Глава 30. Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления

1. Название гл. 30 УК заменило традиционное название рассматриваемой группы преступных деяний - "должностные преступления".

Особенностью данных преступлений является не только родовой объект, но и специальный субъект - должностное лицо.

Закон не дает общего определения должностного преступления. Это понятие было разработано доктриной уголовного права. Основными признаками должностного преступления признавались совершение общественно опасных действий должностным лицом, вопреки интересам службы, причинение вреда охраняемым законом интересам государства, общества или отдельных граждан.

Сущность должностного преступления заключается в нарушении правильной деятельности государственного аппарата, совершаемом со стороны работников этого аппарата (должностных лиц).

2. Должностные преступления объединяет родовой объект, который можно определить как нормальное функционирование государственной власти, правильное осуществление государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Деятельность служащих государственных учреждений регулируется федеральными законами от 27 мая 2003 г. N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации" и от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации".

3. Должностное преступление следует отличать от должностного проступка, влекущего дисциплинарную и материальную ответственность, но не уголовную.

Дисциплинарным проступком является нарушение должностным лицом порядка исполнения своих служебных обязанностей, не повлекшее существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.

4. Понятие должностного лица определяется в УК (примечание 1 к ст. 285).

Закон различает три категории должностных лиц: а) представители власти; б) лица, выполняющие организационно-распорядительные функции; в) лица, выполняющие административно-хозяйственные функции.

Представителями власти являются должностные лица, наделенные властными полномочиями, т.е. правом дачи обязательных указаний и распоряжений лицам, не находящимся в их непосредственном подчинении, или правом принимать решения, порождающие правовые последствия. Так, представителями власти являются депутаты законодательных органов, министры, руководители ведомств, руководители местных органов самоуправления, работники правоохранительных органов, осуществляющие функции этих органов.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" *(258) разъяснил, что к представителям власти следует относить лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности (например, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, депутаты законодательных органов государственной власти субъектов РФ, члены Правительства РФ и органов исполнительной власти субъектов РФ, судьи федеральных судов и мировые судьи, наделенные соответствующими полномочиями работники прокуратуры, налоговых, таможенных органов, органов МВД России и ФСБ России, состоящие на государственной службе аудиторы, государственные инспекторы и контролеры, военнослужащие при выполнении возложенных на них обязанностей по охране общественного порядка, обеспечению безопасности и иных функций, при выполнении которых военнослужащие наделяются распорядительными полномочиями).

Статус представителя власти определяется не уровнем должностного положения, а характером выполнения служебных обязанностей. Так, генеральный директор крупного предприятия или промышленного объединения представителем власти не является, а постовой милиционер - является.

Должностными лицами, осуществляющими организационно-распорядительные функции, являются руководители предприятий и учреждений и их подразделений, отделов, цехов и т.д., лица, возглавляющие отдельный производственный участок, инженер смены, бригадир, заведующий канцелярией и т.д.

Организационно-распорядительные функции могут также выражаться в принятии решений и составлении документов, порождающих правоотношения, выдаче от имени государственных учреждений официальных документов, устанавливающих личность гражданина или юридический факт. Так, работник паспортного стола, государственный нотариус являются должностными лицами *(259).

Должностные лица, выполняющие административно-хозяйственные функции, отвечают за хранение, использование материальных ценностей, ведут учет и отпуск товаров, осуществляют отчетность и т.д.

Субъектами должностных преступлений являются также лица, временно выполняющие административно-хозяйственные или организационно-распорядительные функции. Так, начальник летнего детского лагеря, воспитатели этого лагеря, руководитель туристического похода, водитель-экспедитор, являющийся материально ответственным за груз, - должностные лица.

Не являются должностными лицами руководители и ответственные работники коммерческих и иных негосударственных организаций. Так, Верховный Суд РФ не признал должностным лицом директора товарищества с ограниченной ответственностью *(260), директора арендного предприятия *(261), управляющую отделением Сбербанка РФ, поскольку Сбербанк является самостоятельной акционерной организацией, а не учреждением Центрального банка России *(262). Ответственность лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях (совершивших преступления против интересов службы), наступает по статьям, предусмотренным в гл. 23 УК.

5. Спорным является вопрос о статусе рядового врача на государственной службе или преподавателя, работающего в государственном учебном заведении.

Рассмотрим этот вопрос подробнее. Врач государственной поликлиники, больницы или санатория имеет право отдавать обязательные распоряжения, связанные с профессиональной деятельностью (лечением), среднему и низшему медицинскому персоналу, выписывать лекарства, содержащие наркотические или сильнодействующие средства, на специально оформляемых рецептных бланках.

Такие действия не может совершить частнопрактикующий врач. Поэтому врач, состоящий на государственной службе, при выполнении профессиональных обязанностей является должностным лицом, его неправильные действия могут причинить существенный вред гражданам.

Преподаватель в государственных учреждениях, даже если он не является членом каких-либо комиссий (приемных, экзаменационных), обладает организационно-распорядительными полномочиями не только во время экзаменов или зачетов, принимаемых единолично, но и во время занятий. Так, он имеет право удалить из аудитории учащегося, нарушающего дисциплину, не допустить к зачету неуспевающего ученика.

6. В практике возникал вопрос: являются ли должностными лицами руководители унитарного государственного или муниципального предприятия? На этот вопрос следует ответить отрицательно.

В названном постановлении Пленума подчеркивается, что унитарное предприятие, являющееся коммерческой организацией, не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество, в отношении которого оно осуществляет лишь хозяйственное управление (ст. 114, 115 ГК РФ).

Руководители унитарных предприятий вступают в гражданско-правовые отношения, связанные с деятельностью унитарного предприятия, на тех же основаниях, что и другие субъекты гражданского права. Они не наделяются властными полномочиями и не осуществляют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции от лица государства.

За совершение общественно опасных действий в связи с исполнением служебных обязанностей такие лица должны отвечать по статьям гл. 23 "Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях" УК.

7. Встречаются случаи, когда организатором или подстрекателем преступления, совершенного должностным лицом, является частное лицо. Как должны квалифицироваться его действия?

Хотя по этому вопросу были высказаны разные мнения, но наибольшее признание получила позиция, поддержанная судебной практикой, что соучастниками преступления, совершаемого специальным субъектом, могут быть лица, не обладающие специальными признаками.

Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями

1. Злоупотребление должностными полномочиями является одним из наиболее распространенных должностных престyплeиий.

Состав данного преступления является материальным.

2. Непосредственным объектом данного преступления будет деятельность конкретного государственного органа, учреждения или предприятия или органа местного самоуправления. Дополнительным объектом - права и законные интересы граждан, организаций, общества или государства.

3. Объективная сторона заключается в действиях вопреки интересам службы, а в отдельных случаях - в бездействии (например, попустительство совершению преступлений иными лицами).

Под интересами службы следует понимать деятельность органа, учреждения или предприятия, определяемую не только соответствующими нормативными актами (уставами, приказами, положениями, инструкциями и т.д.), но и фактически сложившейся обстановкой.

В юридической литературе понятие "интересы службы" раскрыто достаточно полно. Так, проф. Б.В. Здравомыслов писал: "Деяние совершается вопреки интересам службы, когда оно нарушает правильную деятельность того звена государственного аппарата, в котором работает должностное лицо, препятствует осуществлению стоящих перед ним и аппаратом в целом задач, выполняется не на основе и не во исполнение законов и других нормативных актов, а в противоречии с ними" *(263).

4. Во время чрезвычайных происшествий (стихийное бедствие, экологическая катастрофа, серьезная авария и т.п.) для предотвращения тяжелых последствий должностным лицам приходится совершать действия с нарушением правил, предусмотренных нормативными актами, и с возможным причинением ущерба отдельным гражданам или организациям.

В этих случаях при решении вопроса об ответственности следует руководствоваться положениями ст. 39 УК о крайней необходимости и ст. 41 УК об обоснованном риске.

5. Характерным признаком деяния, предусмотренного комментируемой статьей, является использование должностным лицом своих служебных полномочий. Виновный действует в пределах своих полномочий по формальным основаниям, но вопреки интересам службы по содержанию и направленности действий.

Чтобы установить злоупотребление должностными полномочиями, в каждом случае необходимо определить, какие именно полномочия и в каком объеме предоставлены данному должностному лицу. Для этого следует выяснить, какими законами и другими нормативными актами (приказы, инструкции, уставы) определен круг служебных полномочий должностного лица.

В определении по делу О., привлеченного к ответственности по ч. 1 ст. 285 УК, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала: "Статья 285 УК РФ предусматривает ответственность за злоупотребление именно должностными полномочиями, а не за злоупотребление служебным положением, которое занимает должностное лицо в соответствующем государственном органе, органе местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях".

Ни в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, ни в обвинительном заключении органы следствия не указали, злоупотребление какими правами и обязанностями допустил О. Не указывается об этом и в протесте. Поэтому суд правильно оправдал О., сославшись при этом на диспозицию ст. 285 УК *(264).

6. Поскольку состав преступления, предусмотренный ст. 285 УК, является материальным, результатом злоупотребления служебными полномочиями должно быть наступление вредных последствий.

Закон определяет такие последствия как существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.

Существенное нарушение прав и интересов - признак оценочный, не поддающийся точному количественному измерению. Он может выражаться в причинении материального, морального вреда, в нарушении деятельности учреждения, в выпуске недоброкачественной продукции в значительном размере и т.д. В каждом случае наличие существенного нарушения прав и интересов граждан и организаций определяется судом.

Материальный ущерб может быть причинен в результате серьезной аварии на производстве из-за нарушения технологического режима должностным лицом, в результате упущенной выгоды при срыве переговоров о поставках сырья, остановке производства, заключении невыгодных контрактов и т.п.

Моральный вред причиняется в случае нарушения трудовых, жилищных и иных прав и интересов граждан, например незаконное увольнение, отказ в предоставлении жилплощади и т.п.

Последствие злоупотребления должностными полномочиями может выразиться в серьезном нарушении работы учреждения или предприятия.

7. Необходимым элементом объективной стороны преступления является наличие причинной связи между использованием должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы и наступлением существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций.

При отсутствии существенного нарушения прав и интересов граждан или организаций использование должностным лицом своих прав и полномочий вопреки интересам службы образует должностной проступок, влекущий дисциплинарную ответственность.

8. Субъектом преступления является только должностное лицо, работающее в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, в Вооруженных Силах и других воинских формированиях РФ.

9. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной. В содержание умысла входит сознание, что субъект действует вопреки интересам службы и что его действия могут причинить существенный вред, вызвать существенное нарушение законных прав и интересов граждан или организаций.

Обязательным признаком субъективной стороны преступления является мотив - корыстная или иная личная заинтересованность.

Корыстная заинтересованность - стремление должностного лица получить материальную выгоду (незаконное получение льгот, кредита, освобождение от каких-либо имущественных затрат и т.д.).

Корыстное злоупотребление должностными полномочиями следует отличать от хищения чужого имущества любого вида собственности, совершенного с использованием служебного положения и полномочий.

При хищении происходит незаконный переход имущества из законного владения во владение должностного лица. Так, прораб строительного учреждения, осуществляющего государственное дачное строительство, построил собственную дачу, используя сэкономленные строительные материалы. Его действия следует квалифицировать как хищение в форме присвоения, совершенное с использованием своего служебного положения (ч. 2 ст. 160 УК).

Если же прораб оплатил по оптовым ценам строительные материалы, но использовал рабочую силу и технику в рабочее время для строительства собственной дачи, он совершил корыстное злоупотребление должностными полномочиями, причинив ущерб строительной организации (амортизация техники, отвлечение рабочей силы от выполнения производственного задания, оплата материалов по оптовым, а не по розничным ценам). Ущерб при этом причиняется в виде упущенной выгоды.

Иная личная заинтересованность заключается в получении выгод нематериального характера (например, почетного звания, наград, хвалебных характеристик в средствах массовой информации).

10. Квалифицированные виды преступления предусмотрены ч. 2, 3 ст. 285 УК.

По ч. 2 квалифицируется злоупотребление должностными полномочиями, совершенное лицом, занимающим государственную должность (федеральную или субъекта РФ), или главой органа местного самоуправления (примечания 2, 3 к комментируемой статье). Таким образом, в этом случае ответственность повышается по признаку субъекта преступления.

В ч. 3 ст. 285 УК устанавливается ответственность за деяния, предусмотренные ч. 1 и 2, повлекшие тяжкие последствия.

Тяжкие последствия - оценочный признак, содержание которого закон не раскрывает.

Тяжкими последствиями можно признавать особенно большой материальный ущерб, длительное нарушение работы учреждения или полную ее приостановку, срыв выполнения важных заказов, нарушение прав большого числа людей, возникновение чрезвычайных происшествий.

Вина по отношению к таким последствиям может быть выражена прямым умыслом, когда виновный предвидит и желает наступления таких последствий, или косвенным, когда субъект предвидит, не желает, но сознательно допускает наступление тяжких последствий.

Мнение о возможности неосторожной вины по отношению к тяжким последствиям *(265) было подвергнуто обоснованной критике в юридической литературе *(266).

Причинение должностными лицами при исполнении служебных обязанностей тяжких последствий, в том числе смерти человека по неосторожности, образует квалифицированный состав халатности (ч. 2 ст. 293 УК).

Злоупотребление же должностными полномочиями - чисто умышленное преступление.

Статья 285.1. Нецелевое расходование бюджетных средств

1. Получившее известное распространение нецелевое расходование бюджетных средств наносит серьезный вред интересам хозяйства отдельных регионов, гражданам, а также учреждениям и организациям. В результате таких действий нарушаются планы реализации различных программ в сфере экономики, социального развития и т.д. Нецелевое расходование бюджетных средств может способствовать совершению различных злоупотреблений.

2. Объективная сторона преступления заключается в расходовании бюджетных средств на цели, не соответствующие условиям их получения. Цели, на которые должны быть направлены бюджетные средства, определяются утвержденным бюджетом региона, бюджетной росписью, уведомлением о бюджетных ассигнованиях, сметой доходов и расходов либо иными документами.

Состав преступления образует совершение деяния в крупном размере. Крупным размером признается сумма бюджетных средств, превышающая 1,5 млн. руб.

3. Состав преступления формальный. Не требуется, чтобы в результате направления бюджетных средств на иные цели наступили какие-либо последствия, срыв запланированных мероприятий, приостановление строительства и т.п.

4. В случаях, когда нецелевое расходование бюджетных средств связано с совершением иных преступлений (хищений, невыплаты заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и др.), все содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений.

5. Субъектом преступления является должностное лицо - получатель бюджетных средств, обладающее правом распоряжения финансами.

6. Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом. Субъект сознает, что направляет бюджетные средства на цели, не соответствующие условиям их получения. Мотив совершения преступления не влияет на квалификацию деяния, но может учитываться при назначении наказания за рассматриваемое преступление.

7. Квалифицированным видом данного преступления является совершение его группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере. Особо крупным размером признается сумма бюджетных средств, превышающая 7,5 млн. руб.

Статья 285.2. Нецелевое расходование средств государственных внебюджетных фондов

1. Расходование средств государственных внебюджетных фондов на цели, не соответствующие законодательству РФ и бюджетам соответствующих фондов, нарушает нормальную деятельность фондов и создает условия для различных злоупотреблений.

2. Объективная сторона преступления заключается в направлении средств внебюджетных фондов на непредусмотренные цели, не соответствующие условиям, определенным законодательством РФ, и бюджетам этих фондов. Признаком объективной стороны является крупный размер средств, направленных на иные цели, который понимается так же, как и в ст. 285.1 УК. Состав данного преступления формальный. Не требуется, чтобы в результате нецелевого расходования средств государственных внебюджетных фондов наступили какие-либо последствия.

3. Субъектом преступления является должностное лицо, обладающее правом распределения средств внебюджетных фондов.

4. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, т.е. сознанием, что средства государственных внебюджетных фондов используются не по назначению, и желанием так их использовать. Мотив преступления, не влияя на квалификацию деяния, может учитываться при назначении наказания.

5. Квалифицирующими признаками, предусмотренными ч. 2 ст. 285.2 УК, являются совершение данного деяния группой лиц по предварительному сговору (п. "а") и совершение преступления в особо крупном размере (п. "б"). Особо крупный размер понимается так же, как в ст. 285.1 УК.

6. Если нецелевое расходование средств государственных внебюджетных фондов сопряжено с совершением других преступных деяний (хищение, подлог документов и др.), все содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений.

Статья 286. Превышение должностных полномочий

1. Непосредственным объектом преступления является деятельность конкретного государственного органа, учреждения, органа местного самоуправления, воинской части.

При квалифицированном виде преступления (ч. 3 ст. 286 УК) дополнительным объектом является личность (жизнь, здоровье, телесная неприкосновенность, свобода, достоинство).

2. Объективная сторона преступления характеризуется совершением активных действий. Мнение о возможности превышения должностных полномочий путем бездействия *(267) не получило поддержки в российской уголовно-правовой доктрине.

Действительно, превысить полномочия, ничего не совершая, невозможно. В этом случае можно говорить о бездействии власти, должностного лица, о невыполнении своих служебных обязанностей.

Не случайно законодатель, определяя злоупотребление должностными полномочиями, говорит об использовании их должностным лицом, а при превышении должностных полномочий - о совершении действий, явно выходящих за пределы полномочий должностного лица.

3. По своему характеру действия, превышающие должностные полномочия, могут выразиться в совершении действий:

а) относящихся к компетенции вышестоящего должностного лица данного ведомства или учреждения (например, начальник управления министерства подписывает документ, который может подписать только заместитель министра);

б) являющихся компетенцией должностного лица другого ведомства (например, комендант общежития с целью выявления лица, совершившего кражу, производит обыск в комнатах проживающих в общежитии граждан, тогда как таким образом имеет право действовать только сотрудник правоохранительных органов);

в) отнесенных к компетенции коллегиального органа (например, судья выносит решение единолично, тогда как по закону решение должно быть принято в составе суда);

г) при отсутствии условий и обстоятельств, когда закон или другие нормативные акты допускают совершение таких действий (например, работник милиции применяет оружие с нарушением правил, установленных законодательством);

д) которые не имеет право совершать никто (например, начальник избивает подчиненного; работники медицинского вытрезвителя издеваются над доставленными в состоянии алкогольного опьянения гражданами).

Часть 1 ст. 286 УК указывает, что совершенные должностным лицом действия должны явно выходить за пределы его полномочий. Термин "явно" предполагает очевидность, что осознается как самим должностным лицом, так и другими лицами.

4. Состав превышения должностных полномочий является материальным и требует наступления определенных последствий.

Последствия, предусмотренные ч. 1 ст. 286 УК, - существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства понимаются так же, как и при злоупотреблении должностными полномочиями (см. комментарий к ст. 285 УК).

Правильно отмечает А.В. Галахова, что понятие существенного вреда при превышении власти может характеризоваться с количественной (размеры вреда) и качественной (оценка важности нарушенных интересов) сторон *(268).

Между фактом превышения должностных полномочий и наступившими последствиями должна быть установлена причинная связь.

Если превышение служебных полномочий не повлекло указанных последствий, налицо должностной проступок, а не преступление.

5. Субъектом преступления является любое должностное лицо.

6. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме прямого или косвенного умысла.

7. От злоупотребления служебными полномочиями превышение служебных полномочий отличается тем, что в первом случае должностное лицо действует в формальных пределах своей компетенции, но вопреки интересам службы, а во втором имеет место формальный выход за пределы своих полномочий.

8. Превышение служебных полномочий лицом, занимающим государственную должность, или главой органа местного самоуправления предусмотрено ч. 2 ст. 286 УК.

9. Особо опасные случаи превышения должностных полномочий предусмотрены ч. 3 ст. 286 УК. Это превышение служебных полномочий: с применением насилия или угрозой его применения (п. "а"); с применением оружия или специальных средств (п. "б"); с причинением тяжких последствий (п. "в").

Применение насилия или угроза его применения должны быть совершены в связи с исполнением должностным лицом своих служебных обязанностей, а не в связи с личными отношениями.

В необходимых случаях представители власти могут совершать действия, не входящие в круг их служебных обязанностей, но необходимые для предотвращения правонарушений (работник милиции, не находящийся на дежурстве, имеет право пресечь совершение правонарушения и задержать нарушителя).

Применение оружия или специальных средств (резиновые дубинки, наручники, слезоточивые газы и др.) регулируется специальными нормативными актами.

Незаконное применение табельного оружия и специальных средств с нарушением установленных правил рассматривается как превышение служебных полномочий.

Если незаконным применением оружия потерпевший был умышленно убит, деяние следует квалифицировать как убийство и превышение должностных полномочий по совокупности (cм. п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. N 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)").

Также по совокупности следует квалифицировать умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, совершенное в результате превышения служебных полномочий группой лиц или в отношении двух или более лиц, поскольку деяние, предусмотренное ч. 3 ст. 111 УК, является более тяжким преступлением, чем преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 286 УК.

Причинение легкого и средней тяжести вреда здоровью включается в состав квалифицированного превышения служебных полномочий и дополнительной квалификации не требует.

Тяжкие последствия устанавливаются судом с учетом всех обстоятельств дела (размер материального ущерба, длительное нарушение работы учреждения, существенное нарушение законных прав и интересов многих людей, причинение вреда здоровью нескольких лиц, причинение смерти по неосторожности).

Тяжкие последствия могут иметь место в случае насилия или применения оружия. В этих случаях в процессуальных документах (обвинительное заключение, приговор) необходимо указывать все квалифицирующие признаки, что должно быть учтено при определении меры наказания.

В случаях, когда должностное лицо совершает убийство либо причиняет тяжкий или средней тяжести вред здоровью при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, содеянное должно квалифицироваться только по ст. 108 или только по ст. 114 УК *(269).

Статья 287. Отказ в предоставлении информации

1. Данный состав преступления является новым в российском уголовном законодательстве.

2. Непосредственным объектом преступления является информационная обеспеченность деятельности Федерального Собрания и Счетной палаты.

3. Объективная сторона преступления может быть выражена как действием, так и бездействием.

Преступное действие будет иметь место в случае предоставления Федеральному Собранию или Счетной палате неполной или ложной информации или прямого отказа ее предоставить. Преступное бездействие - в непредоставлении запрашиваемой информации под различными предлогами (уклонение).

Отказ предоставить определенную информацию должен быть неправомерным, т.е. не иметь законных оснований (отсутствие информации, сбой в работе электронной техники, незавершенность обработки первичных данных и т.п.).

Состав данного преступления является формальным и признается оконченным с момента прямого отказа предоставить требуемую информацию, уклонения без уважительных причин, предоставления Государственной Думе, Совету Федерации или Счетной палате неполной или ложной информации.

Наступления каких-либо вредных последствий для наличия данного состава не требуется.

4. Субъектом преступления является должностное лицо, на которое возложена обязанность предоставлять информацию по запросам Федерального Собрания РФ или Счетной палаты РФ. Это могут быть руководители учреждений, предприятий и организаций, начальники информационных центров министерств и ведомств, должностные лица органов местного самоуправления, отвечающие за сбор, обработку и анализ информационных данных, начальники воинских подразделений и ответственные работники информационных служб Министерства обороны, МВД, ФСБ и других воинских формирований.

5. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме прямого умысла.

Должностное лицо, зная, что оно обязано предоставлять запрашиваемую информацию, отказывается (уклоняется) ее предоставить, следовательно, желает не допустить ознакомления Государственной Думы, Совета Федерации или Счетной палаты с такой информацией.

Относительно неполноты или ложности информации закон употребляет термин "заведомо", т.е. должностное лицо знает, что информация неполная или ложная, и желает предоставить такую информацию.

Предоставление неполной или ложной информации в результате ошибки, допущенной по небрежности, невнимательности при подготовке материалов, состава рассматриваемого преступления не образует.

6. Квалифицированным видом преступления, предусмотренным ч. 2 ст. 287 УК, является совершение рассматриваемого деяния особым субъектом - лицом, занимающим государственную должность РФ или государственную должность субъекта РФ.

7. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает ответственность за особо опасные виды совершения данного преступления. В ней указаны три квалифицирующих обстоятельства, а именно совершение посягательства: сопряженного с сокрытием правонарушений, совершенных должностными лицами органов государственной власти (п. "а"); группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. "б"); повлекшего тяжкие последствия (п. "в").

Под правонарушениями следует понимать не только преступные деяния, но и различные нарушения финансового, гражданского, таможенного, налогового законодательства, не образующие состава преступления.

Сокрытие преступлений, совершенных должностными лицами органов государственной власти, совершается с прямым умыслом. Субъект желает скрыть правонарушение, совершенное другим должностным лицом. Мотив преступления не влияет на квалификацию содеянного, но может учитываться при назначении меры наказания. При наличии предварительного сговора действия лиц, скрывающих преступление, образуют соучастие в соответствующем преступном деянии.

Понятия группы лиц, действующей по предварительному сговору, и организованной группы определяются в ст. 35 УК.

Тяжкие последствия могут выражаться в принятии законодательным органом неправильных решений, в нарушении планового характера использования бюджетных средств, в причинении государству значительного материального ущерба, в необоснованном перераспределении бюджетных средств и т.д.

Статья 288. Присвоение полномочий должностного лица

1. Данная статья предусматривает присвоение государственным служащим или служащим органа местного самоуправления, не являющимся должностным лицом, полномочий должностного лица и совершение в связи с этим действий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций.

2. Непосредственным объектом преступления является правильная деятельность конкретного государственного органа, учреждения или предприятия, а также авторитет государственных органов и органов местного самоуправления.

3. Объективная сторона преступления выражается в совершении активных действий.

Виновный, выдавая себя за должностное лицо, совершает действия, которые входят в полномочия этого лица. Так, секретарь руководителя государственного органа или учреждения, используя официальные бланки и печать, составляет, подписывает и выдает документ, который может выдать только должностное лицо; технический работник правительственного учреждения звонит по спецсвязи и дает распоряжение.

Данный состав является материальным и требует наступления вредных последствий в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций.

Если лицо в целях самоутверждения, бахвальства или стремления возвыситься в глазах окружающих выдает себя за представителя власти или иное ответственное лицо, но при этом не совершает действий, нарушающих чьи-либо права или законные интересы, состава данного преступления не будет.

4. Субъектом преступления является государственный служащий или служащий органа местного самоуправления, не являющийся должностным лицом.

По признаку субъекта данное преступление отличается от основной группы преступлений, предусмотренных в гл. 30 УК. Его помещение в эту главу объясняется тем, что деяние непосредственно связано с работой государственных учреждений и нарушает их нормальную деятельность.

Если частное лицо выдает себя за должностное и при этом совершает общественно опасные действия, оно несет ответственность по другим статьям УК, например за мошенничество (ст. 159 УК).

5. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Субъект желает представиться должностным лицом и совершить на этом основании действия, существенно нарушающие права и законные интересы граждан или организаций.

Мотив преступления на квалификацию деяния не влияет, но учитывается при назначении меры наказания.

Статья 289. Незаконное участие в предпринимательской деятельности

1. В целях борьбы с коррупцией и стяжательством в государственном аппарате федеральным законодательством установлен ряд запретов для должностных лиц государственных органов, учреждений и органов местного самоуправления. Государственным служащим запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность, участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организацией, за исключением случаев, установленных федеральным законом (п. 1, 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации").

2. Непосредственным объектом данного преступления является установленный законом порядок несения государственной службы, обеспечивающий добросовестность выполнения своих обязанностей должностными лицами.

3. Объективная сторона преступления заключается в учреждении организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность. Под этим следует понимать не только создание ее в качестве единственного учредителя, но и участие в совете учредителей.

Преступное действие может выразиться в участии в управлении организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность, лично или через доверенное лицо.

В объективную сторону преступления включается также предоставление предпринимательской организации, в создании или руководстве которой участвует должностное лицо, льгот и преимуществ или осуществление покровительства (льготные кредиты, освобождение от налогообложения, первоочередное снабжение сырьем, создание трудностей для деятельности конкурентов и т.п.).

Формальное нарушение установленного запрета (без предоставления льгот и преимуществ) состава преступления не образует и является дисциплинарным проступком.

Состав преступления признается оконченным с момента предоставления льгот, или преимуществ, или покровительства в иной форме коммерческой организации, учредителем или одним из руководителей которой являются должностное лицо, его родственники или доверенные лица.

4. Субъект преступления - должностное лицо государственных органов, учреждений или должностное лицо органов местного самоуправления.

5. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Субъект сознательно нарушает запрет и желает содействовать успешному функционированию коммерческой организации. Мотив может учитываться только при определении меры наказания.

Статья 290. Получение взятки

1. Взяточничество - социальное явление, известное с древних времен. Подкуп чиновников, должностных лиц всегда рассматривался как деяние, опасное для государства.

Взяточничество является одним из элементов коррупции, получившей значительное распространение в Российской Федерации. Это преступление особого рода, которое не может быть совершено одним лицом, а требует взаимодействия по крайней мере двух - взяткодателя и взяткополучателя.

Один субъект может совершить только покушение на преступление.

Раскрытие данного преступного деяния крайне затруднительно, так как совершение преступления двумя лицами происходит, как правило, тайно и ни одно из них в большинстве случаев не заинтересовано в раскрытии преступления.

Получение взятки относится к категории преступлений средней тяжести, а при наличии отягчающих обстоятельств (ч. 2-4 ст. 290 УК) признается тяжким или особо тяжким преступлением.

2. Объектом получения взятки является основанная на законе деятельность государственного аппарата и авторитет органов власти и управления.

Предметом взятки могут быть любые материальные ценности или блага материального характера, в том числе изъятые из оборота (например, оружие).

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" указал: "По смыслу закона предметом взятки или коммерческого подкупа наряду с деньгами, ценными бумагами и иным имуществом могут быть выгоды или услуги имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п.). Под выгодами имущественного характера следует понимать, в частности, занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами" *(270).

Взятка как материальная выгода может носить замаскированный характер (фиктивное оформление на работу, уплата завышенных гонораров за научное или литературное произведение, лекцию, консультацию, дача в долг денег без отдачи, заключение заведомо проигранного пари и т.п.). Взятка может передаваться под видом подарка ко дню рождения, новогоднему празднику, дню 8 марта и т.д.

Выгоды нематериального характера, например хвалебный очерк о должностном лице в газете или телевизионной передаче, положительная рецензия на научную работу должностного лица и т.п., предметом взятки не являются. Также не признается взяткой вступление с должностным лицом в интимные отношения с целью добиться от него желаемого действия.

3. В ст. 575 ГК РФ указывается, что не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда, работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений гражданами, находящимися у них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан; государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей.

В связи с этим возникает вопрос: означает ли это легализацию взяток в небольшом размере? Согласно п. 1 ст. 572 ГК РФ договор дарения не признается законным в случае встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства. Таким образом, если под видом подарка осуществляется плата за действия в интересах дарителя, сделка дарения считается ничтожной, а "подарок" можно признавать взяткой.

4. При определении предмета взятки высказывается мнение, что им могут быть и неимущественные права, если они обладают признаками делимости и оборотоспособности.

Речь, в частности, идет об интеллектуальной собственности, например о праве на авторство. Если передача права на авторство в перспективе дает возможность получить гонорар, продать патент, такую передачу можно рассматривать как взятку. Если же передача интеллектуальной собственности должностному лицу дает последнему только моральное удовлетворение или повышает его престиж в глазах окружающих, деяние не образует дачи-получения взятки.

5. Объективная сторона получения взятки заключается в принятии предмета взятки лично от взяткодателя или через посредника.

В названном постановлении Пленума отмечается *(271), что, если имущественные выгоды в виде денег, иных ценностей, оказание материальных услуг предоставлены родным и близким должностного лица с его согласия либо если он не возражал против этого и использовал свои служебные полномочия в пользу взяткодателя, действия должностного лица следует квалифицировать как получение взятки.

Поскольку взятка передается за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, в объективную сторону состава получения взятки входит совершение соответствующего действия (бездействия).

Так, незаконное снижение суммы налога или таможенных платежей за взятку будет являться действием, а несоставление протокола работником милиции о хулиганских действиях лица образует служебное бездействие.

6. В доктрине рассматриваются два вида взятки: взятка-подкуп и взятка-вознаграждение. Взятка-подкуп дается или до совершения должностным лицом обусловленного действия (бездействия), или после совершения по предварительной договоренности. При этом не имеет значения, совершает должностное лицо в отношении взяткодателя законное действие или незаконное. Так, чиновник оформляет лицензию на законном основании, но получив при этом взятку. Если за взятку совершается незаконное действие (бездействие), это отягчает ответственность должностного лица и образует квалифицированный состав получения взятки.

Взятка-вознаграждение дается после выполнения действий должностным лицом без предварительной договоренности с ним. Так, если судья вынес обоснованное решение по сложному наследственному делу и выигравший процесс наследник в знак благодарности передает судье материальные ценности - имеет место взятка-вознаграждение.

Взятка за общее покровительство или попустительство по службе дается как бы на перспективу, чтобы обусловить благоприятные для дающего действия должностного лица в будущем.

По мнению Пленума Верховного Суда РФ, к общему покровительству по службе могут быть отнесены, в частности, действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности, совершением других действий, не вызываемых необходимостью.

К попустительству по службе следует относить, например, непринятие должностным лицом мер за упущения или нарушения в служебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, нереагирование на его неправомерные действия *(272).

7. Особый случай - передача взятки за действия (бездействие) в интересах взяткодателя другого должностного лица. Так, взятка передана прокурору одного района за то, чтобы он поспособствовал прекращению уголовного дела, прокурором другого района; взятка передана вышестоящему начальнику, который дает указание подчиненному совершить какое-либо действие, которое он сам совершить не может.

8. Получение взятки будет оконченным с момента принятия предмета взятки независимо от того, было ли выполнено действие (бездействие), за которое она давалась. Необходимо только установить, что взятка была дана именно за совершение действия или бездействия в интересах дающего.

Оконченным преступление считается с момента получения хотя бы части передаваемых ценностей, если обусловленная взятка передается в несколько приемов *(273).

9. Требование взятки должностным лицом образует покушение, а переговоры с взяткодателем о размере взятки, сроках ее передачи, характере выполняемых за взятку действий - приготовление к преступлению.

В соответствии с ч. 2 ст. 30 УК приготовление к преступлению, предусмотренному ч. 1 комментируемой статьи, ненаказуемо.

10. В практике встречаются случаи, когда должностное лицо получает ценности в виде взятки, но требуемых действий совершить не может и не собирается. По этому вопросу Пленум в названном постановлении дал следующее разъяснение: "Получение должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг и других материальных ценностей якобы за совершение действия (бездействия), которое он не может осуществить из-за отсутствия служебных полномочий или невозможности использовать свое служебное положение, следует квалифицировать при наличии умысла на приобретение указанных ценностей как мошенничество по ст. 159 УК РФ" *(274).

Такая позиция представляется весьма спорной, хотя она давно сложилась и в судебной практике, и в уголовной теории. Мошенничество является преступлением против собственности, когда лицо, совершающее хищение чужого имущества, выступает в качестве субъекта преступления, а лицо, передавшее имущество мошеннику, является потерпевшим.

Взяткодатель сам совершает преступление и поэтому не может признаваться потерпевшим и требовать возвращения ему ценностей, переданных в качестве взятки.

В случае получения должностным лицом ценностей за действия, которые он не может совершить, содеянное следует квалифицировать как подстрекательство к даче взятки. Если же взятка передана без предварительного согласования, должностное лицо совершает незаконное приобретение имущества, которое подлежит конфискации в доход государства.

Действия дающего образуют покушение на дачу взятки.

Аналогично следует решать вопрос, когда лицо, выступившее посредником, присваивает ценности, данные ему для передачи должностному лицу в качестве взятки *(275).

Такой субъект является не мошенником, а подстрекателем к даче взятки или пособником в этом преступлении. Позиция, которую занял по этому вопросу Верховный Суд РФ, противоречит принципам российского законодательства.

11. Субъект получения взятки - должностное лицо.

12. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, т.е. сознанием, что материальные ценности переданы (услуги материального характера оказаны) за совершение действия или бездействия в интересах взяткодателя, и желанием получить незаконную материальную выгоду путем использования своего служебного положения в интересах взяткодателя.

13. При совершении взяточничества нередко участвуют не только взяткодатель и взяткополучатель, но и посредники и другие соучастники.

УК РСФСР в ст. 174.1 предусматривал специальную ответственность за посредничество во взяточничестве. УК РФ отказался от выделения такого состава.

Действительно, посредничество выражается чаще всего в пособничестве (ведение переговоров с взяткодателем и взяткополучателем, организация их встречи, передача должностному лицу взятки) или в подстрекательстве и пособничестве (предложение лицу дать взятку и оказание при этом содействия). Поэтому действия посредника должны рассматриваться как различные формы соучастия в даче или получении взятки в зависимости от того, кому оказывается содействие.

Пленум в названном постановлении отметил: "Судам следует иметь в виду, что уголовная ответственность посредника во взяточничестве в зависимости от конкретных обстоятельств по делу и его роли в даче или получении взятки наступает лишь в случаях, предусмотренных ст. 33 УК РФ".

Подстрекательство к получению взятки может выражаться в предложении должностному лицу выполнить за взятку какие-либо действия. Например, секретарь судебного заседания предлагает судье отпустить арестованного под залог с получением за это взятки.

Пособничество - в подыскивании возможных взяткодателей, предоставлении помещения для переговоров или получения взятки и т.п.

Соучастником в получении взятки может быть и должностное лицо, и служащий государственного учреждения, и частное лицо.

14. Совершение должностным лицом за взятку незаконного действия (бездействия) образует квалифицированный состав получения взятки, предусмотренный ч. 2 ст. 290 УК.

Если должностное лицо за взятку совершает должностное или иное преступление, например злоупотребление должностными полномочиями, действия такого субъекта должны квалифицироваться по совокупности.

15. Квалифицирующим обстоятельством по признаку субъекта преступления является получение взятки лицом, занимающим государственную должность РФ, или главой органа местного самоуправления (ч. 3 ст. 290 УК).

В случае получения взятки лицом, занимающим государственную должность, а равно главой органа местного самоуправления организатор, подстрекатель и пособник как соучастники этого преступления несут ответственность по ст. 33 и ч. 3 ст. 290 УК (п. 17 названного постановления Пленума).

16. Квалифицирующими обстоятельствами, предусмотренными в ч. 4 ст. 290 УК, являются: получение взятки группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. "а"); вымогательство взятки (п. "в"); получение взятки в крупном размере (п. "г").

При получении взятки группой лиц по предварительному сговору не требуется, чтобы каждый из участников группы был непосредственно связан с взяткодателем или взяткодателями и непосредственно получал взятку.

В названном постановлении Пленума указывается, что взятку надлежит считать полученной по предварительному сговору группой лиц, если в преступлении участвовали два и более должностных лица, которые заранее договорились совместно совершить данное преступление с использованием своего служебного положения. При этом не имеет значения, какая сумма получена каждым из этих лиц.

В организованную группу могут входить лица, не являющиеся должностными, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. При наличии к тому оснований они несут ответственность, согласно ч. 4 ст. 34 УК, как организаторы, подстрекатели либо пособники получения взятки. В таких случаях преступление признается оконченным с момента принятия взятки хотя бы одним из должностных лиц *(276).

17. Вымогательство означает требование должностного лица дать взятку под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина либо поставить последнего в такие условия, при которых он вынужден дать взятку, чтобы предотвратить вредные последствия для его правоохраняемых интересов *(277).

Требование дать взятку может быть выражено и открыто с указанием на размер взятки, и в форме намека.

Согласие принять взятку на предложение взяткодателя и сообщение (по его просьбе) размера взятки вымогательством признаваться не может, поскольку инициатива исходит от дающего, а не от должностного лица.

Другая форма вымогательства заключается в поставлении гражданина в условия, когда его права и законные интересы нарушаются или не защищаются и им может быть причинен ущерб. Такое вымогательство может совершаться путем как активных действий, так и невыполнения действий, которые должностное лицо должно было совершить по службе. Так, если работник милиции задерживает лицо без достаточных оснований и не освобождает, пока ему не будет передана взятка, он совершает вымогательство путем действия. Если должностное лицо не выдает предпринимателю лицензию, ожидая получения взятки, вымогательство осуществляется путем бездействия.

18. Обязательным признаком вымогательства является угроза нарушить права и законные интересы граждан или создание условий, влекущих нарушение таких прав и интересов и причинение гражданам материального или морального вреда.

Если взятка дается за удовлетворение незаконных интересов граждан и взяткополучатель угрожает, действуя по закону, ограничить права лица или применить к нему принудительные меры, основанные на законе, такие действия должностного лица нельзя признать вымогательством.

К. был необоснованно осужден поп. "в" ч. 4 ст. 290 УК за то, что он за взятку пообещал задержанному Ч. не привлекать его к ответственности за разбой и не арестовывать.

Как видно из материалов дела, К. понимал, что по делу отсутствуют доказательства вины Ч. в разбое и его действия надлежит расценивать как хулиганство (Ч. впоследствии и был осужден за хулиганство).

Президиум Верховного Суда РФ в своем постановлении указал, что "в обязанность следователя К. входила квалификация содеянного Ч. как хулиганство и это не являлось превышением его служебных полномочий, он не намеревался совершать незаконных действий в части юридической оценки совершенного Ч. преступления" и переквалифицировал действия К. на ч. 1 ст. 290 УК, предусматривающую ответственность за получение должностным лицом взятки за действия в пользу взяткодателя, поскольку такие действия входили в его служебные полномочия *(278).

19. Если действиями должностного лица не были нарушены правоохраняемые интересы взяткодателей и не было угроз их нарушить, требование взятки за совершение действий в интересах взяткодателей нельзя считать вымогательством.

По п. "в" ч. 4 ст. 290 УК был осужден следователь Е., который требовал от Ц. взятку "за сокрытие ее прежней судимости при расследовании нового уголовного дела с тем, чтобы воспрепятствовать назначению наказания за совершение нового преступления с учетом этой судимости". Поскольку Е. "не ставил под угрозу правоохраняемые интересы Ц.", его действия переквалифицированы на ч. 2 ст. 290 УК.

Не может рассматриваться как вымогательство угроза со стороны взяткополучателя совершить в отношении взяткодателя законные действия, хотя и ущемляющие его интересы.

20. В случаях, когда вымогатель взятки совершает действия, образующие состав какого-либо преступления, содеянное должно квалифицироваться по совокупности. Чаще взяточничество сочетается с совершением злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК). В сфере правоохранительных органов вымогательство взятки может сочетаться с незаконным задержанием или заключением под стражу (ст. 301 УК), с привлечением заведомо невиновного к уголовной ответственности (ст. 299 УК), с превышением должностных полномочий (ст. 286 УК).

Вымогательство взятки может сочетаться с совершением преступлений, предусмотренных в гл. 19 УК, например с осуществлением незаконного обыска, необоснованным отказом в приеме на работу и др.

Угроза совершить уголовно наказуемые действия в отношении взяткодателя, например применить физическое насилие, может квалифицироваться по ст. 286 УК или учитываться при назначении наказания за вымогательство взятки.

21. Крупный размер взятки в соответствии с примечанием к ст. 290 УК признается в случае, когда сумма денег, стоимость ценного имущества или выгод имущественного характера превышает 150 тыс. руб.

Пленум в названном постановлении указал: "Имея в виду, что от размера взятки зависит квалификация преступления, любой переданный предмет или оказанные услуги должны получить денежную оценку на основании действительной стоимости предмета, цен, расценок или тарифов за услуги, сложившихся в данной местности или действовавших на момент совершения преступления, а при их отсутствии - на основании заключения экспертов.

Если взятка в крупном размере получена частями, но эти действия представляли эпизоды одного продолжаемого преступления, содеянное должно квалифицироваться как получение взятки в крупном размере" *(279).

Если взятка в крупном размере передана группе должностных лиц, действующих по предварительному сговору, но при дележе каждый из участников получил материальную выгоду в размере меньше 150 тыс. руб., каждый из должностных лиц должен нести ответственность за получение взятки в крупном размере.

Статья 291. Дача взятки

1. Дача взятки является начальным этапом взяточничества. Если бы не было взяткодателей, не было бы и взяточников в государственном аппарате. Дача взятки как бы провоцирует должностное лицо, создает для него нездоровый соблазн обогащения незаконными средствами с нарушением своего служебного долга. В этом заключается опасность дачи взятки.

2. Объект и предмет дачи взятки и получения взятки совпадают.

3. Объективная сторона заключается в действиях по передаче должностному лицу (лично или через представителей) материальных ценностей или выполнении бесплатных услуг и создании иных выгод материального характера.

4. В большинстве случаев между взяткополучателем и взяткодателем существует предварительная договоренность о взятке, которая может иметь место непосредственно перед передачей взятки.

В случае, когда такая договоренность отсутствует и инициатива исходит от взяткодателя, оконченным преступлением дача взятки будет с момента принятия ее должностным лицом.

Попытка дать взятку при отказе принять ее должностным лицом должна рассматриваться как покушение.

Приготовление к даче взятки без отягчающих обстоятельств (ч. 1 ст. 291 УК) уголовной ответственности не влечет.

Приготовлением к даче взятки может считаться ведение переговоров с должностным лицом о размере взятки, ее форме, характере действий, которые должно выполнить должностное лицо за взятку, собирание денег для взятки, подготовка услуг материального характера, например приобретение туристической заграничной путевки и т.п.

Поскольку взятка дается за совершение действия (бездействие) в интересах дающего, такие действия должны быть обусловлены. При даче взятки за общее покровительство или попустительство по службе следует устанавливать, в чем должно выражаться покровительство или попустительство.

5. Субъектом дачи взятки может быть как частное, так и должностное лицо, которое дает взятку другому должностному лицу в связи с исполнением служебных обязанностей.

Действия должностного лица, предложившего подчиненному по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействие) в интересах своей организации дать взятку другому должностному лицу, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 10 февраля 2000 г. N 6 рекомендует рассматривать как исполнение преступления, а действия работника, выполнившего такое поручение, как соучастие в даче взятки *(280). В этом случае подчиненный работник выполняет функции посредника в даче взятки.

Если передающий (по указанию начальника) деньги должностному лицу не знает, что это взятка, он не должен нести ответственность.

6. Субъективная сторона дачи взятки характеризуется прямым умыслом. Мотив преступления не влияет на квалификацию, но должен учитываться при назначении меры наказания.

7. Квалифицированный вид рассматриваемого преступления - дача взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий (бездействия).

8. Примечание к ст. 291 УК устанавливает поощрительную норму, освобождающую взяткодателя от уголовной ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

Основная цель данной нормы - облегчить борьбу со взяточничеством, раскрытие данных преступлений и изобличение взяточников в государственном аппарате. Кроме этого учитывается, что при вымогательстве взятки инициатива исходит от должностного лица и взяткодатель ставится в условия, когда ему трудно, а иногда и невозможно защитить свои права законными средствами.

Добровольное сообщение о даче взятки правоохранительным органам свидетельствует о раскаянии взяткодателя и желании помочь органам следствия изобличить взяточника.

Пленум в названном постановлении указал, что сообщение (письменное или устное) должно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. Не может признаваться добровольным сообщение, сделанное в связи с тем, что о даче взятки стало известно органам власти *(281).

Также не может признаваться достаточным анонимное сообщение о получении взятки без указания взяткодателя, так как в этом случае отсутствует доказательство преступления и неизвестен основной свидетель, т.е. взяткодатель.

Пленум в названном постановлении указал, что освобождение взяткодателя от уголовной ответственности по мотивам добровольного сообщения о совершении преступления не означает отсутствия в действиях этих лиц состава преступления. Поэтому они не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки. Материальные ценности в этом случае подлежат обращению в доход государства. В случае вымогательства взятки, если взяткодатель был вынужден передать должностному лицу материальные ценности, они должны быть возвращены владельцу.

9. В ряде случаев при вымогательстве взятки лицо, у которого взятка вымогается, до ее передачи сообщает о факте вымогательства в правоохранительные органы. Затем имитируется передача ценностей под контролем правоохранительных органов с целью изобличения взяточника и задержания его с поличным. Поскольку при этом передающий материальные ценности должностному лицу субъект не имеет умысла совершить преступление и действует с согласия и под контролем правоохранительных органов, его действия не являются дачей взятки, и после надлежащего оформления вещественных доказательств ценности должны быть возвращены владельцу.

Такие действия правоохранительных органов, направленные на раскрытие тяжкого преступления и изобличение взяточника, следует отличать от провокации взятки, т.е. преступления, предусмотренного ст. 304 УК.

Инсценировка дачи взятки с переписанными купюрами денежных знаков (отмеченными предметами взятки) является оперативным приемом раскрытия преступления и применяется во всем мире. В этом случае должностное лицо, вымогая взятку, уже покушается на получение взятки, демонстрируя умысел.

Провокация взятки - это действия, создающие ситуацию дачи-получения взятки в отношении должностного лица, не имеющего умысла совершить преступление (см. комментарий к ст. 304 УК).

Статья 292. Служебный подлог

1. Объектом данного преступления является нормальная деятельность государственных органов, учреждений, организаций, предприятий и органов местного самоуправления, связанная с выпуском в обращение официальных документов.

Предмет - документы, т.е. носители информации, имеющие официальный характер, выраженные в письменной, печатной форме, в виде электронных носителей и т.д.

Документы должны иметь установленные формальные реквизиты (специальные бланки, штампы, печати) и быть подписанными уполномоченным должностным лицом. С момента подписания документа он приобретает официальный характер.

Предметом служебного подлога может быть фиктивный документ, изготовленный должностным лицом, например акт несостоявшейся ревизии, трудовая книжка, а также действительный документ, удостоверяющий юридические факты, предоставляющий права или освобождающий от обязанностей или порождающий иные правовые последствия и правоотношения *(282).

2. Объективная сторона преступления заключается в активных действиях: а) внесение в официальный документ ложных сведений; б) внесение в официальные документы исправлений, искажающих действительное содержание документа.

Внесение в официальный документ исправлений может выразиться в изменении дат и сроков, фамилий и имен, подчистке или стирании части текста и т.п.

Состав служебного подлога является формальным и считается оконченным с момента изготовления фиктивного официального документа, внесения в документ ложных сведений, исправлений, искажающих его содержание.

Фактическое использование поддельного документа элементом состава данного преступления не является, и для признания служебного подлога оконченным не требуется.

Подготовка фиктивного документа к подписи или попытка внести в официальный документ исправления должны рассматриваться как покушение на преступление.

3. Субъектом рассматриваемого преступления может быть не только должностное лицо, но и государственный служащий органа местного самоуправления, не являющийся должностным лицом (например, секретарь должностного лица).

Таким образом, законодатель расширяет признаки субъекта служебного подлога по сравнению с другими преступлениями против государственной власти, интересов государственной службы в органах местного самоуправления.

4. Субъективная сторона служебного подлога характеризуется прямым умыслом. Субъект сознает, что составленный или изготовленный им документ не соответствует действительности, и желает создать такой документ.

Если ложные сведения были внесены в документ по ошибке, или в результате доверия подчиненным начальник подписывает документ, не проверяя его содержание, состав данного преступления отсутствует.

5. Обязательным признаком субъективной стороны преступления является мотив. Служебный подлог совершается из корыстной или иной личной заинтересованности.

Корыстный мотив предполагает извлечение субъектом материальной выгоды для себя или своих близких.

Иная личная заинтересованность может выразиться в стремлении оказать помощь своим друзьям, добиться лучших показателей в работе и заслужить одобрение начальства и т.п.

6. В случаях, когда совершение служебного подлога с корыстной целью связано с получением чужого имущества, содеянное образует совокупность преступлений должностного подлога и хищения чужого имущества в форме присвоения или мошенничества. Taк, хищением будет получение дополнительных выплат к заработной плате или пенсий на основе представления подложных документов.

Выдача должностным лицом подложных документов частному лицу для получения последним надбавок за выслугу лет, пенсий и других незаконных выплат должна квалифицироваться как служебный подлог и соучастие в хищении государственных средств.

7. Частное лицо, помогающее должностному лицу подделать документ, отвечает за соучастие в служебном подлоге. Например, художник внес в официальный документ исправления или изобразил оттиск печати по просьбе государственного служащего. В этом случае исполнителем преступления будет считаться должностное лицо или государственный служащий, а частное лицо будет являться пособником в совершении должностного преступления.

Статья 293. Халатность

1. Объект халатности аналогичен объекту других преступлений против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления - это нормальная деятельность конкретного учреждения или предприятия.

2. Объективная сторона халатности выражается в бездействии или ненадлежащем действии.

Для установления бездействия необходимо четко определить круг полномочий лица и должностных обязанностей и выяснить, какие именно обязанности не были выполнены.

Если бездействие должностного лица было вызвано непреодолимой силой (стихийное бедствие, болезнь, отсутствие транспорта, лишение должностного лица свободы преступными элементами, задержание правоохранительными органами и т.п.), ответственность за невыполнение служебных обязанностей наступать не может.

Также не будет состава халатности, если должностное лицо получило приказ вышестоящего начальника не совершать какие-либо действия. В этом случае следует руководствоваться ст. 42 УК об исполнении приказа или распоряжения (см. комментарий к ней).

3. Ненадлежащее исполнение обязанностей предполагает выполнение их некачественно, не в полном объеме, с нарушением соответствующих правил и инструкций.

Состав халатности является материальным. Невыполнение служебных обязанностей или ненадлежащее их исполнение должно повлечь определенные последствия, а именно причинение крупного ущерба.

Между бездействием должностного лица или ненадлежащим выполнением им своих служебных обязанностей и причинением крупного ущерба должна быть причинная связь.

4. В соответствии с примечанием к данной статье крупным ущербом признается ущерб, сумма которого превышает 100 тыс. руб.

5. Субъект халатности - должностное лицо.

6. Субъективная сторона характеризуется неосторожной виной в форме преступного легкомыслия или преступной небрежности.

Субъект или не предвидит возможность наступления вредных последствий, хотя по обстоятельствам дела должен и мог их предвидеть, или предвидит такую возможность, но легкомысленно рассчитывает, что в данном случае они не наступают.

Понятие недобросовестного или небрежного отношения к службе относится к характеристике как объективной, так и субъективной стороны преступления.

Невыполнение служебных обязанностей может быть и сознательным, и результатом оплошности (забывчивости, отвлечения на другие дела, необоснованного перепоручения своих обязанностей другому лицу и т.п.). Однако сознательное причинение последствий этот состав исключает.

Если же существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства причинено умышленно, деяние должно квалифицироваться как злоупотребление должностными полномочиями по ст. 285 УК.

Когда должностное лицо вследствие неопытности или не будучи проинструктировано о круге своих полномочий и обязанностей допустило упущение по службе, повлекшее причинение крупного ущерба, оно не должно нести ответственность за должностную халатность.

7. Квалифицированными видами халатности являются составы преступлений, предусмотренные ч. 2, 3 ст. 293 УК.

В ч. 2 указаны последствия в виде причинения тяжкого вреда здоровью или смерти человека. Потерпевшими в этих случаях могут быть как работники предприятия или организации, так и посторонние граждане.

Тяжкий вред здоровью или смерть человека могут произойти в результате аварии, возникновения пожара, обвала перекрытий, взрыва газа и других происшествий, предотвратить наступление которых должно было должностное лицо.

В этих случаях халатность следует отличать от нарушения правил охраны труда (ст. 143 УК), причинения смерти по неосторожности вследствие ненадлежащего исполнения своих профессиональных обязанностей (ч. 2 ст. 109 УК), причинения по неосторожности тяжкого вреда здоровью (ч. 2 ст. 118 УК).

Первое отличие заключается в субъекте преступления. Субъектом халатности является только должностное лицо, а субъектами указанных преступлений - любые работники учреждений, предприятий, а также частные лица, выполняющие профессиональные обязанности.

Второе отличие заключается в том, что халатность - норма общего характера, а ст. 143 и 118 УК являются специальными нормами. В случаях, когда деяние подпадает под признаки как общей, так и специальной нормы, применяется последняя.

В ч. 3 ст. 293 УК особо тяжким последствием халатности признается причинение по неосторожности смерти двум или более лицам.