либо при продаже предприятия должника при внеш- нем управлении или конкурсном производстве. Перечисленные договоры пока распро- странены не так широко, и исключительные права занимают в содержании некоторых из них второстепенное место. Тем не менее и этим договорам присущи в части, касающейся исключительных прав, общие особенности правовой природы, предмета и формы как самих договоров, так и возникающих на их базе обязательств сторон.
1См. с.286-288.
2См. с.223-226.
3О коллективном управлении имущественными авторскими и смежными правами см. с.268-271.
4Российская газета. 2 декабря 2002 г.
402
Гражданские правоотношения по приобретению и использованию исключительных прав (интеллектуальной собственности) и ноу-хау
Самостоятельное место занимают договоры о передаче ноу-хау.
Правовая природа и предмет договоров о приобретении (присвоении) и ис- пользовании исключительных прав и ноу-хау. Договоры о приобретении (присвоении)
и использовании исключительных прав и ноу-хау взятые вместе внешне напоминают до- говоры и купли-продажи, и найма (аренды), и подряда. Нередко они и именуются тако- выми, а также договорами доверительного управления, коммерческой концессии и т.д. Иногда их квалифицируют и как договоры особого рода (sui generis). На самом деле эти договоры разделяются на ряд самостоятельных типов и видов, образуя сформировав- шийся в последние десятилетия во всем мире особый класс договоров о приобретении (присвоении) и использовании исключительных прав и ноу-хау. Его отдельные типы и виды имеют черты сходства с другими договорами традиционных классов, таких как dare, facere и praestare, основными типами которых являются купля-продажа, аренда, подряд и возмездные услуги.
Например, к договорам патентной лицензии вполне применима ставшая тради- ционной формула «продажа и покупка лицензий». В то же время здесь по договору про- дается не вещь, а лицензия, т.е. право временного возмездного использования изобрете- ния. Значит ли это, что одно исключает другое и лицензионные отношения должны трактоваться только как отношения найма? Конечно, нет, поскольку наем и купля- продажа относятся к одному классу договоров о возмездной передаче имущества, и их признаки могут частично совпадать.
К договору найма вполне можно применить формулу «продажа (на время) права пользования имуществом». Договоры имущественного найма можно рассматривать как товарные сделки, совершаемые согласно экономическим законам, регулирующим продажу товаров. По договору найма потребитель- ная стоимость продается по частям каждый раз на определенный срок. Одна- ко, коль скоро под «продажей» в течение тысячелетий понимается отчужде- ние вещей в постоянное пользование, для обозначения отношений, возни- кающих из данного договора, был применен термин «наем имущества» с раз- новидностями «аренда» и «прокат». Точно так же лицензионный договор может трактоваться и как наем (аренда) имущества (точнее имущественного права), и как временная купля-продажа. Но существенные его отличия и от купли-продажи, и от найма телесного имущества породили специальное на- именование «лицензионный договор».
Договор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования изобретения имеет два отличия и от купли-продажи, и от аренды вещей. Во-первых, до- говор купли-продажи (аренды) базируется на праве собственности продавца (наймодате- ля). Напротив, в основе лицензионного договора лежит исключительное право патенто- обладателя. Во-вторых, по договору купли-продажи (найма) передаются вещи, двойное владение и пользование которыми исключены. Объект же исключительного права вооб- ще не нуждается в передаче: описание изобретения публикуется и доступно каждому. Он может одновременно использоваться самим лицензиаром и, с разрешения последнего, неопределенным числом третьих лиц. Вследствие названных особенностей к договору патентной лицензии неприменимы правила законодательства о купле-продаже (касаю- щиеся обязанности продавца сохранять проданную вещь, передавать ее, оговаривать ее недостатки), а также об имущественном найме (например, правила о проверке исправно- сти сдаваемого в наем имущества).
Договор о передаче ноу-хау отличается от патентной лицензии и по своей право- вой основе и по предмету. В основе передачи ноу-хау лежит не исключительное право, а фактическая монополия на ноу-хау. Ноу-хау, в отличие от запатентованного изобрете- ния, нельзя использовать, не получив его от обладателя. Следствием этого является необ- ходимость не предоставления по договору права использования, а передачи самого ноу-
403
Гражданское право Российской Федерации
хау в полном объеме. Не менее важна и другая особенность ноу-хау. Коль скоро в его со- став входят различные навыки, методы и способы, передаваемые в форме выполнения определенных действий, есть основания говорить о наличии у договора о передаче ноу- хау свойств подрядного договора. Разумеется, как и договор патентной лицензии, дого- вор о передаче ноу-хау существенно отличается и от купли-продажи, и от найма, и от подряда в традиционном их понимании.
Наконец, наиболее распространенный договор «смешанной» лицензии соединяет в себе черты и патентной лицензии и договора о передаче ноу-хау. Все это позволяет ква- лифицировать договоры патентной, «смешанной» лицензии и договора о передаче ноу- хау как различные типы самостоятельного класса договоров о приобретении и использо- вании исключительных прав и ноу-хау.
Класс договоров о приобретении (присвоении) и использовании исключи-
тельных прав и ноу-хау. В данный класс прежде всего входят в качестве самостоятельных типов договор об уступке патента, патентно-лицензионные договоры, а также договор о передаче ноу-хау. Учитывая принципиальные различия в предмете данных типов дого- воров, в современных условиях уже не корректно называть этот класс «договорами о пра- ве использования нематериальных благ» и именовать лицензионными как договоры об использовании исключительных прав, так и договоры о передаче ноу-хау1. Поскольку на ноу-хау у его разработчика (обладателя) нет исключительного права, то в названии ново- го класса договоров опущено слово «право». Таким образом, это название охватывает и договоры, в рамках которых не передаются исключительные права.
Термин «лицензия» применим к договору о передаче ноу-хау только в одном смысле: передавая материалы, содержащие ноу-хау, его обладатель разрешает приобре- тателю ознакомиться с содержанием ноу-хау, т.е. предоставляет своеобразную «лицензию на ознакомление». Однако такая «лицензия» никак не служит формой передачи исклю- чительного права, поскольку такового не существует.
В состав рассматриваемого класса входят в качестве самостоятельных типов автор- ские договоры. Применяемый на практике договор на передачу научно-технической продукции по своему предмету отличается от лицензионных договоров. По договору на передачу право использования не уступается и не оплачивается. Передаются лишь зна- ния, овеществленные в технической документации и образцах техники, а также произ- водственный опыт. Поэтому данный договор относится к классу договоров о возмездном оказании услуг. Этот договор может быть включен в класс договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау, если в его предмете имеется конфиденциальная ин- формация, передаваемая на условиях ноу-хау.
Существует мнение, что договор патентной лицензии – договор класса dare, ос- новным типом которого является купля-продажа. Договор же о передаче ноу-хау – дого- вор класса facere. Основной тип этого класса – договор подряда. Отсюда делается вывод, будто договор патентной лицензии и договор о передаче ноу-хау принадлежат к разным классам2. Спорность этого вывода определяется тем, что в данном случае за предмет дого- вора о передаче ноу-хау принимается прежде всего передача навыков и опыта обладателя ноу-хау. В противоположность Ц. Каменовой, К. Кнап считает, что между лицензией на изобретение и договором о передаче ноу-хау много общего, и это позволяет объединить их в рамках одного договорнного типа3. Здесь спорный вывод обусловлен недооценкой
1См.: Зенин И.А. Лицензионный договор на изобретения и ноу-хау //Сов. государство и право. 1983. №6. С. 54, 56.
2См.: Каменова Ц. Лицензионные договоры между хозяйственными организациями стран – чле- нов СЭВ (Правовая природа, регулирование, коллизионные проблемы). Автореф. канд. дисс.
М.,1979. С. 7-8.
3См.: Knap K. Der Lizenzvertrag als ein besonderer Vertragstypus. //Gewerblicher Rechtsshutz und Urheberrecht, Internationaler Teil, 1973, №6/7. S. 229.
404
Гражданские правоотношения по приобретению и использованию исключительных прав (интеллектуальной собственности) и ноу-хау
существенных различий в объекте предоставляемого по лицензии права (т.е. запатенто- ванного изобретения) и неохраняемой информации, передаваемой как ноу-хау.
М.М. Богуславский полагает, что «в качестве предмета патентной лицензии следу- ет рассматривать не патент, а само изобретение (т.е. не исключительное право, вытекаю- щее из патента, а право использования изобретения, вытекающее из договора)»1. Этот вывод также не бесспорен. Во-первых, договор об уступке патента – самостоятельный тип договора, и нет необходимости вообще ставить его в прямую связь с договором патентной лицензии. Во-вторых, «само изобретение» – не предмет договора, а объект предоставляе- мого по договору права использования. В-третьих, патент не может отождествляться с ос- нованным на нем исключительным правом, как не может форма явления одновременно быть его содержанием. В-четвертых, нельзя ставить знак равенства между «самим изобре- тением» и вытекающим из договора правом его использования.
В доказательство того, что предметом патентной лицензии является «само изобре- тение», иногда ссылаются на распространенные в практике случаи, когда патент по заяв- ке вообще не выдается или аннулируется из-за неуплаты пошлин (т.е. исключительное право на изобретение не возникает либо прекращается), а ранее заключенный лицензи- онный договор продолжает действовать. В этих случаях в него лишь вносятся изменения, касающиеся обычно цены лицензии2. Представляется, что в отмеченных случаях, как правило, речь идет о так называемых «смешанных» лицензиях, когда лицензиат стремит- ся получить не только право на использование охраняемого изобретения, но и дополни- тельную информацию (ноу-хау), необходимую для его успешного освоения. Это типич- ный «смешанный договор» (по формулировке п. 3 ст. 421 ГК).
Ясное представление о предмете отдельных договоров и их месте в общей класси- фикации позволяет избежать ошибок и ненужных конфликтов на стадии заключения договоров. Если под предметом патентно-лицензионного договора как его существенным условием понимать «само изобретение», то он должен считаться заключенным лишь при условии передачи лицензиату всей информации о нем без передачи исключительного права, т.е. разрешения на его использование. Точно так же ошибочным будет указание в договоре о передаче ноу-хау на уступку права на него без подробного раскрытия самого ноу-хау. Поскольку предметом патентной лицензии является право на использование изобретения, а не само изобретение, наибольшее внимание в договоре должно быть об- ращено на реальное предоставление лицензиату этого права, на его поддержание в силе и защиту от возможных нарушений. В договоре же о передаче ноу-хау, напротив, ре- шающее значение приобретают передача неизвестной покупателю информации о сущ- ности ноу-хау и соблюдение конфиденциальности передаваемых сведений.
В класс договоров о приобретении (присвоении) и использовании исключитель- ных прав и ноу-хау входят и другие договоры или их части, такие как, например, догово- ры на выполнение НИР и ОКР и на передачу научно-технической продукции. При их заключении и исполнении важно учитывать общие особенности как всего этого класса в целом (идеальный характер объектов исключительных прав и ноу-хау), так и предмета его отдельных типов и видов. В этой связи справедливо мнение о том, что договоры, ко- торые предусматривают передачу авторских прав, следует относить к авторским, даже если они не названы таковыми. Поэтому во многих случаях, когда нормы о передаче ав- торских прав включаются в гражданские договоры купли-продажи, аренды, простого то- варищества и др., эти договоры (в соответствующей части) должны отвечать требовани- ям, предъявляемым к авторским договорам. Одно из них состоит в том, что предметом любого авторского договора является передача имущественных авторских прав.
1Богуславский М.М. Правовые вопросы технической помощи СССР иностранным государствам и лицензионные договоры. М., 1963. С. 171; Он же: Продажа и покупка лицензий в СССР //Сов. го- сударство и право. 1968. №5. С. 54.
2См.: Городисский М.Л. Лицензии во внешней торговле СССР. М., 1972. С. 30.
405
Гражданское право Российской Федерации
Напротив, договоры, которые не предусматривают передачу авторских прав, не могут считаться авторскими, даже если они названы таковыми, например, договор об из- дании произведения за счет автора. Это типичный подрядный договор: автор оплачивает издательству тиражирование своего произведения (в виде книги) и получает весь тираж книги в свою собственность1.
Точно так же любое разрешение патентообладателя на передачу (предоставление) третьему лицу исключительного права использования охраняемого объекта должно трактоваться как лицензионный договор. Поэтому независимо от того, в рамках каких договоров происходит передача (или «предоставление», «уступка») патентных прав, к со- ответствующим статьям этих договоров должны применяться нормы о патентно- лицензионных договорах. То же самое относится к договорам о передаче смежных прав и прав на товарные знаки.
Дополнительная литература
•Изобретательство и патентоведение. Библиографический указатель. Сост.
Фалкина Д.А. М., 1974, 1977.
•Белов В.В., Виталиев г.В., Денисов г.М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика. М., 1997.
•Дозорцев В.А. Исключительные права и их развитие. Вступительная ста- тья // Права на результаты интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие исключительные права. Сборник норма- тивных актов. М., 1994.
•Зенин И.А. Структура, функции и условия эффективности гражданского законодательства в области научно-технического прогресса. Авто- реф.докт.дисс. М., 1980.
•Зенин И.А. Эффективность норм права в области научно-технического прогресса // Сов. государство и право. 1981. №2.
•Зенин И.А. Рынок и право интеллектуальной собственности в СССР // Вопросы изобретательства. 1991. № 3.
•Зенин И.А. Основы гражданского права России (конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности). М., 1993.
•Зенин И.А. Предпринимательское право. М., 2005 (тема 26).
•Интеллектуальная собственность: сборник типовых договоров. Сост. Лын- ник Н.В., Кукушкин А.Г. М., 1995.
•Как защитить интеллектуальную собственность в России. Под ред. Корча-
гина А.Д. М., 1995.
•Правовая охрана интеллектуальной собственности. Под ред. Дементьева В.Н. М., 1995.
•Пиленко А. Право изобретателя. Т. 1, 2. СПб. 1902, 1903.
•Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Феде-
рации. М., 1996.
1 См.: Гаврилов Э.П. Указ. Соч. С. 136.
406
Авторские договоры и договоры о передаче смежных прав
ТЕМА 51
Авторские договоры и договоры о передаче смежных прав
Цель изучения:
установление понятия, видов, условий авторских договоров, ответственности по ним, а также ос- новных положений о передаче смежных прав и о коллективном управлении имущественными ав- торскими и смежными правами.
Подтемы:
1.Авторский договор: понятие, виды, условия, форма, ответственность сторон.
2.Договоры о передаче смежных прав.
3.Коллективное управление имущественными авторскими и смежными правами.
Изучив данную тему, студент должен:
знать, чтоимущественныеавторские исмежныеправа могутпередаватьсякакправилоподоговору; уметьопределить условияавторскогодоговора (ст.31 Закона обавторском правеисмежных правах);
приобрести навыки передачи полномочий на коллективное управление имущественными пра- вами (п.2 ст. 45 Закона об авторском праве и смежных правах).
При изучении темы 51 необходимо:
•читать: Пособие;
•дать характеристику авторского договора заказа (ст.30,33 Закона об авторском праве и смежных правах);
•ответить на вопрос 95 Практикума;
•акцентировать внимание на форме авторского договора, в том числе договоров о продаже про- грамм для ЭВМ и баз данных.
Для самооценки темы 51 необходимо:
1.изложить схематически существенные условия авторского договора (абз.1 п.1 ст.31 Закона об авторском праве и смежных правах);
2.перечислить виды разрешений, даваемых обладателем исключительных исполнительских прав пользователю (п.4,7 ст.37 Закона об авторском праве и смежных правах);
3.назвать функции организаций, управляющих имущественными авторскими и смежными пра- вами на коллективной основе (ст. 46 Закона об авторском праве и смежных правах).
План семинарского занятия по теме 51.
1.Основные положения об авторских договорах.
2.Договоры о передаче исключительных исполнительских и других смежных прав.
3.Управление имущественными авторскими и смежными правами на коллективных началах.
407
Гражданское право Российской Федерации
Под авторским договором понимается соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства, или его работодателем, либо иным обладателем имущест- венных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, по которому автор обязуется передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в соответствии спредоставленным емуправом иуплатить вознаграждение.
По авторскому договору по названию и буквальному смыслу ст.30 закона «Об ав- торском праве и смежных правах» (далее – ЗоАП) исключительные права передаются, т.е. лишь предоставляются пользователю на время, а не уступаются ему. Этим авторский до- говор отличается от таких способов отчуждения или закрепления имущественных автор- ских прав, как их дарение, наследование, предоставление по закону работодателю либо внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества, при которых данные права переходят к другим лицам либо возника- ют у других лиц в качестве первоначальных исключительных прав.
К авторским договорам, как разновидностям сделок по передаче имущественных прав, применяются общие положения §1 главы 30 ГК о купле-продаже, если иное не вы- текает из содержания или характера исключительных авторских прав. В общем плане можно распространить на авторские договоры правила, скажем, п.1 ст.460 ГК, обязываю- щее продавца товара передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. Пользователь также заинтересован в получении имущественных прав, не обремененных правами других пользователей этих же прав. Однако большинство общих норм ГК о куп- ле-продаже телесных объектов неприменимо к передаче ни авторских, ни других имуще- ственных прав. Это касается норм об ассортименте товара, его качестве, сроке годности, скрытых недостатках, комплектности, о таре и упаковке товара. Поэтому регулирование авторских договоров, как и всех вообще договоров об использовании исключительных прав, нуждается в самостоятельной правовой регламентации.
Важные разъяснения по вопросам договорного использования объектов авторских и смежных прав, в том числе управления данными правами на коллективной основе, содер- жатся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. №15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законода- тельства об авторском праве и смежных правах» (РГ, 28 июня 2006 г. Комментарий к данному постановлению опубликован в журнале«Хозяйство иправо», 2006 г., № 9, с. 23-52).
ЗоАП различает три вида авторских договоров:
1) авторский договор о передаче исключительных прав;
2)авторский договор о передаче неисключительных прав;
3)авторский договор заказа (ст.30, 33).
Определение
Поскольку имущественные авторские права всегда являются исключительными, первые два вида авторских договоров логичнее было бы назвать (и это подтверждается трактовкой данных видов прав в п. 2 ст.30 ЗоАП) авторскими договорами о передаче ис- ключительных прав на исключительных и неисключительных условиях. По смыслу п.2 ст.30 авторский договор о передаче исключительных прав на исключительных условиях разрешает использование произведения определенным способом и в установленных до- говором пределах только лицу, которому эти права передаются. Пользователь по данно- му договору вправе запретить подобное использование произведения всем другим ли- цам, включая сторону, передающую права.
Право запрета может быть применено помимо пользователя только создателем произведения. Если пользователь не осуществляет защиту данного права, право запре- щать использование произведения другим лицам может осуществляться его автором
(абз.2 п.2 ст.30 ЗоАП).
408
Авторские договоры и договоры о передаче смежных прав
Пользователь по авторскому договору о передаче исключительных прав на исключительных условиях фактически может на срок действия договора приобрести абсолютное право использования произведения, включая пере- 
дачу полученных прав другим лицам. Однако передача полностью или час- тично другим лицам прав, переданных по авторскому договору, допускается
лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором (п.4 ст.31 ЗоАП).
Авторский договор о передаче исключительных прав на неисключительных усло- виях разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем ис- ключительных прав, передавшим такие права, и(или) другим лицам, получившим раз- решение на использование произведения таким же способом (п.3 ст.30). Подобный дого- вор создает пользователю менее сильные позиции в коммерческой реализации получен- ных прав, нежели договор о передаче авторских прав на исключительных условиях. По- этому цена такого договора обычно бывает ниже.
Существует презумпция неисключительности использования передаваемых автор- ских прав. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются переданными на неис- ключительных условиях, еслив договоре прямоне предусмотрено иное (п.4 ст.30 ЗоАП).
По объектам исключительных прав авторские договоры классифицируются на: издательские, сценарные, постановочные и др.
Условия авторского договора. Как любой гражданско-правовой договор, ав- торский договор подчиняется закрепленным в ГК общим положениям о до- говоре (ст.420-453). Это в равной мере касается свободы договора во всех ее 
проявлениях (ст.421), соотношения договора и закона (ст.422), цены договора (ст.424), сущностного и формального моментов заключения договора. Автор- ский договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Этот сущностный момент определяется абз.1 п.1 ст.432 ГК. Формальный момент заключения авторского договора как момент получения лицом, направив- шим оферту (т.е. пользователем), ее акцепта (т.е. согласия правообладателя)
базируется на норме п.1 ст.433 ГК.
Вместе с тем, авторское законодательство как часть гражданского законодательства (согласно ст.2 ЗоАП) конкретизирует существенные условия авторского договора. В силу абз.2 п.1 ст.432 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия, на- званные в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного ви- да, а также все другие условия, предлагаемые для согласования одной из сторон. Закон об авторском праве и смежных правах называет в числе необходимых такие условия автор- ского договора как:
•способы использования произведения;
•срок и территорию, на которые передается право;
•размер вознаграждения и/или порядок его определения за каждый способ использо- вания;
•порядок и сроки выплаты вознаграждения (абз.1 п.1 ст.31).
Под способами использования произведения понимаются конкретные права, пе- редаваемые по договору, например, право воспроизводить и распространять литератур- ные произведения на русском языке. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, например, право переводить произведение на ино- странные языки, считаются не переданными.
Весьма важными являются условия о сроке пользования правами, территории их применения, размере вознаграждения и способах его определения. Принцип свободы
409
Гражданское право Российской Федерации
договора позволяет сторонам по соглашению установить любые оптимальные для них условия. Однако при отсутствии в авторском договоре условий о сроке, на который пере- дается право, или о его территории применяются правила диспозитивных норм абз.2 и 3 п.1 ст.31 ЗоАП. Так, если стороны не укажут в договоре срок, то договор может быть рас- торгнут автором, во-первых, лишь по истечении 5 лет с даты его заключения и, во- вторых, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за 6 месяцев до расторже- ния договора. При отсутствии в договоре указания на территорию, на которую передает- ся право, действие передаваемого права ограничивается территорией Российской Феде- рации. Правило о сроке расторжения договора направлено на обеспечение интересов пользователя (при очевидной незаинтересованности автора-правообладателя в ограни- ченном сроке передачи права). Правило о территории, напротив, в большей мере стоит на страже интересов правообладателя.
Действующее авторское законодательство не предусматривает применявшейся ранее жесткой регламентации определения размера вознаграждения в виде фиксиро- ванных денежных ставок за каждый авторский лист. В настоящее время вознагражде- ние определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения (продажу книги, прокат кинофильма и т.п.) или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенно- стями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным обра- зом (абз.1 п.3 ст.31 ЗоАП). При установлении вознаграждения в форме фиксирован- ной (паушальной) суммы в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения (книг, компакт-дисков, журналов и т.п.). Превышение тиража (т.е. числа копий) будет рассматриваться как последующее издание или иное воспроизведение произведения, влекущее необходимость заключения нового договора и вознагражде- ния по нему.
Допускаемые абз.2 п.3 ст. 31 ЗоАП минимальные ставки вознаграждения установ- лены постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. №218 «О минимальных став- ках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литера- туры и искусства»1. Данным постановлением установлены минимальные ставки возна- граждения за публичное исполнение произведений, их воспроизведение в форме звуко- записи, за сдачу в прокат экземпляров звукозаписей (фонограмм) и видеофильмов, вос- произведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промыш- ленности произведений декоративно-прикладного искусства. Минимальные размеры вознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы. Практически данное правило применимо лишь к случаям определе- ния минимальной ставки вознаграждения в твердой денежной сумме (а не в виде про- цента дохода от использования произведения).
В целях обеспечения прав и законных интересов творческих работников кине- матографии, упорядочения расчетов между правообладателями (киностудиями, про- дюсерами) и авторами кинематографических произведений постановлением Прави- тельства РФ от 29 мая 1998 г. №5242 утверждены минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство которых осуществлено до 3 августа 1992 г., за использование этих произведений путем передачи в эфир и по ка- белю, воспроизведения (тиражирования) на всех видах материальных носителей и распространения (продажи, сдачи в прокат), а также путем их публичного показа. Минимальные ставки вознаграждения установлены в размере от 0,5% до 7% от дохода, полученного правообладателем кинематографического произведения за каждый вид использования.
1Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. № 13. Ст. 994.
2Российская газета. 16 июля 1998 г.
410