806 Тт

называет их императивными нормами . Из современных исследователей с ним солидарен Е.Ю. Веденеев⁸⁰⁷. А.Т. Боннер, противопоставляя буржуазное и советское право, подчеркивает, «что презумпции, закрепленные в советском

ОЛО

праве, опровержимы» . И.В. Решетникова отмечает, что неопровержимые презумпции существуют в английском и американском праве, а в российском законодательстве «все презумпции опровержимы»⁸⁰⁹.

Действительно, в так называемых неопровержимых презумпциях отсутствует главный признак презумпции - вероятность. Они, обладая другим признаком - законодательной достоверностью, - превращаются в полную индукцию, не допускающую исключений.

Думается, что понятие неопровержимой презумпции выходит за рамки юридической природы презумпций. Ведь презумпции - это предположения, основанные на вероятности, значит, возможны ситуации, которые не охватываются презумпцией, ее применимость к конкретному случаю может быть опровергнута. Неопровержимые презумпции такой возможности не дают, в результате чего не только теряется правовой смысл презумпции, но и, как правильно отметил Е.Ю. Веденеев, «это может привести к ущемлению прав одной из сторон в связи с необоснованным доминированием одной стороны в процессе доказывания в результате искусственных преимуществ, установленных в законе» .

^т Зуев ЮТ. Указ. соч. С. 17. ⁰ Ойгензихт В.А. Указ. соч. С. 20—22.

⁸⁰⁷ Веденеев В.А. Указ. соч. С. 48.

⁸⁰⁸ Боннер А. Установление обстоятельств гражданского дела на основанииюридических предположений // Советская юстиция. 1989. № 11. С. 7.

⁸⁰⁹ Решетникова И.В. Указ. соч. С. 112.

⁸¹⁰ Веденеев Е.Ю. Указ. соч. С. 48.

309

На наш взгляд, неопровержимых презумпций не существует, презумпция всегда оспорима. Она, как и позитивная фикция, относится к числу особых правовых норм, обладающих нетипичной структурой. В структуре презумпции присутствуют три элемента: условие действия презумпции (гипотеза); само предположение (диспозиция); элемент, указывающий на возможность ее опровержения, в виде фразы "пока не доказано иное" (контрпрезумпция). Представляется, что именно этот элемент делает презумпцию презумпцией; поскольку презумпция - это неполное индуктивное предположение, то всегда существует возможность того, что есть ситуации, которые хотя формально и подпадают под действие данной презумпции, но в действительности могут представлять обратное. То есть презумпция в определенных случаях может не "сработать". Несмотря на то, что презумпция - это вывод, основывающийся на длительном опыте наблюдения за сходными явлениями, вполне допустимо, что именно данный случай не охватывается данным общим выводом (презумпцией). Структура нормы-фикции иная: «Если А, то В считается С».

Имея в виду, что не существует неопровержимых презумпций, а презумпции с малой степенью вероятности не должны рассматриваться как фикции, мы предлагаем следующие критерии разграничения этих правовых явлений.

Во-первых, фикция - это заведомо ложное (неистинное) положение о чем-либо, а презумпция исходит из определенной (чаще высокой) степени вероятности истинности своего содержания. В этом их существенное отличие. Заключение о чем-либо неистинное является фикцией. Во-вторых, фикция всегда неопровержима, презумпция - всегда опровержима. Хотя стоит отметить, что В.М. Баранов и О.А. Курсова используют в своей статье категорию «опровержимые фикции», но пример таковой не приводят . В-третьих, презумпция может быть сформулирована как императивным, так и диспозитивным способом, а фикция - только императивным. Диспозитивные презумпции могут быть изменены по соглашению участников правоотношений,

Q I 1

Баранов В.М., Курсова О.А. Запоздалые заметки о правовых фикциях... С. 795.

310 императивные - нет. Примером диспозитивной презумпции может служить презумпция возмездности гражданско-правового договора: договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п.З ст. 423 ГК РФ). Схема структуры этой нормы такова: «Если заключен гражданско-правовой договор, то договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное». Примером императивной нормы-презумпции может служить презумпция смерти: «Если в месте жительства гражданина нет сведений о его месте пребывания в течение пяти лет, то он предполагается умершим» (п.1 ст. 45 ГК РФ). Изменение нормы-фикции по усмотрению правоприменителей не допускается, поэтому она формулируется законодателем только императивно.

Некоторые ученые считают, что фикция так же, как и презумпция, имеет характер предположения. Ю.Г. Зуев утверждает, что «ключевым словом в определении фикции, как и презумпции, является предположение» . О.А. Курсова полагает, что «фиктивное положение...может быть сформулировано различными способами, в том числе в виде предположения. Облекаясь в форму предположения, фикция всегда остается фикцией, не изменяя свою природу. Даже сформулированная в виде предположения, фикция очевидна» . Более того, она даже предлагает классифицировать фикции по способу выражения - на фикции в виде суждений (отрицательных или утвердительных) и в виде неопровержимых предположений⁸'⁴. Однако фикция может считаться предположением только в той мере, в какой считается предположением законодателя любая другая правовая норма. Например, ребенок латина, умершего до достижения ребенком возраста 1 год, может вступить в права наследства отца только при использовании следующей фикции: он считается родившимся как бы после смерти отца, чтобы пороки статуса свободы отца на него не распространялись (Гай, 1.32). Т.е. можно,

⁸¹² Зуев АХГ. Указ. соч. С. 15.

О 1 т

Курсова О.А. Юридические фикции современного российского права... С. 456.

311 конечно, сказать, что римский законодатель предполагал такого ребенка родившимся после смерти отца. Однако предположение в этом случае выступает не так, как в презумпции. В презумпции предположение означает определенную степень вероятности истинности содержания правовой нормы-презумпции, регулирующей отношения, которые не могут быть с достоверностью установлены. Поэтому, говоря о фикциях, лучше использовать словосочетание законодатель "считает", а не «предполагает».

Итак, подчеркнем критерии отграничения норм-презумпций от норм-фикций гражданского права. Во-первых, фикция - это заведомо ложное (неистинное) положение о чем-либо, а презумпция исходит из определенной (чаще высокой) степени вероятности, что ее содержание истинно. Во-вторых, фикция всегда неопровержима, презумпция - всегда опровержима. В-третьих, презумпция может быть сформулирована как императивным, так и диспозитивным способом, а фикция - только императивным.

Разграничение презумпций и фикций необходимо для правильно определения их роли в системе гражданского права, для разделения их функций как специализированных правовых норм.

Там же. С. 458-459.

312