3. Основные источники права в различных правовых семьях и системах западного права

Оценка иерархии основных источников права в различных правовых семьях и системах западного права

Иерархия – есть принцип структурной организации сложных многоуровневых систем, состоящий в упорядоченности взаимодействия между уровнями в порядке от высшего к низшему.

По отношению к нормативно-правовым актам, законодательно закрепленный принцип иерархичности форм права проявляется наиболее ярко и прямолинейно (закон, подзаконные нормативные акты).

В отношении же правового обычая, правового договора и других источников права можно говорить лишь весьма условно, полагаясь на доводы разума, согласно которым не может быть в стране твердого и стабильного правопорядка, если не будут четко определены и закреплены место и роль каждого источника права в общей системе форм права.

Вспомните из курса Теории государства и права наиболее известные формы (источники) права: правовой обычай, судебный прецедент, закон.

Но список данных источников является больше идеальным. Но как было показано выше при исследовании различных правовых семей, данный список намного шире и разнообразнее. В соответствии с этим, к источникам права можно с полной уверенностью отнести: помимо обычного права, судебного прецедента и закона, к источникам права можно отнести также естественное право (как неотъемлемое право любого человека и регулируемое позитивным правом), юридическую доктрину, религиозный памятник.

При определении роли источника права в любой правовой системе, важно учитывать его значимость, главенство.

Рассмотрим подробнее иерархию источников права применительно к западным правовым системам (романо-германской и англосаксонской).

1. Естественное право как источник позитивного права. Как в Романо-германской, так и англосаксонской правовых системах, данный источник занимает главенствующее место в иерархии источников права.

Еще римские юристы считали естественное право (наряду с правом народов) составной частью действующего права и олицетворением его справедливости.

Впервые такое прямое официальное признание и законодательное закрепление естественных прав человека и прав народа нашли свое выражение в «Декларации независимости США» (1776 г.), в которой, в частности, содержатся следующие положения: «Мы считаем очевидным следующие истины: все люди сотворены равными и все они одарены своим Создателем некоторыми неотчуждаемыми правами, к числу которых принадлежат: жизнь, свобода, стремление к счастью. Для обеспечения этих прав учреждены среди людей правительства, заимствующие свою справедливую власть из согласия управляемых. Если же данная форма правительства становится гибельной для этой цели, то народ имеет право изменить или уничтожить ее и учредить новое правительство».

Официальное признание и закрепление естественных прав человека получило свое дальнейшее развитие во французской «Декларации прав человека и гражданина» (1789 г.), в которой закреплены следующие естественные права человека: «Люди рождаются и остаются свободными и равными в правах… Цель каждого государственного союза составляет обеспечение естественных и неотъемлемых прав человека. Таковы свобода, собственность, безопасность и сопротивление угнетению».

2. Судебное решение (судебный прецедент). В англосаксонской системе общего права судебное решение играет основную роль, образуя иерархию судебных прецедентов разных лет, обязательных в качестве источника права для тех же и нижестоящих судов, которые дополняются биллями и другими нормативными актами. С давних пор в Англии говорят, что закон – это не то, что о нем думают люди, а то, что о нем думают судьи. И даже впоследствии, когда Северная Америка добавила в правовую систему общего права обширным массивом нормативно-правовых актов (федеральных законов, законов штатов и городов), однако это не изменило природу самой англосаксонской системы.

Проведем отличительную характеристику судебного прецедента от «простого» судебного решения (в классическом смысле слова) – законодательно оформленного в странах Романо-германской правовой системы.

1. Судебный прецедент обязателен не только для сторон процесса, но и для всех граждан и государственных органов в схожей к разрешенной судом ситуации. Простое судебное решение юридически обязательно только для сторон процесса.

2. При разрешении схожего – по юридическим фактам (события и действия) – дела суды обязаны руководствоваться судебным прецедентом и принять подобное решение, если между юридически значимыми фактами прецедента и рассматриваемого дела нет разумных различий. При разрешении схожего дела суды общей юрисдикции руководствуются только законом и не обязаны руководствоваться простым судебным решением, вынесенным пусть даже и вышестоящим судом.

3. Судьи нижестоящих судов безусловно связаны судебными прецедентами, созданными вышестоящими судами при рассмотрении аналогичных дел. Суды нижестоящих судов не связаны судебными решениями вышестоящих судов по схожим делам.

4. Обязательные судебные прецеденты создаются только судами высшего и среднего звена судебной системы. Простые судебные решения принимают все звенья судебной системы.

5. На судебные прецеденты вправе ссылаться истцы в исковых заявлениях и адвокаты в зале суда, обосновывая свою позицию по делу. Ссылка на простое судебное решение в исковом заявлении и в зале суда не имеет какого-либо самостоятельного юридического значения.

6. Судебный прецедент является источником права и носит нормативный характер. Простое судебное решение не является источником права, носит правоприменительный характер.

7. Судебный прецедент как официальный источник права имеет место лишь в одной четверти государств планеты, простое судебное решение как юридический феномен имеет место во всех национально-правовых системах, знакомых с государственностью.

3) Обычное право. Свойственно странам континентального и общего права на начальном этапе их исторического развития. Но он имеет также важную роль. Обычное право – это такое право, когда устный обычай санкционируется государством и впоследствии мы получаем норму правового акта (законодательство) – Романо-германская правовая система. Аналогично дело обстоит, когда обычай кладется в основу судебного решения и тем самым приобретает официальное значение судебного прецедента как источника прецедентного права.

4) Юридическая доктринапонимается по-разному в континентальной и общей правовых семьях. Романо-германская правовая доктрина носит университетско-теоретический характер, формирует основные понятия и конструкции позитивного права, ее язык относительно самостоятелен от языка законодательства. В системе англоамериканского права правовая доктрина носит судейско-комментаторский характер, т.е. основная ее цель – комментарии и предметная систематизация судебных прецедентов.

5) Закон.Как главный источник в праве Романо-германской системе права. Подробно рассматривали выше.

6) Религиозный памятник– священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаитсткого права, мусульманского права). Только если рассматривать историческое развитие правовых систем общего и континентального права можно говорить о том, что религиозный памятник мог выступать как официальный источник права данных правовых систем.

17