12. Реорганизация субъектов коллективного предпринимательства.

Гражданское законодательство не содержит понятия реоргани­зации, перечисляя лишь отдельные ее виды - слияние, присоеди­нение, разделение, выделение, преобразование (ст. 57 ГК). В нау­ке реорганизация традиционно рассматривается в качестве одного из способов прекращения юридического лица, наряду с ликвида­цией. Однако не все способы реорганизации сопровождаются прекращением реорганизуемого юридического лица - сказанное касается таких способов, как выделение и присоединение (в по­следнем случае ст. 57 рассматривает в качестве реорганизуемого юридического лица присоединяющее, а не присоединяемое юри­дическое лицо). В этой ситуации реорганизацию следует рассмат­ривать не только как способ прекращения юридического лица, но и как изменение в отдельных случаях его правового статуса, осуществляемое в предусмотренных законом формах и сопровож­дающееся правопреемством, т. е. переходом прав и обязанностей от одного субъекта другому.

Надо различать добровольную и принудительную реорганизацию. Добровольная реорганизация осуществляется по решению учреди­телей юридического лица или органа, уполномоченного учреди­тельными документами. В качестве такого органа в хозяйствен­ных обществах, производственных кооперативах выступает общее собрание участников; в унитарных предприятиях решение о реор­ганизации принимает учредитель. Принудительная реорганизация законодательством предусматри-вается в отношении организаций, занимающих доминирующее положение на рынке, и возможна только для двух форм - разде­ления и выделения. Отличительной чертой процедуры реоргани­зации является возникновение правопреемства1. Гражданский ко­декс содержит важные положения, позволяющие как установить правопреемника, так и исключить ту ситуацию, когда в отноше­нии отдельных прав и обязанностей правопреемник не сможет быть установлен. В силу ст. 58 и 59 ГК при проведении реорга­низации составляется передаточный акт (слияние, присоедине­ние, преобразование) или разделительный баланс (разделение, вы­деление), которые должны содержать данные о правопреемниках по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех кредиторов и должников, включая обязательст­ва, оспариваемые сторонами. Однако отсутствие в конкретном случае данных о правопреемнике по соответствующему обязатель­ству еще не означает, что правопреемника нет. Пунктом 3 ст. 60 ГК предусмотрено, что если разделительный баланс не дает воз­можности определить правопреемника реорганизованного юриди­ческого лица, вновь возникшие юридические лица несут солидар­ную ответственность по обязательствам реорганизованного юри­дического лица перед его кредиторами. Видимо, по оплошности законодателя из текста этой статьи выпало указание на переда­точный акт; полагаем, что в силу аналогии закона (ст. 6 ГК) дан­ную норму можно распространить и на случаи отсутствия в пере­даточном акте сведений о правопреемстве по отдельным обяза­тельствам.

Наряду с указанной нормой, направленной на защиту интере­сов кредиторов, Гражданский кодекс содержит положение об обя­зательном письменном извещении кредиторов реорганизуемого юридического лица, которые вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которо­му является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Наце­ленность приведенной нормы на защиту интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица очевидна - ведь после реор­ганизации имущественное положение должника может существен­но измениться, и не в лучшую для кредиторов сторону; у него вероятно появление новых кредиторов, в то время как имущественный актив может уменьшиться. В связи с этим законодатель обоснованно предоставляет кредиторам право прервать отноше­ния с должником и потребовать возмещения убытков, возникших в результате прекращения (досрочного исполнения) обязательства. В то же время возможность реализации данного права кредито­ром при реорганизации в форме присоединения проблематична. Дело в том, что Гражданский кодекс (п. 4 ст. 57), как отмечалось выше, рассматривает в качестве реорганизуемого присоединяющее юридическое лицо, а не присоединяемое. Поэтому, следуя бук­вальному смыслу закона, рассматриваемое право принадлежит лишь кредиторам присоединяющей организации. Вместе с тем значение данной гарантии ничуть не в меньшей степени проявля­ется и для кредиторов присоединяемого юридического лица, ко­торое прекращает свое существование. С учетом этого в ст. 57 ГК целесообразно внести изменения, которые позволили бы рас­сматривать в качестве реорганизуемого также и присоединяемое юридическое лицо.

При проведении процедуры реорганизации необходимо учи­тывать положения не только Гражданского кодекса, законодатель­ства о государственной регистрации юридических лиц, но и нор­мы законов об отдельных видах юридических лиц, устанавливаю­щих дополнительные правила и условия, - ст. 51-56 Закона об ООО, ст. 15-20 Закон об АО, ст. 29-34 Закона об унитарных предприятиях. В отношении акционерных обществ применяются также нормативные акты федерального органа исполнительной власти в области регулирования рынка ценных бумаг1. Последовательность действий при проведении процедуры ре­организации субъекта предпринимательства выглядит следующим образом (рассмотрим ее на примере акционерных обществ, в ко­торых процедура реорганизации представляется наиболее слож­ной). Слияние. При проведении реорганизации в данной форме из нескольких юридических лиц образуется одно юридическое лицо, а реорганизуемые юридические лица прекращают при этом свое существование.

Прежде всего общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества (п. 2 ст. 16 Закона об АО). В силу п. 8.4.2 Стандартов эмиссии порядок конвертации акций при слиянии должен определять число акций каждого участвующего в слиянии юридического лица, которые конвертируются в одну ак­цию образуемого в результате слияния юридического лица (коэф­фициент конвертации). На данном этапе важнейшая роль отводит­ся единоличному исполнительному органу общества, который, проведя предварительные переговоры, подписывает договор о слиянии. В случае разногласий между акционерами и единолич­ным исполнительным органом в части определения необходимости реорганизации или условий ее проведения акционерам придется в первую очередь решать вопрос о замене руководителя общества, поскольку механизма проведения процедуры реорганизации в об­ход участия в этом процессе единоличного исполнительного орга­на законодательство не содержит.

Далее необходимо организовать заседания советов директоров сливающихся обществ, которые затем выносят на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении дого­вора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слия­ния, и об утверждении передаточного акта. Таким образом, для вынесения этих вопросов на решение общего собрания акционе­ров необходима единая позиция руководителя общества и совета директоров. Следующим шагом после проведения общего собрания акцио­неров каждого из участвующих в слиянии обществ является со­зыв и проведение совместного общего собрания акционеров этих об­ществ, на котором производится образование органов вновь воз­никающего общества. Оформленные документы затем представляются на государственную регистрацию вновь возник­шего юридического лица. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу по передаточному акту. Реорганизация в форме слияния считается завершенной с мо­мента государственной регистрации вновь возникшего юридиче­ского лица.

Разделение. При проведении реорганизации в данной форме из одного юридического лица образуется несколько юридических лиц, а реорганизуемое юридическое лицо прекращает при этом свое существование. В соответствии с п. 2 ст. 18 Закона об АО совет директоров реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопросы о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении раздели­тельного баланса. В соответствии с п. 8.6.2 Стандартов эмиссии порядок конвертации акций, предусматриваемый решением о раз­делении, должен определять количество акций разделяемого юри­дического лица, которые конвертируются в одну акцию каждого юридического лица, создаваемого в результате разделения. После проведения общего собрания акционеров реорганизуе­мого общества и принятия всех необходимых решений организу-ются общие собрания акционеров (правильнее сказать - будущих ак-ционеров) каждого вновь создаваемого общества, принимающие ре-шения об утверждении устава и образовании органов. Все вышеуказанные решения должен предварительно принять, прежде всего сам совет директоров, который впоследствии выно­сит эти вопросы на окончательное разрешение общего собрания акционеров. Отсюда следует, что в отличие от слияния важней­шая роль при проведении разделении общества принадлежит со­вету директоров, а не руководителю. При разделении общества все его права и обязанности пере­ходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в со­ответствии с разделительным балансом. Реорганизация юридического лица в форме разделения счита­ется завершенной с момента государственной регистрации по­следнего из вновь возникших юридических лиц.

Выделение. При проведении реорганизации в данной форме из одного юридического лица выделяется одно или несколько юридических лиц, но реорганизуемое юридическое лицо не пре­кращает при этом своего существования. Порядок выделения во многом схож с процедурой разделения. Однако то обстоятельство, что реорганизуемое общество в данном случае не прекращает своего существования, накладывает отпеча­ток на способ размещения акций вновь создаваемого общества (обществ). Согласно ст. 19 Закона об АО и п. 8.7.1 Стандартов эмиссии размещение акций вновь создаваемого общества проис­ходит не только путем конвертации (это единственный способ размещения акций при слиянии, присоединении, разделении), но и путем распределения акций создаваемого общества среди акцио­неров реорганизуемого общества, а также приобретения акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.

Решение об утверждении устава и образовании органов вновь создаваемого общества принимается на общем собрании его буду­щих акционеров. Если в соответствии с решением о реорганиза­ции в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осущест­вляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества (как правило, на том же заседании, на котором было принято ре­шение о реорганизации). При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества по разделитель­ном балансу.

Реорганизация юридического лица в форме выделения счита­ется завершенной с момента государственной регистрации по­следнего из вновь возникших юридических лиц.

Присоединение. При проведении реорганизации в данной фор­ме одно юридическое лицо присоединяется к другому юридиче­скому лицу, прекращая при этом свое существование. Порядок реорганизации в форме присоединения во многом схож с реорганизацией путем слияния. Прежде всего заключается договор о присоединении, в котором определяются порядок и усло­вия присоединения, а также порядок конвертации акций присое­диняемого общества в акции общества, к которому осуществляет­ся присоединение. В соответствии с п. 8.5.4 Стандартов эмиссии порядок конвертации акций при присоединении должен опреде­лять число акций присоединяемого юридического лица, которые конвертируются в одну акцию присоединяющего юридического лица. Затем совет директоров каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в при­соединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров при­соединяемого общества выносит также на решение общего собра­ния акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Конвертация акций присоединенного акционерного общества может осуществляться либо в акции, ранее выкупленные акционер­ным обществом у акционеров, либо в его дополнительные акции (п. 8.5.2 Стандартов эмиссии).

В случае если договором присоединения определена конверта­ция акций присоединяемого общества в дополнительные акции присоединяющего общества, уполномоченный орган присоеди­няющего общества должен принять решение об увеличении устав­ного капитала. Таким органом является общее собрание акционе­ров или совет директоров, в зависимости от того, какой орган наделен такими полномочиями уставом. Соответственно, если та­кими полномочиями наделен совет директоров, решение об уве­личении уставного капитала принимается им одновременно с принятием решения о созыве общего собрания акционеров для принятия ряда вышеуказанных решений. Стандарты эмиссии содержат (п. 8.5.5) обязательные требования к решению об увеличении уставного капитала путем размещения до­полнительных акций: таким решением должны быть определены число размещаемых дополнительных обыкновенных акций каждого типа в пределах числа объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций - конвертация, коэффи­циент конвертации. Следует помнить, что в соответствии с п. 8.5.3 Стандартов эмиссии государственная регистрация дополнительного выпуска акций осуществляется до внесения в единый государствен­ный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества. После проведения указанных выше мероприятий совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необхо­димости по иным вопросам. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом. Реорганизация считается завершенной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического ли­ца. Изменения в устав присоединяющего общества придется вно­сить и после завершения процедуры присоединения - в соответ­ствии с п. 8.5.7 Стандартов эмиссии после государственной реги­страции отчета об итогах дополнительного выпуска акций (отчет должен быть утвержден предварительно советом директоров) в ус­тав присоединяющего общества вносятся изменения, связанные с увеличением его уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа разме­щенных акций и уменьшением числа объявленных акций. Преобразование. Под реорганизацией путем преобразования необходимо понимать изменение юридическим лицом своей орга­низационно-правовой формы, означающее прекращение деятель­ности одного юридического лица и возникновение нового. Исхо­дя из понятия преобразования, к нему не относится смена вида акционерного общества - с закрытого на открытое, и наоборот. В силу п. 1 ст. 20 Закона об АО акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а по единогласному реше­нию всех акционеров - в некоммерческое партнерство. Как и в отношении других форм реорганизации, Стандарты эмиссии со­держат нормы, отражающие специфику эмиссии акций при пре­образовании (раздел 8.8). При преобразовании общества к вновь возникшему юридиче­скому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом. Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. Порядок государственной регистрации юридических лиц, созда­ваемых путем реорганизации, определен в Законе о регистрации юридических лиц. Так, в налоговый орган по месту нахождения реорганизуемого юридического лица представляются следующие документы: заявление; учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реоргани­зации; решение о реорганизации; договор о слиянии; передаточ­ный акт или разделительный баланс; документ об уплате государ­ственной пошлины. При реорганизации юридического лица в форме присоединения в регистрирующий орган по месту нахождения присоединяющего юридического лица представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического ли­ца, решение о реорганизации, договор о присоединении и пере­даточный акт. Нередки случаи, когда место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации либо прекращающих деятель­ность в результате реорганизации, отличается от места нахожде­ния реорганизуемых юридических лиц. С целью упорядочения процедуры государственной регистрации в таких случаях поста­новлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. № 110 (в ред. постановления от 30 декабря 2005 г. № 847) утверждены Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной ре­гистрации юридических лиц в случае их реорганизации. Так, дан­ным постановлением определено, что государственная регистра­ция юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, осуществляется по месту нахождения одного из реорганизуемых юридических лиц; путем присоединения - по месту нахождения присоединяющего юридического лица. Поста­новление устанавливает очередность действий регистрирующих органов при проведении процедуры реорганизации в той или иной форме. Например, при государственной регистрации пре­кращения деятельности юридического лица в результате присое­динения налоговый орган по месту нахождения присоединяющего юридического лица принимает решение о государственной реги­страции прекращения деятельности присоединенного юридиче­ского лица, затем вносит в реестр записи о прекращении дея­тельности присоединенного юридического лица и об изменении содержащихся в реестре сведений о присоединяющем юридиче­ском лице, после чего сообщает о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в налоговый орган по месту нахождения последнего, выдает заявителю документы, подтвер­ждающие внесение указанных записей в реестр.