Мошенничество (ст. 159 ук рф)

Мошенничество определено в законе как хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием.

Предметом мошенничества могут быть не только телесные движимые вещи, но и безналичные деньги, бездокументарные ценные бумаги, доли в праве собственности и в капитале организации, а также недвижимое имущество при мошенническом приобретении мошенником прав на него. Изъятие имущества из владения не является обязательным признаком мошенничества.

В законе предусмотрены общая норма о мошенничестве (ч. 1-4 ст. 159 УК РФ) и специальные нормы о мошенничествах в сферах предпринимательской деятельности (ч. 5-7 ст. 159) и кредитования (ст. 159.1), при получении выплат (ст. 159.2), в сфере страхования (ст. 159.5).

При конкуренции общей и специальной нормы применяется специальная норма.

Кроме того, общую норму о мошенничестве дополняют норма о мошенничестве в сфере компьютерной информации (ст. 159.6), в которой обман человека не требуется, достаточно неправомерного воздействия на компьютерную информацию. Норма о мошенничестве с использованием электронных средств платежа (ст. 159.3) является специальной по отношению к ст. 159.6.

Состав мошенничества, предусмотренного ст. 159 УК РФ, - сложный, альтернативный и материальный, в том числе и в случае "приобретения права на имущество".

Объективная сторона мошенничества выражается в альтернативных деяниях, последствия в виде имущественного ущерба, причинной связи и специфическом способе (обмане или злоупотреблении доверием).

Альтернативные деяния определены в законе:

1) как хищение чужого имущества;

2) приобретение права на чужое имущество.

В первом случае речь идет о традиционной разновидности похищения чужого движимого имущества (вещи), сопряженном с изъятием его из владения потерпевшего, при этом в практике в качестве "имущества" как предмета мошенничества рассматриваются и некоторые вещи бестелесные, имущественные права (безналичные деньги, бездокументарные ценные бумаги, доли в праве собственности и капитале организации).

Во втором случае мошенничество выходит за рамки похищения, предметом мошенничества становятся недвижимость и любое иное имущество, право на которое приобретает виновный (с учетом того, что означенные выше бестелесные вещи в приговорах именуются не правом на имущество, а имуществом). Эта разновидность мошенничества приравнена к хищению со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями. Более того, она не просто приравнена к хищению, но и соответствует всем признакам хищения, указанным в законе. Просто признаки эти понимаются шире, нежели применительно к традиционному воровству (краже или грабежу).

Правом на имущество следует признать любое право на вещь (как вещное, так и обязательственное), в том числе и право на получение вещи (например, безналичные деньги, которые, будучи имуществом, вещью, тем не менее, не являются, см. ст. 128 ГК).

При квалификации мошеннического хищения безналичных денег они именуются имуществом, а не правом на имущество, что правильно в контексте терминологии гражданского права и права в целом. Приобретение путем обмана иных имущественных благ, не овеществленных, например, работ, услуг или прав на них (уклонение путем обмана от оплаты работы парикмахера, пользования общественным транспортом или такси, энергоснабжения, просмотра зрелищного мероприятия, кодированных телеканалов и т.п.) в качестве мошенничества (в том числе и компьютерного) не рассматривается, если деяние не сопряжено при этом с издержанием чужих денежных средств. Если лицо оплачивает услуги чужой краденой кредитной картой, оно совершает хищение безналичных денег с карты потерпевшего.

Приобретение права - это его оформление. В действительности мошенник, конечно же, никаких прав не приобретает, он лишь имитирует их, подтверждая несуществующие права документами, записями в реестрах и т.п.

Способ хищения при мошенничестве - обман или злоупотребление доверием.

"Обман... может состоять в сознательном сообщении (представлении) заведомо ложных, не соответствующих действительности сведений, либо в умолчании об истинных фактах, либо в умышленных действиях (например, в предоставлении фальсифицированного товара или иного предмета сделки, использовании различных обманных приемов при расчетах за товары или услуги или при игре в азартные игры, в имитации кассовых расчетов и т.д.), направленных на введение владельца имущества или иного лица в заблуждение. Сообщаемые при мошенничестве ложные сведения (либо сведения, о которых умалчивается) могут относиться к любым обстоятельствам, в частности к юридическим фактам и событиям, качеству, стоимости имущества, личности виновного, его полномочиям, намерениям)*(431)".

Пассивный обман возможен в случае, когда лицо обязано сообщить сведения. Обязанность эта не всегда прямо записана в каком-либо нормативном правовом акте, она может вытекать из существа правовых отношений. Примером пассивного обмана является ситуация, когда продавец (не обязательно предприниматель) скрывает непригодность вещи для практического использования или не сообщает о каких-либо ее существенных недостатках, ему известных, продает по цене золотого латунное изделие, продает ценные бумаги ликвидированной организации, скрывает жульнические приемы азартной игры, скрывает факт невозможности или крайне низкой вероятности выигрыша в лотерею или в контролируемом игровом автомате и т.п.

При отсутствии обмана в намерениях в момент получения кредита, аванса и т.п. последующее неисполнение обязательства, даже умышленное, не может рассматриваться в качестве мошенничества и ввиду отсутствия предмета хищения. Деньги, полученные в долг либо в качестве аванса или предоплаты, в момент их получения переходят в собственность должника, кредитор утрачивает права на эти деньги. Неисполнение обязательства при этом не влечет и не может влечь приобретение должником каких-либо прав на какое-либо имущество.

Любая оценка (лучше, хуже и т.п.) фактом и предметом обмана не является. Это относится и к профессиональной деятельности оценщиков. Одинаковая оценка двумя оценщиками, не связанными друг с другом, одной вещи, работы или услуги, крайне маловероятна. При этом чем дороже оцениваемый предмет, тем больше будет расхождение в выводах оценщиков в части абсолютных показателей, она может достигать миллионов и миллиардов рублей, что не является основанием для возбуждения уголовного дела. Цена может быть предметом обмана только в том случае, если она является фактом (например, тариф утвержден уполномоченным менеджером, работник обманывает клиента, завышая тариф). Когда цена является предметом переговоров или торгов, обман в отношении цены невозможен, возможны, тем не менее, различные злоупотребления, вплоть до подкупа и картелей.

При мошенничестве обман должен стать причиной развития сложной причинно-следственной цепочки. Результатом обмана должно стать заблуждение лица (не обязательно собственника - это может быть его родственник, служащий, служащий банка и др.) относительно фактов, имеющих значение при принятии решения о передаче имущества. Результатом этого заблуждения должно стать действие, направленное на передачу имущества или права на него мошеннику. В конечном счете причиняется ущерб в виде утраты имущества (нужно отметить, что именно такой ущерб характерен для обоих разновидностей мошенничества - как для мошеннического похищения, так и для мошеннического приобретения права на имущество). В любом случае цель обмана - добровольная передача потерпевшим или иным лицом имущества виновному безвозмездно либо взамен несуществующего в реальной действительности, либо малоценного имущества. Если имел место обман, но его целью не является передача имущества (право на него) мошеннику - содеянное нельзя квалифицировать как хищение путем обмана. К примеру, если обман используется для проникновения в жилище с целью совершения кражи, грабежа или разбоя - содеянное квалифицируется как кража, грабеж или разбой, а не как мошенничество. "Если обман не направлен непосредственно на завладение чужим имуществом, а используется только для облегчения доступа к нему, действия виновного в зависимости от способа хищения образуют состав кражи или грабежа"*(433).

Даже если имели место обман и передача имущества вследствие обмана, но потерпевшему не причинен имущественный ущерб - мошенничество отсутствует (к примеру, потерпевший приобретает и принимает товар невысокого качества по адекватной цене).

"Злоупотребление доверием при мошенничестве заключается в использовании с корыстной целью доверительных отношений с владельцем имущества или иным лицом, уполномоченным принимать решения о передаче этого имущества третьим лицам. Доверие может быть обусловлено различными обстоятельствами, например служебным положением лица либо его личными отношениями с потерпевшим. Злоупотребление доверием также имеет место в случаях принятия на себя лицом обязательств при заведомом отсутствии у него намерения их выполнить с целью безвозмездного обращения в свою пользу или в пользу третьих лиц чужого имущества или приобретения права на него (например, получение физическим лицом кредита, аванса за выполнение работ, услуг, предоплаты за поставку товара, если оно заведомо не намеревалось возвращать долг или иным образом исполнять свои обязательства)"*(434).

Злоупотребление доверием нельзя рассматривать как самостоятельный способ хищения при мошенничестве, хотя в законе и имеются основания для этого. Для квалификации содеянного по ст. 159 УК РФ необходимо, чтобы злоупотребление доверием было сопряжено с обманом. К примеру, невозвращение долга само по себе не является мошенничеством, если не было обмана в намерениях в момент получения денег. Присвоение вверенного имущества квалифицируется не по ст. 159, а по ст. 160. Изучение практики показывает, что злоупотребление доверием чаще всего вменяется в случае обмана в намерениях. Другой возможный вариант - злоупотребление бланком, например, руководитель оставил бухгалтеру, которому доверял, подписанные бумажные бланки платежных поручений, тот воспользовался бланком, перечислив деньги на счет, который он контролирует. В данной ситуации бухгалтер обманул сотрудника банка относительно того, что поручение исходит от руководителя. В современном мире безналичные расчеты обычно электронные. Если руководитель доверил кому-нибудь (бухгалтеру, аудитору, родственнику, знакомому - любому лицу, которому имущество не вверено) ключ к приложению "Банк-клиент", и тот использовал его для хищения денежных средств со счета, содеянное образует мошенничество с использованием электронных средств платежа (ст. 159.3 УК РФ).

Мошенничество, совершенные с использованием подделанного документа лицом, его подделавшим, квалифицируется дополнительно по ст. 327 УК РФ. "Хищение лицом чужого имущества или приобретение права на него путем обмана или злоупотребления доверием, совершенные с использованием изготовленного другим лицом поддельного официального документа, полностью охватывается составом мошенничества и не требует дополнительной квалификации по статье 327 УК РФ"*(435). Пленум не разъясняет при этом, подлежит ли мошенник ответственности за организацию, подстрекательство или пособничество в подделке документа. Поддельные документы, пригодные для совершения мошенничества, редко можно найти на улице.

Если лицо с умыслом, направленным на совершение мошенничества, подделало официальный документ, однако по не зависящим от него обстоятельствам фактически им не воспользовалось, содеянное образует подделку документа (ст. 327 УК РФ) и приготовление к мошенничеству, которое влечет уголовную ответственность при условии, если готовилось тяжкое преступление. Если лицо предъявило такой документ с умыслом, направленным на совершение мошенничества, но не смогло совершить хищение по не зависимым от него обстоятельствам - это уже покушение на мошенничество, опять же, соединенное с подделкой документа*(436).

Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Квалифицирующие признаки мошенничества: группа лиц по предварительному сговору; причинение значительного ущерба гражданину (ч. 2 ст. 159 УК РФ). Особо квалифицирующие: использование своего служебного положения; крупный размер (ч. 3 ст. 159 УК РФ), особо крупный размер; организованная группа и лишение человека права на жилое помещение (ч. 4 ст. 159 УК РФ).

Эти признаки понимаются так же, как и при краже.

Специфические квалифицирующие признаки мошенничества - использование служебного положения и лишение человека права на жилое помещение.

Использование служебного положения понимается широко как использование положения должностного лица (Примечание 1 к ст. 285 УК РФ), положения государственного или муниципального служащего, положения лица, выполняющего управленческие функции в организации (Примечание 1 к ст. 201 УК РФ)*(437). Соучастникам, осознававшим использование служебного положения, этот пункт тоже вменяется. Использование возможностей, связанных с замещением должности и выполнением функций рядового работника (к примеру, продавца в магазине), не может лечь в основание квалификации содеянного по ч. 3 ст. 159 УК РФ, что не исключает ответственность указанных лиц по соответствующей части ст. 160 УК за присвоение вверенного им имущества.

Лишение права на жилое помещение вменяется независимо от того, являлось ли данное жилое помещение у потерпевшего единственным и (или) использовалось ли оно потерпевшим для собственного проживания. К числу жилых помещений относятся жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры, комната в жилом доме или квартире независимо от формы собственности, входящие в жилищный фонд. Если помещение не соответствует санитарным, техническим и иным нормам, непригодно для проживания, это на квалификацию не повлияет. "В качестве жилого помещения не могут рассматриваться объекты, не являющиеся недвижимым имуществом, - палатки, автоприцепы, дома на колесах, строительные бытовки, иные помещения, строения и сооружения, не входящие в жилищный фонд"*(438). Право на жилое помещение - это как право собственности, так и право пользования им, в частности, "право пользования членами семьи собственника, право пользования на основании завещательного отказа, право пользования на основании договора ренты и пожизненного содержания с иждивением, право пользования на основании договора социального найма"*(439). Если в результате мошенничества гражданин лишился не права на жилое помещение, а возможности приобрести такое право (например, заплатил мошеннику за найм жилья, последнему не принадлежащего, инвестировал в долевое строительство, передав деньги застройщику, не намеревавшемуся исполнить обязательство), то в действиях виновного отсутствует признак лишения права на жилое помещение. При отсутствии признаков мошенничества ответственность за незаконное привлечение денежных средств граждан на долевое строительство предусмотрена ст. 200.3 УК РФ*(440).

"Если умысел лица направлен на хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием под видом привлечения денежных средств или иного имущества граждан или юридических лиц для целей инвестиционной, предпринимательской или иной законной деятельности, которую фактически не осуществляло, то содеянное в зависимости от обстоятельств дела образует состав мошенничества (части 1, 2, 3 или 4 статьи 159 УК РФ) или мошенничества, сопряженного с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности (части 5, 6 или 7 статьи 159 УК РФ), и дополнительной квалификации по статье 172.2 либо 200.3 УК РФ не требует"*(441).