Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
вопросы по тгип с ответами.doc
Скачиваний:
103
Добавлен:
28.05.2015
Размер:
1.15 Mб
Скачать

  1. Англо-американское право: исторические корни и сравнительная характеристика

Англо-американское право: исторические корни и сравнительная характеристика

История в три этапа: 1066 вильгельм-1 высадился в англии и установил свой строй, вытеснил англо-саксов, захватив англию создал королевские суды графств, затем генрих-2 завершает процесс создания общенационального права. Королевские судыв графствах. В 14-19 вв право приспосабливается к англ языку, проводится систематизация норм, и с 19-го века современный этап – усиление нормотворческой роли законодательства, законодательство становится основным источником права. разрабатывают собственные нормы, а нормы королевского суда были обязательны для всех остальных. Ссудья в странах общего права занимается правотворчеством (judge made law). Прецеденты суда – основной источник права (case law). Казуистический характер судебного прецедента, отсутствие кодифицированных отраслей права, отстутсвие классического деления на публичное и частное право, приоритет процесса. Это великобритания.ю ирландия, мальта, гибралтар. Общее право доминионов – это зависимые территории от великобритании, получившие автономию, их 17, в т.ч. канада. У всех единый подход к правопониманию – как к совокупности определенных судебных решений, подкрепленных статутами (актами правительства). Дуализм права и право справедливости и общее право: понимание правовых правил, как судебных решений, схожесть понятийного аппарата и юридического языка, особое месту судебных решений среди источников права.

В западном праве исторически сложились две его разновидности континентальная и англо-американская. Англо-американское право в отдельных правовых системах и правовых семьях объединяет приверженность английской доктрине судебного прецедента, сущность которого в том, что судебное решение, вынесенное по конкретному делу, обязательно как для суда его вынесшего, так и для всех нижестоящих судов в аналогичных ситуациях.К странам, входящим в круг прецедентного права, относят – Великобританию и страны евр.общего права (Ирландия, Мальта и Гибралтар), - страны-бывшие доминионы (самоуправляющееся гос-во, входящее в состав империи и зависящее от нее во внешней и внутренней политике) – Канада, Австралия, Новая Зеландия и еще примерно 15 гос-в, где многие англ.констит.традиции, суд.прецеденты, законы считаются действующими и на их терр-рии, - бывшие англ.колонии (источник права – суд.прецедент и судьи могут творить право), - США –самостоятельная ветвь в данной системе.

Характерными чертами данной правовой семьи явл.:

- особая роль судов в формировании и развитии права, их правотворческая ф-ция

- понимание суд.реш-й как источника правил и принципов права - закрепление суд.прецедента в системе источников права

- индивидуальный хар-р суд.прецедента, в силу чего он может применяться только в аналогичных ситуациях

- приоритет процесс.права над материальным, что отражается в высоком уровне независимости суд.власти, особой роли процедуры, престижности адвокат.профессии

- создание суд.прецедента высшими судами, чьи решения становятся обязательными для всех иных судов.

Американское право отличается в частности от ангийского права :

- приоритет писаного права (начало положила Конституция США в Англии нет писаной конституции )

- двухуровневая правовая система (связана с федеративным устройством США)

- контроль ВС США за конституционностью законов и иных н-п актов

- более мягкая трактовка правила суд.прецедента(верховный судья может не быть связанным им же созданным прецедентом или вносит в него коррективы)

- жесткий хар-р Конституции США, что не позволяет вносит в нее частые изменения. (в Англии гибкая Конституция, там изменения могут вносить постоянно)

- частичная кодификация законодательства, в частности угол., гражд., процесс.

- выборность судей в штатах на основе избирательного права.

  1. Внутригосударственная защита прав человека и гражданина

Права человека – это определенные нормативно структурированные свойства и особенности бытия личности, которые выражают ее свободу и являются неотъемлемыми и необходимыми способами и условиями ее жизни, ее взаимоотношений с обществом, государством, другими индивидами. Международно-правовая защита прав и основных свобод человека является одним из аспектов сложной и многоплановой проблемы защиты прав человека в целом. При этом защита прав человека является, прежде всего, задачей внутригосударственного, национального правопорядка. Естественно, что права и основные свободы человека на сегодняшний день гарантируются на двух уровнях: международном и внутригосударственном. Внутригосударственные гарантии. Закрепляются в конституциях и иных нормативно - правовых актах государства, обеспечиваются соответствующими материальными и организационными средствами. В Российской Федерации гарантией, обладающей наивысшей юридической силой, является Конституция. В Конституции, как уже говорилось выше, закрепляются основные гарантии, определяющие смысл, содержание и приминение законов, деятельность всех терх ветвей власти, а также органов сомоуправления.Контроль за их соблюдением принадлежит Конституционному Суду РФ.Внутригосударственные гарантии делятся на общие и гарантии правосудия.  Общие гарантии.  1. Защита прав и свобод - обязанность государства.Данное положение закрепляется в ст.45 ч.1 Конституции РФ.В реализации данной гарантии участвует весь механизм государства. 2. Самозащита прав и свобод.С пособов самозашиты существует множество и все они мо-гут быть применены гражданами, но существет одно ограничение, указанное в ст.45 ч.2: 2. Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.  3. Судебная защита.Эта гарантия находит свое отражение в ст.46 Конституции.Такая форма защиты прав и свобод являетсф наиболее эффективной, поскольку в суд могут быть обжалованы любые решения. 4. Возмещение вреда.В соотвествии со статьей 53 Конституции, каждый имеет право на возмещение вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействикм) органов государственной власти или их должностных лиц.Размер возмещения вреда утанавливается судом. 5. Неотменяемость прав и свобод.Любой человек может быть уверен, что пока существует Конституция РФ, права и свободы, закрепленные в ней, как сказано в ст.18, являются непо-средственно действующими. 6. Возраст.В Конституции сказано, что гражданин России может самостоятельно осуществлять а полном объеме свои права и обязанности с 18 лет.Ограничением может служить признание гражданина недеесаособным или ограниченныи в дееспособности, но только по решению суда.Лица, не достигшие этого возраста, также обладают правами, перечисленными в Гражданском кодексе. Гарантии правосудия. Данные гарантии лежат в основе УПК и направлены на исключение произвола в судебном разбирательстве.Гарантии правосудия - гарантии свободы личности, отсюда их конституционный уровень закрепления. 1. Гарантии подсудности.Для человека необходимо, чтобы его дело разбиралось в том суде и тем судьей, которые предусмотрены законодательством.Определение законом такого суда и есть подсудность.В Конституции прямо указано, что никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела тем судом и тем судьей к подсудности которых оно отнесено законом.Главной гарантией демократического правосудия выступает суд присяжных. 2. Право на юридическую помощь.Это означает, что любой, кто нуждается в квалифицированной юридической помощи, имеет право на ее получение.В предусмотренных законом сучаях, юридическая помощь оказывается бесплатно. 3. Презумпция невиновности.Она закреплена в ст.49.Сут же презумпции заклбчается в том, что любой человек считается невиновным пока его виновность не будет доказана. 4. Запрет повторного осуждения.Данная гарантия гласит, что никто не может быть осужден за одно и тоже преступление более одного раза (ст.50 Конституции РФ). 5. Недействительность незаконно полученных доказательств.Человек гарантирован от таких "методов" работы суда и следствия на всех стадиях уголовного процесса (ст.50 ч.2 Конституции). 6. Право на пересмотр приговора.Любой осужденный имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом, а также просить о помиловании или смягчении приговора. 7. Гарантия от самообвинения.Выражается в том, что человека нельзя прнудить к даче показаний против себя, а также против близких для него родственников, круг которых определяется федеральным законом. 8. Права потерпевших от преступлений и злоупотребления властью.Статья 52 Конститу-ции РФ: Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются зако-ном.Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба. 9. Запрет обратной силы закона.Закон, устанавливающий или отягчающий ответствен-ность, обратной силы не имеет.Но если он отменяет или смягчает ответственность, то его обратная сила предусматривается (ст.54 Конституции).

  1. Внутригосударственное и международное право: проблемы соотношения

Соотношение международного права с внутригосударственным правом и международным частным правом Международное право и внутригосударственное право не существуют изолированно друг от друга. На нормотворческую деятельность в международном праве оказывают влияние национальные правовые системы. Международное право, в свою очередь, влияет на внутригосударственное законодательство. В некоторых странах международное право является составной частью национального законодательства. Так, согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ «общепризнан- ные принципы и нормы международного права и меж- дународные договоры Российской Федерации являют- ся составной частью ее правовой системы». В законах многих государств устанавливается, что в случае рас' хождений между положениями закона и междуна' родными обязательствами преимущественную силу имеют международные обязательства. В теории международного права существуют дуа' листическая и монистическая концепции в отно- шении вопроса о взаимосвязи международного права и внутригосударственного права. Дуалистическая концепция рассматривает междуна- родное право и внутригосударственное право как са- мостоятельные, не имеющие общих точек соприкос- новения комплексы. Монистическая теория предполагает, что междуна- родное право и внутригосударственное право являются составными частями единого правопорядка. В рамках монистической теории существует концепция прима та международного права над внутригосудар- ственным правом и концепция примата внутри- государственного права над международным правом. Международное публичное право и международное частное право, хотя и имеют разные предметы регули- рования, но все равно имеют общие точки соприкосно- вения. Международное частное право устанавливает общеобязательные правила поведения и взаимоотно- шений для участников международных отношений не- государственного характера. Однако указанные пра- вила содержатся не только во внутригосударственном праве, под юрисдикцией которого находится физиче- ское или юридическое лицо, но и в международных договорах, международных обычаях. Международное частное право как совокупность пра- вовых норм регулирует международные отношения гражданско-правового характера. Однако в процессе регулирования данных правоотношений не должны нарушаться нормы международного права. Междуна- родные соглашения, регулирующие гражданско-пра- вовые отношения, во многих случаях заключаются в раз- витии межгосударственных договоров. На сегодняшний момент соотношение международ- ного права и международного частного права харак- теризуется сближением и взаимопроникновением. Современное международное право характеризуется расширением сферы применения.

  1. Возникновение и эволюция юриспруденции

Юриспруденция – это система знаний о юридических явлениях и включающаяв себя

иные науки, такие как криминалистика, судебная медицина итп. Теория

государства. Возникла – истоки в древнем мире, параллельно с формированием

госодарства. Она возникает в Риме в середине 3 в днэ, появились люди

обучающие праву – Корункарий. Знания потом обобщаются в виде институций, как

прообраз будущей юридической литературы. Некоторые институции становятся

официальными. 6 в н.э. Юстиниан – первый учебник по праву «Институции

Юстиниана». При нем сосзадется система проф образования. К 11 веку обращение

к юриспруденции в европе. 12 век юридический век возник Болонский

университет, обращение европы к наследию рима. В 18 веке появляется философия

права, происходит оформление современной юриспруденции. Современные курсы не

включают изучение проблем государства и права.

2. Формирование российской юридической науки

Ей где-то 300 лет. Начинается с эпохи Петра1. он перевел на русский язык Гуго

Гроция, Пуфиндорфа,создал академию наук, учредил кафедру права. Реальное

формирование права с создания императорского московского университета 1785 г.

первые профессора – австрийцы. Десклицкий – первый русский профессор. В 19

веке закрепляются юридические школы в правовой науке Неволин – отец русской

философии права, Коркунов и др. Наука права оформилась в 19 веке. В 1940 г –

первый официальный учебник по теории государства и права. 1990г пересмотр

позиции науки.

 Древнем Риме III в д.н.э. – стали впервые преподавать право, развивается постепенно VI в н.э. – 1-й в мире официальный учебник права – «Институции Юстиниана». Тиберий Корнкуркарий 253 г. д.н.э. – первые юр. заключения.

2. В средние века – развивается под влиянием римского права и в связи с началом университетского образования XI-XII в.в. Болонская юридическая школа, а т.ж. Прованс, Ломбардия, Равенна – это центры юр. образования. Вильгельм Дурантис «Юридическое зерцало». В университетах изучают предмет «Энциклопедия права» Гунниус «Универсальная энциклопедия права» 1638. Саиуил Пуфендорф «О естественном и народном праве». со временем появляется курс «Философии права». Первая в Европе кафедра национального права – 1620 г. университет в Упсале.

3. Новое время – начало XIX в. Формируется теория права. В СССР «Теория государства и права», а не «Права», как в Европе, т.к. вышло из римского права. Джон Остин «О предмете науки права». В настоящее время в Европе и США происходит отделение политической науки от юриспруденции: Государствоведение – предмет политологии, кот. исследует государства, полит. организации и др. институты осуществляющих власть в обществе или воздействующих на нее. Общая теория права – отдельная юр. наука, излагается в университетских курсах. В Германии распадается на философию права, социологию права и юр. методологию. Т.ж. может входить составными частями в дисциплины «Введение в право», «Сравнительное право» (правоведение)

Юриспруденция – это система знаний о юридических явлениях и включающаяв себя иные науки, такие как криминалистика, судебная медицина итп. Теория государства. Возникла – истоки в древнем мире, параллельно с формированием госодарства. Она возникает в Риме в середине 3 в днэ, появились люди обучающие праву – Корункарий. Знания потом обобщаются в виде институций, как прообраз будущей юридической литературы. Некоторые институции становятся официальными. 6 в н.э. Юстиниан – первый учебник по праву «Институции Юстиниана». При нем сосзадется система проф образования. К 11 веку обращение к юриспруденции в европе. 12 век юридический век возник Болонский университет, обращение европы к наследию рима. В 18 веке появляется философия права, происходит оформление современной юриспруденции. Современные курсы не включают изучение проблем государства и права.

Ей где-то 300 лет. Начинается с эпохи Петра1. он перевел на русский язык Гуго Гроция, Пуфиндорфа,создал академию наук, учредил кафедру права. Реальное формирование права с создания императорского московского университета 1785 г. первые профессора – австрийцы. Десклицкий – первый русский профессор. В 19 веке закрепляются юридические школы в правовой науке Неволин – отец русской философии права, Коркунов и др. Наука права оформилась в 19 веке. В 1940 г – первый официальный учебник по теории государства и права. 1990г пересмотр позиции наук

  1. Государственная власть в системе властных институтов общества

 Государственная власть возникает одновременно с государством и является его неотъемлемым атрибутом. Государственная власть – это политическое руководство обществом осуществляемое при помощи органов государства и других государственных учреждений в интересах либо народа, либо классов, либо социальных групп. Признаки государственной власти: 1-ый – государственная власть, это социальная - публичная власть – важнейшая разновидность социальной власти. 2-ой, государственная власть - это политическая власть, основная её разновидность (носит политический характер и выступает политической). Часто приобретает классовый характер. Нередко государственную власть отождествляют с политической властью, ставят знак равенства. Их не следует отождествлять. Так как политической является не только государственная власть, но и власть других политических организаций, например власть политических партий. Государственная власть это лишь основная, главная разновидность политической власти. 3-ий признак, государственная власть это власть действующая в пределах территории государства. 4-ый, государственная власть это суверенная власть (верховенство и независимость). 5-ый, государственная власть это власть, которая осуществляется при помощи органов государства и других государственных средств. 6-ой, государственная власть легитимированная власть. Легитимность – имеет две стороны, с одной стороны она выражается в законности власти. С другой стороны легитимность означает поддержку этой власти населением. 7-ой признак, государственная власть - это власть коллективов, руководство обществом, которое осуществляется в чьих-либо интересах, всего населения либо классов.

  1. Государственно-правовая идентификация личности

В специальных энциклопедических источниках личность трактуется двояко – 1) лицо, человеческий индивид, как субъект отношений и сознательной деят-ти; 2) член общества, как совокупность его социальных и психологических черт. Гос-во, с момента рождения человека и регистрации этого факта и до улаживания наследственных дел после смерти, устанавливает гражданское состояние лица, фиксирует степень его юридической принадлежности к стране постоянного проживания, определяет правовое положение личности, предоставляет возм-ти для обучения, профессиональной деят-ти, отдыха. Можно рассматривать личность – человека - как часть населения земного шара, неотъемлемую часть вечной природы, не зависящей от к-л границ. Можно - как гражданина – имеющего пост.правовые связи с конкретным гос-вом, на него действуют законы страны, он должен подчинять свое поведение установленным в гос-ве правилам. Можно как индивида – отдельно взятое лицо в совокупности его биол., социал., правовых харак-к : пол, возраст, национальность, гражданство, семейное положение. В теории сложился ряд подходов, определяющих положение личности в гос-ве –этатизм – засилие гос-ва во всех сферах общественной жизни, при решении вопросов публичной и частной жизни людей, права и свободы личности ограничиваются. Это свойственно для гос-в с тоталитарными или авторитарными режимами, где права человека не признаются вообще, либо формально признаются, но не соблюдаются; -либерализм – признает первичность личности перед обществом, равенство всех людей от рождения, неотчуждаемость естественных прав человека, взаимные права и обяз-ти, невмешательство гос-ва в частную жизнь человека; - демократизм – также определяет положение личности в гос-ве исходя из закона, но свойственно больше внимания правам и обязанностям личности. Права личности следует рассматривать каксовокупность естественно возникающих и властно устанавливаемых возможностей поведения индивида, юридически фиксированный объем которых обусловленразвитием общества и гос-ва. Естественно возникающие и неотъемлемые права человека – жизнь, свобода, личная неприкосновенность, честь и достоинство – не нуждаются в государственном признании, они не могут быть отняты и не должны нарушаться гос-вом. Властно устанавливаемые права человека – определяются законами страны, в основном гос-во выделяет политические правомочия (может избирать и быть избранным, создавать общ.объединения и участвовать в их деят-ти), а также социальные (право на безопасный труд, на пенсионное обеспечение, на социальное обеспечение при болезни, инвалидности, потере кормильца, право на отдых) и экономические (право частной собственности (владеть, пользоваться, распоряжаться), право на предпринимательскую деят-ть, право на защиту от монополизма, запрет на отчуждение им-ва без реш-я суда).

  1. Закон в системе источников права

Закон - нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом законодательной власти либо непосредственным волеизъявлением населения путем референдума и регулирующий наиболее важные и устойчивые общественные отношения. Законы составляют основу правовой системы государства, ее центральную часть.Источники права - это действующий в государстве официальный документ, устанавливающий или санкционирующий нормы права; внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения.

В истории развития права различают несколько видов источников права, причем их значение в каждом типе права неодинаково.      1. Правовой обычай - это правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости в течение длительного времени и санкционировано государством в качестве общеобязательного правила. В период становления права преобладающее значение имел правовой обычай. Обычное право было основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального права. В современных государствах правовой обычай применяется довольно редко. Так, ст. 5 ГК РФ признает в качестве источника гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.      Судебный прецедент - это решение суда (обычно это высшая судебная инстанция в стране) по конкретному делу, которое затем становится образцом, обязательным правилом для решения аналогичных дел в будущем. В настоящее время такой источник широко используется в англосаксонских странах (например "общее право" Англии). Прецедентное право чрезвычайно громоздко, запутанно и противоречиво, позволяет суду осуществлять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.      3. Нормативный договор - это соглашение между различными субъектами права, в которых содержатся нормы права. Он является одним из основных источников международного права. В ряде случаев нормативный договор используется во внутригосударственном праве (Федеративный договор о создании Российской Федерации, договоры между Российской Федерацией и отдельными ее субъектами, коллективные договоры между администрацией предприятия и трудовым коллективом и др.).      4. Религиозные тексты - это священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. Этот источник применяется, в первую очередь, в мусульманском праве (Коран - собрание поучений и заповедей Аллаха, Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда).      5. Доктринальные тексты - это мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторых известных юристов (например Ульпиана) зачастую составляли основу решения юридических дел. Судьи в англоязычных странах нередко основывают свои решения на трудах английских ученых. В мусульманских странах созданные в XII-XIV в. труды арабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальное юридическое значение.      6. Общие принципы права - это руководящие, принципиальные положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли. В соответствии с законодательством ряда западных государств, при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая, возможно при решении юридических дел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Часть 2 ст. 6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона.      7. Нормативный правовой акт как источник права - это официальный письменный акт, изданный компетентным органом или принятый всеми гражданами государства в форме референдума, устанавливающий, изменяющий либо отменяющий нормы права. Это наиболее совершенный источник права, создающий основу для четкости, точности и стабильности правового регулирования, укрепления законности, доступности и обозримости правовых предписаний. Он облегчает надзор за исполнением юридических предписаний, их толкование, систематизацию, учет. Ему присуща письменная, строго документированная форма и особый, четко регламентированный процессуальный порядок принятия и опубликования.      Все нормативные акты находятся между собой в строгой иерархической соподчиненности, от которой зависит юридическая сила каждого из них. Акты нижестоящих правотворческих органов должны соответствовать и не противоречить актам вышестоящих органов.      Нормативные акты классифицируются по их юридической силе, определяемой компетенцией и положением издавшего их органа в механизме государства, а также характером самих актов.

Различаются:

    • конституция - основной закон государства;

    • конституционные законы;

    • обыкновенные законы;

    • подзаконные акты (указы, постановления, инструкции, декреты, ордонансы и др.).

  1. Законодательство и его понимание в современной теории и практике