42. Пробелы в праве и способы их восполнения и преодоления. Аналогия права и аналогия закона.

Пробел – это отсутствие нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

Виды пробелов:

-первичные (упущения со стороны законодателя) и последующие, возникшие

 вследствие изменения общественных отношений;

- действительные и мнимые.

Способы восполнения пробелов:

-правотворчество, в результате которого пробел устраняется полностью (идеальный способ, но трудноприменимый);

- аналогия закона;

-аналогия права.

Аналогия закона – это применение неурегулированного общественного отношения нормой, регламентирующей сходные отношения. Аналогия закона д.б. предусмотрена соответствующей нормой (отраслью права) – напр, применима в гражд.праве, но запрещена в уголовн. и административном праве.

Аналогия права – применение к неурегулированному отношению общих начал и смысла законодательства при отсутствии аналогии закона.

43. Толкование права: понятие и виды.

Толкование норм права – это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла правовой нормы и обнародование этого смысла для всех заинтересованных лиц.

Процесс толкования делится на 2 элемента:

- толкование – уяснение, т.е. выработка толкования для самого субъекта;

- толкование – разъяснение, т.е. толкование для других субъектов.

Причины толкования:

- нормы права абстрактны (носят общий характер, а применять их необходимо к конкретным жизненным ситуациям);

- неправильное или неадекватное использование средств юридич.техники (отсутствие ясного, точного, понятного языка нормативного акта, вследствие чего некоторые формулировки расплывчаты, двусмысленны);

- неправильное понимание специальной терминологии.

Цели: -выработка единообразного понимания;  -доведение реального содержания правовой нормы до всех заинтересованных субъектов.

Виды толкования:       По субъектам: официальное; неофициальное.

Официальноетолкование дается уполномоченным на то субъектом и поэтому обязательно для правоприменителя.

44. Способы толкования права.

Толкование норм права– это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла правовой нормы и обнародование этого смысла для всех заинтересованных лиц.

Способ толкования – это совокупность приемов, используемых для установления содержания норм права.

Сущ-ют след.способы:

1)   грамматический – толкование нормы права с помощью языковых средств (исследуется сам текст нормы; по построению предложения (повелительные, рекомендации); что содержит по сути (запрет, права, обязанности); какие союзы, предлоги (и/или, или/либо, от…до);

2)   логический – толкование с помощью законов и правил логики (анализ текста с помощью правил логики);

3)   историко-политический – толкование с помощью анализа конкретных исторических и политических условий принятия данной нормы (т.е. учитываются обстоятельства принятия правовой нормы);

4)   специально-юридический – толкование с помощью раскрытия содержания юридических терминов (считается разновидностью грамматического способа);

5)   телеологический (целевой) – толкование с помощью установления целей создания норм (считается разновидностью историко-политического способа);

6)   функциональный – выяснение функций,  выполняемых нормой права.