Образец курсовой работы

Глава 1. Общая характеристика медиации как способа досудебного

разрешения правовых споров.

1.1 Понятие медиации, ее задачи и принципы.

Медиация — это метод разрешения конфликтов, разработанный в 60-е и 70-

егоды в США и успешно используемый там во многих областях жизни.

Вдословном переводе «медиация» означает «посредничество». При этом имеется в виду посредничество в спорах беспристрастных третьих лиц, которых признают все стороны. Медиаторы-посредники помогают спорящим найти взаимоприемлемое решение их проблем. Задача медиаторов состоит не в том,

чтобы вынести решение третейского суда или приговор. Скорее от самих сторон конфликта зависит выработка решения, оптимально соответствующего их интересам. В результате достигнутой договоренности должны «выиграть» все1.

Это конструктивное разрешение конфликта становится возможным благодаря технике медиации. Оно может быть удачным даже тогда, когда конфликтующие стороны находятся в очевидном тупике и не могут продвинуться в одиночку, или даже не разговаривают друг с другом. Посредники выслушивают проблемы всех участников, дают им выразить свои чувства и помогают выяснить истинные интересы конфликтующих сторон. Они восстанавливают и укрепляют прямые связи между спорящими сторонами. Благодаря этому противники узнают об истинных проблемах, чувствах и интересах другой стороны. В защищенном пространстве такой беседы они могут развить понимание и новое доверие друг к другу и, в конце концов, совместно работать над решением своих проблем. Целью является соглашение, которое подписывают все стороны конфликта.

Важными признаками метода техники медиации являются2:

присутствие медиатора, выполняющего функции посредника;

присутствие всех сторон, участвующих в конфликте;

неформальный, внесудебный уровень;

1См.: Шамликашвили Цисана. Медиация как метод внесудебного разрешения споров. — М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2006. С. 82.

2См.: Ломанн, Фридрих. Разрешение конфликтов с помощью НЛП: Техники улаживания конфликтов и ведения посреднических переговоров, консультирования пар и медиации методами Вирджинии Сатир, Джона Гриндера и Тиса Шталя: Учебник и сборник упражнений. — СПб.: Издательство Вернера Регена, 2007. С. 116

4

добровольность участия в процедуре медиации и самоопределение в отношении разрешения конфликта: полномочия принятия решения не передаются третьим лицам. Результат переговоров не является обязательным, пока его не одобрили все участники. Следовательно, необходимо достичь консенсуса.

Медиация строится на ряде принципов. В соответствии с ФЗ процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе1:

добровольности, то есть стороны никто не может заставить воспользоваться медиацией или хотя бы попытаться это сделать. Медиация - добровольный процесс, он основан на стремлении сторон достигнуть честного и справедливого соглашения;

конфиденциальности, которая зависит от обстоятельств медиации и любого соглашения, к которому придут стороны. Медиатор не должен разглашать ход и результаты медиации, если на это нет разрешения всех сторон или если этого не требует Закон, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора;

сотрудничества сторон, вытекающего из сути примирительного производства. Предполагается, что вся примирительная процедура должна строиться на взаимных договоренностях, уступках и при этом должна поддерживаться атмосфера доверия и взаимного уважения;

равноправия сторон примирительной процедуры, то есть две стороны пользуются равными правами, и им предоставлены абсолютно равные процессуальные возможности;

беспристрастности и независимости. Медиатор должен избегать такого поведения, которое давало бы повод почувствовать пристрастность по отношению к другой стороне. Качество процесса медиации повышается, когда у сторон есть уверенность в беспристрастности медиатора.

Количество и точная формулировка отдельных принципов варьируется, в

зависимости от страны, где применяется медиация и конкретной теоретической медиативной школы.

1 Загайнова С.К., Ярков В.В. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» — Москва-Берлин: издательство Infotropic media, 2011. С 23

5

при оценке возможных последствий использования техники;

в политической сфере – например, при урегулировании конфликтов между этническими группами, и между государствами;

при мировых соглашениях между виновником и пострадавшим. Иными словами, в рамках уголовного права (в частности, при рассмотрении дел с участием несовершеннолетних);

при межкультурных конфликтах.

Процесс медиации можно заключить в несколько стадий. На предварительной стадии один или несколько участников обращаются к медиатору и со своей позиции разъясняют ему суть конфликта. На основе анализа информации, представленной участниками, медиатор принимает решение по вопросу, идет ли в данной ситуации речь о случае, когда могут быть использованы возможности медиации1.

Критериями для принятия решения являются2:

1)наличие прочных, возможно, довольно продолжительных отношений между участниками, например в семье, между соседями, коллегами;

2)наличие общего интереса в рамках предмета спора либо одного из его аспектов, например благосостояние общих детей, стремление к благополучию в собственном окружении или будущее совместного предприятия;

3)способность сторон к участию в переговорах, например, с учетом их психического состояния либо распределения полномочий (никаких отклонений,

которые нельзя было бы устранить в рамках переговоров);

4)стремление сторон к участию в переговорах или готовность к участию в процессе и общению с другой стороной;

5)взаимосогласованное, внесудебное решение должно, по мнению участников, принести им предметные, временные и финансовые преимущества.

Если медиатор считает, что процесс имеет шансы на успех, то далее он должен определить, кто из других лиц должен быть привлечен к участию в

1Медиация — искусство разрешать конфликты. Знакомство с теорией, методом и профессиональными технологиями / Составители: Г.Мета, Г.Похмелкина / Перевод с нем. Г.Похмелкиной. — М.: Издательство Verte, 2011. С. 34

2Пель, Махтельд. Приглашение к медиации. Практическое руководство о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. — М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2009.

С.56

7

процессе в качестве его участника. Этот круг никогда нельзя оценивать узко. В

заключение необходимо обратиться ко всем потенциальным участникам переговоров.

Если стороны согласились сесть за стол переговоров, то наступает время для учредительной стадии медиации. Прежде всего медиатор подробным образом информирует стороны о процессе: о его структуре, своей роли в нем, принципах,

запретах, шансах и возможном риске. На данном этапе зачастую могут быть установлены последние оговорки в отношении начатого процесса. В итоге стороны принимают решение о проведении медиации. Для этого стороны и медиатор заключают так называемый договор о медиации. При этом речь идет о важном учредительном документе, в котором должны быть закреплены основные элементы поиска консенсуса: объем возлагаемых на медиатора задач, полномочия,

которые ему передаются, процессуальные правила, правила о контроле над издержками и их распределением.

После выбора медиатора наступает стадия собственно анализа конфликта.

По общему правилу она протекает в присутствии всех участников. Ситуация,

когда медиатор в ходе процедуры общается с каждым из участников поочередно в отсутствие других (челночная дипломатия), несколько нетипична для медиации,

однако она не исключается.

Основная стадия медиации включает в себя: общее описание проблемы и сбор информации, сбор и оценка тем для обсуждения, определение интересов,

поиск условий решения проблемы и разработку решения конфликта.

Если по окончании медиации стороны смогли достичь конкретного результата, то, как правило, на медиатора возлагается задача по оформлению консенсуса в письменной форме. Соглашение может быть подписано тут же без особых процедур, если стороны не договорились об ином, медиатор обладает необходимыми юридическими знаниями, соразмерность и юридическая исполнимость решения не подлежат сомнению, а стороны участвовали в процессе вместе со своими адвокатами.

В целом же сторонам рекомендуется дать возможность юристу проверить соглашение до его подписания. Частью заключительной стадии являются также

8

формальности, без которых невозможна юридическая действительность соглашения. Если медиатор является одновременно нотариусом, то не существует никаких препятствий к тому, чтобы он принял участие в этом качестве и удостоверил документ. В этом случае стороны могут ускорить процедуру медиации. На заключительной стадии обязательно нужно рассмотреть вопрос о том, будет ли заключено лишь соглашение как таковое либо целесообразно также принятие контрольных и ревизионных правил. Так, стороны могут принять решение о повторной встрече у медиатора спустя год после заключения соглашения с целью проверки его фактического выполнения и обсуждения его последствий.

Таким образом, медиация - это путь к осмысленному взаимоприемлемому решению, основанному на консенсусе между сторонами, вовлеченными в спор.

Медиация представляет собой форму участия нейтрального лица - медиатора - в

процедуре разрешения спора. Медиация – это особая форма посредничества. Роль медиатора как беспристрастной третьей стороны заключается в содействии сторонам, добровольно участвующим в процедуре медиации, при выработке взаимоприемлемого и жизнеспособного решения, отражающего их интересы и потребности. Это решение должно служить взаимному удовлетворению спорящих сторон. При успешном исходе медиации нет ни победителей, ни побежденных, выигрывают все стороны, вовлеченные в конфликт.

9

медиация будет применяться и в спорах между государством и гражданами. Тем более что первые шаги для этого сделаны: активно изучается опыт зарубежных коллег, создаются форумы (площадки) для диалога и выработки согласованной стратегии между заинтересованными ведомствами.

Не предусматривает действующий Закон о медиации применение этого метода и в уголовном праве. На сегодняшний день во многих зарубежных странах медиация зарекомендовала себя как эффективный метод в работе с лицами,

привлекаемыми к уголовной ответственности. Метод, позволяющий не только сгладить последствия правонарушения, но и содействующий профилактике повторных правонарушений. В последние годы в ряде регионов осуществляются попытки применения медиации в делах, связанных с преступлениями,

совершенными несовершеннолетними. Чаще всего это эксперименты, ставящие себе целью создать институт ювенальной юстиции (например, проекты в Ростовской области и Пермском крае; некоторыми специалистами также разрабатываются определенные программы по применению медиации в ювенальной юстиции). Таким образом, вопрос о законодательном разрешении применения процедуры медиации в российском уголовном праве все еще является дискуссионным.

Согласно статье 2 Закона, процедура медиации — это способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

Медиатором является независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника (intermediare) в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора. Кроме того, медиативные услуги могут оказывать организации, одним из основных видов деятельности которых является деятельность по организации проведения процедуры медиации,

а также осуществление иных предусмотренных настоящим Федеральным законом действий.

В России признана модель содействующей (фасилитативной) медиации. На это четко указывает пункт 5 статьи 11 Закона, согласно которому медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об

11