Структура правоприменительного акта

Правоприменительные акты, воплощенные в форму письменного документа, подразделяются на отдельные структурные части. Ими являются: вводная, описательная, мотивировочная и резолютивная части.

Вводная часть включает в себя наименование акта (приговор, решение, постановление, приказ и т. д.), место и дату его принятия, наименование органа или должностного лица, издавшего акт, указание на разрешаемую правовую коллизию.

Описательная часть содержит описание фактов, имеющих отношение к рассматриваемой правовой коллизии.

Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающих имевшие место факты, их юридическую квалификацию, разъясняет смысл применяемого закона и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель.

Резолютивная часть содержит решение по делу, обязательное для участников правовой коллизии (об становлении прав и обязанностей сторон, включая обязанность претерпеть определенные санкции за совершенное правонарушение).

Виды правоприменительных актов

Правоприменительные акты могут быть классифицированы по самым различным основаниям.

В зависимости от субъектов, применяющих право, они подразделяются на акты органов законодательной власти, акты органов исполнительной власти, акты органов правосудия, акты контрольно-надзорных органов.

По отраслевой принадлежности выделяют акты применения норм административного права, акты применения норм гражданского права, акты применения норм уголовного права и т. д.

По характеру решения правоприменительные акты подразделяются на запрещающие, обязывающие, управомочивающие (поощрительные, удостоверительные).

По значению в правоприменительном процессе они подразделяются на основные (например, приговор суда) и вспомогательные (например, постановление об избрании меры пресечения обвиняемому).

По целям правоприменения выделяют правоустановигель- ные акты (например, разрешение на право хранения и ношения охотничьего огнестрельного гладкоствольного оружия) и правоохранительные акты (например, постановление по делу об административном правонарушении).

По способу выражения выделяют правоприменительные акты-документы, акты-действия и акты-символы.

По наименованию все правоприменительные акты подразделяются на приказы, постановления, указания, представления, резолюции, указы президента о награждении, помиловании, протоколы, решения, разрешения, предупреждения, предписания, приговоры.

34. Правореализация: понятие, формы и направления

Понятие и формы реализации права

Право создается для того, чтобы оно практически претворялось в жизнь, чтобы достигались те цели, на которые рассчитывал законодатель. В противном случае сам этот институт не имел бы смысла. Еще встарь говорилось: "Напрасно законы писать, коли их не исполнять". Римские юристы также считали, что бездействующий закон хуже отсутствующего.

Французский мыслитель Ш. Монтескье в своем знаменитом труде "О духе законов" писал: "Когда я отправляюсь в ту или иную страну, я интересуюсь не тем, хороши ли там законы, а тем, как они соблюдаются, ибо хорошие законы встречаются везде". Звучит весьма современно и актуально.

Простое принятие все новых и новых правовых норм не может само по себе дать желаемого социального эффекта - необходимо добиваться их действительной реализации, логического конечного результата, реального воздействия на регулируемые отношения. Нельзя понять подлинную сущность права, отвлекаясь от всего этого процесса, т.е. в статическом состоянии, а только в динамике, движении, развитии. Значение имеет лишь живое, действующее право.

Под реализацией права понимается процесс воплощения юридических предписаний в правомерных действиях граждан, органов, организаций, учреждений, должностных лиц и всех иных участников общественных отношений. Вне деятельности людей реализация права немыслима. Отсюда - значение целенаправленной организаторской деятельности субъектов права.

Можно иметь самое совершенное законодательство, прекрасные, мудрые законы, но если они никем не будут восприниматься и исполняться, то все это превращается в свод благих пожеланий; усилия законодателей, правотворческих органов будут сведены на нет. Закон силен не своими абстрактными достоинствами, а реальным, позитивным действием. Мертвые, нефункционирующие законы никому не нужны, так как никакой пользы не приносят.

Сегодня в России принято немало нужных и важных законов, указов, правительственных постановлений, иных нормативно-правовых актов, но проблема состоит в том, что они плохо, неэффективно работают или даже совсем не действуют. Причин много: кризисное состояние общества, низкая правовая культура, неразвитое в должной мере правосознание, нравственно-правовой нигилизм, всеобщая разболтанность, неуправляемость, социально-политическая напряженность, нестабильность, высокая преступность, вседозволенность, экономические трудности и т.д.

В проблеме реализации права важнейшее значение имеет социально-политический аспект - насколько полно и адекватно право выражает волю, потребности, устремления людей, иными словами, в какой мере оно легитимно. Отвечает ли право подлинным чаяниям, запросам, интересам членов общества, оправдывает ли их ожидания - этот вопрос является определяющим. Чем выше легитимность права, тем успешнее и полнее оно реализуется.

Если тот или иной нормативный правовой акт оказывается чуждым народному правосознанию, если последнее не воспринимает данный акт как "свой", он обречен на бездействие. То же самое относится ко всей юридической системе. Сказанное не означает, что каждый отдельно взятый закон должен нравиться всем.

Правореализация - это трансформация заложенных в юридических нормах требований в правомерное поведение субъектов. Если этого не происходит, то власть оказывается неспособной обеспечить стабильность и порядок в обществе. При этом правомерное поведение может быть как добровольным, так и принудительным, т.е. совершаемым под угрозой применения санкций.

Важно, что в любом случае цели, которые ставил перед собой законодатель, достигаются. Само собой разумеется, что реализация права связана только с правомерным поведением, по каким бы мотивам оно ни совершалось: неправомерные действия, правонарушения не могут служить способом осуществления правовых норм.

Процесс реализации права протекает под влиянием целого ряда факторов - социально-экономических, политических, культурных, нравственных, психологических, организационных и других. Немалую роль здесь играют и финансовые возможности, материальные стимулы, государственные гарантии. Задача заключается в том, чтобы создавать наиболее благоприятные условия, среду для нормального правового регулирования, а стало быть, и успешного проведения реформ.

Реализация права - способ осуществления им своей изначальной миссии: служить основным цивилизованным, государственно-властным, а потому и наиболее эффективным регулятором общественных отношений, выполнять присущие данному институту функции, оправдывать свое социальное назначение, ибо одних только моральных и иных негосударственных регуляторов сегодня недостаточно для упорядочивания общественной жизни.

раво в любой его интерпретации (а вокруг данного понятия всегда велась и сегодня ведется оживленная полемика) - сложное, многогранное явление. Соответственно и механизм его реализации сложный и многоаспектный. Он представляет собой комплекс взаимосвязанной правовой деятельности, характер и направления которой зависят от особенностей тех или иных норм, их целей, содержания, юридической силы, иерархии, адресатов, сферы "приложения", отраслевой принадлежности и т.д.

В науке различают четыре основные формы реализации права: 1) соблюдение; 2) использование; 3) исполнение; 4) применение. В основу такого деления положена степень активности субъектов по осуществлению правовых норм.

При соблюдении субъекты воздерживаются от совершения противоправных действий, иными словами, соблюдают требования правовых норм. С правовой точки зрения поведение индивида может быть либо правомерным, либо неправомерным, либо юридически безразличным. Соблюдение правовых норм есть вид правомерного поведения и в то же время первая, главная и наиболее общая форма реализации права, ибо если люди ведут себя правомерно, спокойно живут, работают, ничего не нарушают, являются законопослушными гражданами, то тем самым достигаются те цели, на которые рассчитывал законодатель. Право реализуется, претворяется в жизнь.

Особенности данной формы реализации заключаются в следующем:

а) это в основном пассивная форма поведения субъектов - воздержание от совершения неправомерных действий;

б) это наиболее общая и универсальная форма реализации права, охватывающая всех без исключения индивидуальных и коллективных субъектов - от рядового гражданина до президента, от самых нижестоящих структур до парламента и правительства;

в) она касается главным образом правовых запретов;

г) осуществляется вне конкретных правоотношений;

д) происходит в большинстве случаев естественно, обычно, незаметно, никак не фиксируется.

При исполнении субъекты выполняют возложенные на них обязанности, функции, полномочия, реализуя тем самым соответствующие правовые нормы. Спецификой данной формы является то, что она: во-первых, распространяется в основном на обязывающие нормы; во-вторых, предполагает, в отличие от первой (пассивной) формы, активные действия субъектов; в-третьих, отличается известной императивностью, властностью, поскольку за неисполнение юридических предписаний могут последовать санкции; в-четвертых, в большинстве случаев правоисполнительные действия, опять-таки в отличие от первой, так или иначе фиксируются, оформляются.

Например, молодой человек призывного возраста обязан исполнить свой воинский долг - отслужить в армии, если нет никаких льгот и отсрочек; граждане обязаны платить налоги, оплачивать проезд на всех видах транспорта, являться в суд по повестке в качестве свидетелей; прокурор должен реагировать на нарушение законности, выдать ордер на арест преступника, если тот совершил уголовно наказуемое деяние, а суд - вынести обвинительный приговор, если вина злоумышленника доказана; следователь призван совершать все необходимые процессуальные действия при расследовании преступления и т.д. При этом реализация должностными лицами своих полномочий является не только их правом, но и обязанностью.

использование - это такая форма реализации права, когда субъекты по своему усмотрению и желанию используют предоставленные им права и возможности, удовлетворяют законные интересы, осуществляют свою праводееспособность. Характерный признак данной формы - добровольность. Никто не может заставить гражданина во что бы то ни стало использовать свое право. Реализуются главным образом управомочивающие нормы.

В повседневной жизни люди постоянно совершают разнообразные юридически значимые, дозволенные законом действия, вступают друг с другом, а также с организациями и учреждениями в определенные правоотношения, заключают разного рода гражданско-правовые сделки, договоры (продают, покупают, поступают и увольняются с работы, вступают в брак, разводятся и т.д.).

Для совершения подобных действий не требуется каких-либо специальных разрешений компетентных органов - достаточно того, что их разрешил сам закон. В то же время в некоторых случаях в целях полного и беспрепятственного осуществления гражданином своего права необходимо содействие (помощь) упомянутых органов или должностных лиц (к примеру, гражданин не может назначить сам себе пенсию, предоставить жилье, выдать зарплату, вручить паспорт, зачислить себя в вуз, освободить от должности или, скажем, оформить завещание, доверенность и т.д.). Требуется "вмешательство" надлежащих властных служб, структур, инстанций, наделенных соответствующими полномочиями.

Применение. В процессе своей реализации нормы права не только соблюдаются, исполняются и используются, но и применяются уполномоченными на то органами и должностными лицами к соответствующим субъектам, фактам, событиям. Гипотеза любой правовой нормы как раз и указывает на условия, обстоятельства ее применения. В силу особой значимости данной формы реализации права для юристов (судей, прокуроров, следователей), а также других работников госаппарата есть смысл рассмотреть ее отдельно и более подробно

35. Правосубъектность: понятие, условия возникновения и виды.

Понятие правосубъектности и её элементы      Юридическое качество, или свойство, быть субъектом права и правоот­ношений не возникает само по себе. Оно не составляет, по справедливому утверждению Шершеневича, "естественного свойства человека, а есть соз­дание объективного права". Поэтому попытки закрепления в некоторых конституционных документах положений, вытекающих из теории естест­венного права, о том, что качество субъектов права - носителей основных прав и свобод человек приобретает "естественным путем", что "они при­надлежат каждому от рождения", в практическом плане является не более чем весьма привлекательной, красивой декларацией.      В реальной жизни не все люди и организации могут быть субъектами правоот­ношений. Не природа, не общество, а только государство в действительности оп­ределяет, кто и при каких условиях может быть субъектом права, а, следова­тельно, и участником правоотношений, какими качествами он должен об­ладать. Только законом может устанавливаться и признаваться то особое юридическое качество, или свойство, которое позволяет лицу или органи­зации стать субъектом права. Мера участия в правовых отношениях определяется таким их качеством, или свойством, которое называется правосубъектностью, которая опреде­ляет меру участия субъектов в правовых отношениях.      Правосубъектность является осо­бым свойством, политико-юридическим состоянием определен­ного лица и включает три элемента: правоспособность  -  способность  иметь  субъективные права и юридические обязанности; дееспособность - способность реализовать права и обя­занности своими действиями; деликтоспособность - способность нести юридическую ответственность за свои действия.      Российское законодательство не признает добровольного — полного или частичного - отказа гражданина от правоспособности и дееспособности. Не признает оно и каких бы то ни было сделок, направленных на ограниче­ние правоспособности или дееспособности. Они считаются ничтожными, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом.      Важным свойством правосубъектности является ее гарантированность государством. Как указывается в Международном пакте о гражданских и поли­тических правах, принятом ООН в 1966 г., «каждый человек, где бы он ни находился, имеет право на признание его правосубъек­тности».      Объем правосубъектности различных субъектов права раз­личен.      Для индивидуальных субъектов в опреде­ленной степени он зависит от возраста, гражданства, состояния душевного здоровья, пола, образования и др. При равном правовом статусе граж­дан реальное правовое положение каждого из них неоди­наково.      Правосубъектность государственно-территориальных образо­ваний и их населения, их возможность вступать в те или иные правоотношения определяются международно-правовыми акта­ми, Конституцией государства и его субъектов, другими законами.      Правосубъектность органов государства, обладающих власт­ными полномочиями, определяется их компетенцией, устанавливаемой нормативно-правовыми актами.      Правосу­бъектность организаций и индивидуальных субъектов, осущест­вляющих предпринимательскую деятельность определяется статусом юридического лица, который  зависит от целей создания и сферы их деятельности

Правосубъектность – это способность быть субъектом права, вступать в правовые отношения. Правосубъектность складывается из правоспособности, дееспособности и деликтоспособности. 

1. Правоспособность – это способность иметь права и нести обязанности. В соответствии с российским законодательством правоспособностью могут обладать физические лица (человек и гражданин), юридические лица (предприятия, организации и учреждения), государство в лице органов государственной власти и должностных лиц.

2. Дееспособность – это возможность субъекта права своими действиями приобретать субъективные права и юридические обязанности.

3. Деликтоспособность предполагает возможность нести юридическую ответственность за совершенные деяния.

Правосубъектность юридических лиц возникает в полном объеме с момента их государственной регистрации и существует до момента исключения юридического лица из реестра юридических лиц.

Правосубъектность государства возникает в момент его признания международным сообществом (международная правосубъектность) или населением.

Правосубъектность органа государственной власти возникает с момента вступления в силу нормативно-правового акта, закрепляющего его правовой статус и существует до момента отмены такого акта.

Правосубъектность выборного должностного лица возникает с момента его вступления в должность до вступления в должность следующего вновь избранного должностного лица. Правосубъектность назначаемого должностного лица возникает с момента вступления в силу правоприменительного акта о его назначении и длится до вступления в силу правоприменительного акта о прекращении его полномочий.

Правосубъектность физических лиц в частном и публичном праве имеет свои особенности.

1. Правоспособность существует с момента рождения до момента смерти человека.

2. Объем дееспособности зависит:

- от возраста: в частном праве, например, для имущественных отношений существуют следующие виды дееспособности до 6 лет – полная недееспособность, с 6 до 18 лет – ограниченная дееспособность (с 6 до 14 лет – дееспособность малолетних, с 14 до 18 лет – дееспособность несовершеннолетних), с 18 лет – полная дееспособность (ее наступление может быть ранее в результате эмансипации); в публичном праве частичный объем дееспособности возникает с 18 лет (активное избирательное право) полный объем дееспособности - с 35 лет (максимальный возрастной ценз в избирательном праве);

- от психического здоровья (наличие неизлечимых психических заболеваний ведет к признанию лица недееспособным, что может сделать только суд);

- от поведения: так частное право предусматривает, что если человек ставит семью в тяжелое материальное положение по причине алкоголизма или наркомании, заинтересованные члены семья могут обратиться в суд с требованием признать лицо ограниченно дееспособным; публичное право в качестве основания лишения дееспособности (избирательного права) признает факт нахождения лица в местах лишения свободы.

3. Деликтоспособность зависит от возраста привлечения к юридической ответственности.

Таким образом, существуют особенности правосубъектности участников правовых отношений в частном и публичном праве.

36. Правотворческая (юридическая) техника

Определение. Юридическая техника - совокупность правил и приемов, способов подготовки, составления, оформления юридических документов, их систематизации и учета. При определении данного понятия необходимо исходить из того, что юридическая техника является созданным на практике рабочим инструментом правотворчества.

Значение юридической техники. Юридическая техника позволяет:

1. увеличить эффективность правового регулирования;

2. усовершенствовать правовую систему в целом;

3. совершенствовать язык правовых актов.

Признаки юридической техники. Юридическая техника:

1. это технические средства и приемы;

2. они выражены в правилах, нормах;

3. они направлены на совершенствование правового материала;

4. материализуются в уровне совершенства правовых актов в качестве формы права.

Цели законодательной (нормотворческой) техники. Юридическая техника направлена на достижение следующих основных целей:

1. рационально урегулировать общественные отношения;

2. сделать нормативные акты понятными для лиц, которым они адресованы;

3. обеспечить единообразие (унифицированность) юридических документов.

Представляется, юридическую технику не следует включать в понятие правотворчества. Она является важнейшим средством его обеспечения и не выступает в качестве составного элемента правотворческого процесса.

Виды юридической техники. Наиболее распространенной классификацией юридической техники является деление ее по видам правовых актов. На этом основании выделяют:

1. законодательную (правотворческую) технику;

2. технику индивидуальных актов (правореализационную).

В теории права называются и другие виды юридической техники:

- технику систематизации нормативных актов (В.Н.Карташов, А.Ф.Черданцев);

- интерпритационную технику (А.Ф.Бабаев, В.М.Баранов, В.А.Толстик);

- технику учета нормативных актов (А.Ф.Черданцев);

- судебную, следственную, прокурорскую и т.п. (В.Н.Карташов)

Техника индивидуальных актов изучается в конкретных дисциплинах (гражданском праве, процессуальном праве и т.д.). Для общей теории государства и права решающее значение имеет законодательная техника.

 

Законодательная техника – это совокупность всех правил, средств и приемов обеспечения совершенства законодательства. Законодательная техника должна обеспечить:

1. логическую последовательность изложения;

2. отсутствие противоречий внутри нормативного акта и в целом в системе

законодательства;

3. компактность нормативного материала;

4. ясность и доступность языка закона;

5. точность и определенность формулировок и терминов, употребляемых в

законодательстве;

6. устранение множественности нормативных актов по одному и тому же вопросу.

Виды законодательной техники (нормотворческой). Правила нормотворческой техники можно подразделить на три вида:

1. правила, относящиеся к внешнему оформлению нормативных актов;

2. правила, относящиеся к содержанию и структуре нормативного акта;

3. правила и приемы изложения норм права (язык нормативных актов).

Правила внешнего оформления нормативных правовых актов. Каждый нормативный правовой акт должен иметь реквизиты, которые придавали бы ему официальность.

Реквизиты нормативного правового акта - это такие внешние обозначения, знаки, атрибуты, которые свидетельствуют о надлежащей оформленности законодательного документа, о наличии в нем всего необходимого, официально подтверждающего, что закон, иной нормативный юридический акт, имеет юридическую силу и вводится в действие. К реквизитам нормативно-правового акта относят:

1. название вида нормативного акта (закон, постановление и т. д.);

2. название органа, издавшего его;

3. наименование акта, отражающего его содержание, предмет регулирования ;

4. дата и место его принятия;

5. номер для более рационального учета нормативных актов.

Правила оформления содержания нормативных правовых актов. Правила, относящиеся к содержанию и структуре нормативного акта:

1. нормативный акт должен иметь определенный предмет регулирования и быть рассчитан на регулирование однородных общественных отношений;

2. нормативный акт не должен изменять или отменять нормы, регулирующие отношения другого рода, нежели те, которые регулируются данным актом (например, нормативный акт, устанавливающий нормы уголовного права, не должен отменять или изменять нормы земельного или семейного права);

3. нормативный акт не должен содержать пробелы, он должен решать все вопросы, относящиеся к регулированию данных отношений;

4. акт должен содержать такие решения вопросов, чтобы регулирование было однотипным, единообразным (например, нормы особенной части УК РФ);

5. регулирование важных принципиальных вопросов не должно заслоняться вопросами второстепенными;

6. в нормативном акте по возможности следует избегать исключений и отсылок.

Правила структурного оформления нормативно-правового акта. Структурное построение – это определенный порядок расположения материала, его расчлененность и согласованность. Правила, относящиеся к структуре нормативного акта:

1. нормы общего характера должны помещаться в начале нормативного акта;

2. однородные нормы должны выделяться, излагаться компактно;

3. в крупных нормативных актах должны обосабливаться в главы, разделы, части;

4. каждая глава, раздел, часть должны иметь название (например, УК РФ подразделен на Общую и Особенную части, 12 разделов, 34 главы);

5. каждая глава состоит из статей, которые в свою очередь могут подразделяться на части (пункты, параграфы);

6. нумерация статей должна быть сплошной, т. е. одна нумерация должна идти через все разделы, части и главы;

7. нумерация статей должна быть постоянной и стабильной.

В случае внесения дополнений в нормативный акт эти дополнения или вносятся в виде части уже существующей статьи, или вводится новая статья, которая помещается в соответствующей главе ей присваивается номер уже существующей статьи, но с обозначением ее цифрой, которая ставится рядом с номером статьи.

Например, в УК РФ 1970 г. имелись три статьи под номером 108, одна из них обозначалась цифрой 1-198 (читается «статья 198-прим»); другая - 2-198 (читается «статья 198-два»).

Способы изложения нормы права. В зависимости от компактности расположения элементов формы права различают три способа изложения элементов правовой нормы:

1. прямой;

2. отсылочный;

3. бланкетный.

При прямом изложении все содержание нормы со всеми ее элементами дается непосредственно в данной статье акта; при отсылочном - отсылка к другим нормам; при бланкетном - конкретной отсылки нет, но отдельные элементы нормы права формулируются в каких - либо специальных правилах и это просматривается по тексту бланкетной нормы (например, нормы, устанавливающая ответственность за нарушение правил по технике безопасности).

В зависимости от конкретности правового предписания выделяют два основных способа изложения норм права в тексте правового акта:

1. абстрактный - признаки явлений в обобщенном виде, т. е. - в виде абстрактного понятия;

2. казуистический способ - явление характеризуется индивидуальными признаками, путем перечисления тех или иных случаев - казусов.

Существуют и другие способы изложения норм права: формулирование в статье заголовка, последовательность изложения юридических норм, компактность их изложения, однородность содержания, исключение противоречий, соответствие содержания закона его наименованию, исключение пробелов, использование для этого отсылочных статей.

Юридическая терминология. Термин - это словесное выражение понятий, используемых при изложении содержания правового акта. Специфика юридической терминологии состоит в следующем:

1. они являются первоначальным юридическим средством, начальным звеном выражения воли законодателя;

2. в терминах выражается и формулируется воля законодателя, правовые нормы, индивидуальные предписания;

3. они обеспечивают доступность в понимании и удобство в применении законодательства.

К терминологии предъявляются определенные требования:

1. единство терминологии: один и тот же термин должен употребляться в данном законе в одном и том же смысле;

2. общепризнанность термина: слова не должны быть «изобретены», придуманы законодателем только для данного закона или применяться в нем в каком - то особом смысле;

3. стабильность терминов: они должны быть устойчивыми, их смысл не должен изменяться с каждым новым законом.

Виды юридических терминов. Все юридические термины даются на три группы;

1. общеупотребляемые термины;

2. специальные юридические термины;

3. специальные неюридические термины.

Общеупотребительные термины - слова обычно литературного языка («жилое помещение», «доля», «захват» и др.). Без них не могут существовать ни юридическая наука, ни законодательство, поскольку без общеупотребительных слов нельзя выразить мысли, сделать законодательство и юриспруденцию доступными для понимания.

Специальные юридические термины - это термины, отражающие государства и особенности права как специфических социальных явлений и возникающие в процессе юрисдикционной деятельности («правоотношение», «подсудимый», «прокурор», «истец» и т. д.).

Специальные неюридические термины - это термины, составляющие принадлежность других (неюридических) наук и отраслей в законодательстве и юридической науке («перевозка», «кибернетика», «эпизоотия» и др.).

Стиль правового акта - система приемов наиболее целесообразного использования языковых средств в нормативных документах.

В правоведении выделяются и другие составы правотворческой техники:

- технические средства (способы нормативного построения, системного построения и юридические конструкции) и технические приемы (методы отраслевой типизации, средства словесно - документального изложения нормативно - правового акта и т. п.) (Комаров С.А.);

- средства юридического выражения воли законодателя (нормативное и системное построение, отраслевая типизация) и средства словесно - документального изложения текста документа (реквизиты, структурное построение, юридическая терминология, стиль правового акта) (В.К.Бабаев, В.М.Баранов, В.А.Толстик);

- выражение воли законодателя (термины, символы, фикции), выражение содержания законодательного материала в статьях закона, структурное построение норм права, процедура принятия законопроектов, опубликование и вступление в силу нормативных актов, систематизация законодательства (В.К.Бабаев);

- технические средства (термины, юридические конструкции), технические правила (ясность и доступность языка правовых актов, сочетание лаконичности с необходимой полнотой правовых предписаний, последовательность изложения юридической информации, внутреннее единство правового материала) и технические приемы (реквизиты, структурная организация правового акта) (А.В.Малько).

37. Правотворчество: общая характеристика

Правотворчество, наряду с толкованием права и правореализацией, – один из основных видов правовой деятельности, связанный с созданием, изменением или отменой правовых предписаний. Как правило, правотворчество представляет собой процесс подготовки, содержательной переработки либо прекращения действия устаревших правовых актов как документов, обладающих определенной юридической силой.

Особенностью правотворчества является то, что осуществлять данный вид деятельности могут далеко не все субъекты права, а только специально уполномоченные лица. Преимущественно правотворчеством занимаются компетентные органы публичной, в первую очередь государственной власти и должностные лица, иногда (на референдумах и в иных случаях, предусмотренных законом) – население. Связано это с тем, что в результате правотворческой деятельности происходит наступление юридически значимых, обязательных для определенных субъектов права последствий.

Кроме того, правотворчеством в форме отмены правовых актов, противоречащих конституции или международным договорам, занимаются органы конституционного контроля. В современной России такими органами являются Конституционный Суд Российской Федерации, а также конституционные (уставные) суды субъектов Российской Федерации (например, Уставной суд Свердловской области). Такой вид правотворчества (связанный исключительно с отменой не соответствующих конституции или уставу нормативно-правовых актов) в юридической науке получил наименованиенегативного правотворчества.

В целом же правотворчество относится к одной из базовых форм государственного и политического управления обществом. Обусловлено это тем, что:

1) государственное управление представляет собой руководство социальными процессами в интересах общества или его части (политических сил, стоящих у власти), а правотворчество есть процесс создания и развития действующего законодательства как единой, внутренне согласованной системы общеобязательных для всего населения правил поведения;

2) сущность правотворчества заключается в установлении (официальном признании и закреплении) субъективных прав и юридических обязанностей социальных субъектов, что есть, по сути, правовое регулирование общественных отношений, посредством которого осуществляется политическое (в частности, государственное) управление.

В качестве ключевых признаков правотворчества можно выделить:

1) интеллектуально-волевой (властный) характер, означающий что правотворческая деятельность всегда осмыслена, желаема и осуществляется лицами, наделенными властными полномочиями; 

2) целенаправленный характер, предполагающий, что правотворчество всегда имеет своей целью упорядочивание общественных отношений в соответствии с замыслом правотворца и направлено на достижение рассчитанного (запланированного) им результата;

3) субъективный характер, т. е. придание правовым предписаниям определенной формы и юридической силы, исходя из правосознания лица, осуществляющего правотворческую деятельность.

4) наличие строго определенной процедуры осуществления, несоблюдение которой препятствует возникновению юридической силы у принятого решения;

5) наличие в качестве результата правотворческой деятельности появления, изменения, дополнения или отмены правового предписания.

Основная цель правотворчества заключается в создании нормативных условий для упорядочивания общественных отношений посредством придания праву формальной определенности. Данная цель достигается посредством решения задач правотворческой деятельности. Среди таких задач выделяют:

1) создание новых правовых предписаний для упорядочивания возникающих общественных отношений;

2) конкретизация и детализация существующих правил поведения и правовых предписаний;

3) дополнение существующих правовых норм, в том числе с целью устранения существующих пробелов в праве.

В современном цивилизованном государстве решение перечисленных задач должно быть основано на реализации следующих принципов правотворчества.

Демократизм (представительность) правотворчества подразумевает установление и неуклонное осуществление особой демократической процедуры подготовки и принятия правовых актов, заключающейся в широком участии в правотворчестве народных представителей, общественности, различных слоев населения, в изучении и учете общественного мнения, а также поступивших при обсуждении проекта замечаний и предложений, их анализ и использование при окончательной выработке текста проекта. Следовательно, данный принцип указывает на необходимость участия представителей населения в правотворческом процессе.

Законность (в том числе конституционная законность) правотворчества означает проведение правотворческой деятельности только на основании и в соответствии с законом (конституцией). Это должно выражаться в том, что:

правотворческий орган не имеет права выходить за рамки своей компетенции. Следовательно, принятие правовых актов должно осуществляется в пределах компетенции правотворческого органа;

соблюдение правотворческим органом процедуры принятия правового акта является обязательным условием его деятельности;

содержание правового акта должно соответствовать требованиям права, не иметь расхождений и противоречий с другими правовыми актами, обладающими более высокой юридической силой.

Гуманизм как принцип правотворчества определяет его направленность на обеспечение и защиту прав и свобод личности, на удовлетворение человеческих потребностей и недопущение унижения, дискредитации и дискриминации человека. Интересы человека находятся в центре правотворческой деятельности.

Еще один принцип правотворчества, тесно связанный с предыдущим, – это принцип социальной справедливости, по-разному понимавшейся в различные периоды развития человеческого общества (выражавшейся, в частности, в законодательном допущении рабства, кровной мести, талиона и тому подобного) и сегодня означающей равенство всех перед законом и судом.

Гласность как принцип правотворчества выражается в необходимости обеспечения возможности ознакомления с правовыми актами до их вступления в силу и их обсуждением в правотворческом органе. Реализация данного принципа выражается в официальном обнародовании (опубликовании) правовых актов. Неопубликованные акты не имеют юридической силы и не подлежат выполнению.

Использование правового опыта в качестве принципа правотворчества предполагает, что при создании правовых актов, правотворческие органы должны учитывать и опираться на уже известный положительный правовой опыт как своего государства, так и зарубежных стран, накопленный в ходе развития права. Реализация данного принципа может проявляться как в использовании основных ценностей права, так и любых достижений законотворчества и юридической техники.

Связь с практикой необходима для изучения правотворческим органом вопросов эффективности принимаемых нормативно-правовых актов. Именно данный принцип указывает на необходимость ориентации на происходящие общественные процессы, на практику применения законов и иных правовых актов, действующих в государстве. Связь с практикой позволяет своевременно устранять пробелы в праве, воспринимать все лучшее, что выработано правоприменительными органами.

Своевременность правотворчества как его принцип предполагает, во-первых, оперативное внесение изменений и дополнений в действующие нормативно-правовые акты и, во-вторых, создание новых правовых предписаний в соответствии с качественным изменением общественных отношений, требующим правового реагирования.

38. Пределы действия источников права

Для правильного применения правовых норм необходимо точно определять пределы действия нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц, на которых они распространяются.

Действие нормативного акта во времени начинается, по общему правилу, с момента вступления его в силу.1

1. Акт вступает в силу с момента его принятия правотворческим органом.

2. Акт начинает действовать по истечении определенного срока после его опубликования. Так, в России законодательные акты вступают в силу на всей территории через 10 дней с момента их опубликования в официальном издании законодательной власти.

3. Нормативно-правовой акт вступает в силу со времени, указанного в самом акте или в специальном акте о введении его в действие.

Установление точного срока вступления в силу нормативных актов важно потому, что именно с этого момента их предписания подлежат исполнению. Новый нормативно-правовой акт распространяет свое действие только на те отношения, которые имеют место после его вступления в силу. Обратной силы он не имеет. Данный принцип означает, что предписания нормативного акта не распространяются на те отношения, которые возникли и существовали до его издания. Такое положение является надежной гарантией обеспечения прав и обязанностей граждан, поддержания прочного правопорядка. Исключения из указанного принципа допускаются только в двух случаях:

-если самим нормативно-правовым актом устанавливается его обратная сила;

-если уголовные законы или акты административного законодательства смягчают наказание или вообще устраняют наказуемость деяния.

Нормативно-правовые акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

-по истечении срока действия акта, когда такой срок был специально установлен;

-в связи с изданием нового нормативного акта, заменившего ранее действующий;

-на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного нормативного акта.

Действие в пространстве. Пределы действия нормативно-правового акта в пространстве определяются территорией, на которую распространяются его предписания. Под территорией понимается земная поверхность, недра, водное и воздушное пространства в пределах государственной границы, территория посольств за рубежом, военные корабли в открытом море и в иностранных территориальных водах, невоенные суда в открытом море, кабины летательных и космических аппаратов в атмосфере.

Действие нормативных актов распространяется, как правило, на территорию, которая подведомственна органу, их издавшему. Так, нормативные акты членов федеративного государства действуют лишь на их территории; акты местных органов государства - на территории района, префектуры, города, земли и т.п. При федеративном государственном устройстве в отдельных случаях допускается возможность действия некоторых правовых норм одного государства на территории другого государства (например, при разрешении имущественных споров, вопросов о наследстве).

Действие по кругу лиц. Существует правило, согласно которому действие нормативно-правовых актов распространяется на всех лиц, проживающих на данной территории. Законы и другие нормативные акты на территории государства действуют применительно ко всем гражданам, государственным и общественным организациям. Их действие распространяется также на иностранных граждан и лиц без гражданства. Этим лицам гарантируются предусмотренные национальным законодательством права и свободы. Они могут обращаться в суд, в другие органы государства дня защиты принадлежащих им личных, имущественных, семейных и иных прав. Иностранные граждане, лица без гражданства, находящиеся на территории определенного государства, должны уважать его конституцию и соблюдать законы.

Однако имеются исключения из общего правила, когда действия нормативно-правовых актов по кругу лиц не совпадают с их действием по территории. Так, иностранные граждане, пользующиеся правом дипломатического иммунитета на территории другого государства, не могут быть привлечены к уголовной ответственности, вызываться в суд для дачи показаний. Если такие лица совершают правонарушение, вопрос об их ответственности разрешается дипломатическим путем. Некоторые национальные нормативно-правовые акты вообще не распространяются на иностранных граждан и лиц без гражданства (например, акты о выборах в органы государства, о воинской службе).

Нормативные акты могут распространять действие не на всех граждан и должностных лиц данной территории, а только на определенные категории (военнослужащих, учителей, лиц сельской местности и других). В таких случаях в правовых актах точно определяется круг лиц, подпадающих под их действие.

39. Пробел в праве и пути его решения

социальные отношения в мире с каждым годом усложняются. Государство издает все увеличивающееся количество нормативных актов, призванных регулировать эти отношения. Однако далеко не всегда удается охватить те или иные сферы жизни, и тогда возникает пробел в праве.

Пробел в праве — это отсутствие в праве нормы, при помощи которой необходимо решать конкретные жизненные ситуации, требующие правового регулирования.

Следует отметить, что в советском праве термин «пробел в праве», как правило, не употреблялся. Говорилось об отсутствии нормы, регулирующей данные или сходные с ними отношения. Связано это с тем, что советское право считалось совершенным и превосходящим всякое другое не только по своей сущности, но и по своей эффективности, адекватности объективной реальности. В связи с этим считалось, что всякие проблемы, связанные с отсутствием определенных норм, быстро устраняются советскими законодателями.

Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы: законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы. Таким образом, пробелы представляют собой своего рода «пропуски» в правовом пространстве, в ткани юридических норм, которые нежелательны и в принципе должны быть исключены из общего правила адекватного правового регулирования социальной сферы.