Предпринимательское право. Практикум-1
.pdfпервом практическом занятии наряду с заслушиванием докладов по вопросам данной темы бакалаврам можно также выполнить задания по поиску в нормативных правовых актах, например, в Конституции РФ, Гражданском кодексе РФ все что связано с предпринимательской деятельностью.
Исходя из этого, на практическом занятии необходимо иметь Конституцию РФ, различные отраслевые кодекс РФ и нормативные акты предпринимательского права. Для подготовки к этому вопросу нужно обратиться к литературе [4].
Вопросы и задания
1.История правового регулирования предпринимательства.
2.История предпринимательства в России.
3.Основные концепции предпринимательского права.
4.Предмет предпринимательского права.
5.Принципы предпринимательского права.
Литература
Основная: [4; 5].
Нормативно-правовые акты: [1; 2, ст. 71–73]. Интернет-ресурсы: [1; 2; 3].
2. МЕТОДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА. ПРАВООТНОШЕНИЯ, ВОЗНИКАЮЩИЕ В СФЕРЕ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Цель – углубить и закрепить теоретические знания, полученные на лекции и в процессе самостоятельной работы, привить навыки устного изложения материала.
Формируемые компетенции (или их части): ОК-1, ОК-4.
В результате изучения дисциплины студент должен:
знать методы и правоотношения возникающие в сфере предпринимательской деятельности;
уметь отличать все методы предпринимательского права.
Организационная форма – традиционный семинар.
11
Теоретическая часть
Метод правового регулирования, применяемый в той или иной отраслиправа,представляетсобойсовокупностьспособовиприемов регулирования отношений между субъектами данной отрасли права.
Метод конкретной отрасли права предопределяется спецификой предмета ее правового регулирования. Правоведение признает качество классификационного признака отрасли права не только за предметом, но и за методом правового регулирования.
Комплексный предмет «предпринимательское право» включает в себя, во-первых, общественные отношения по осуществлению предпринимательской деятельности и связанные с ними некоммерческие отношения и, во-вторых, организационно управленческие отношения в предпринимательской сфере.
Метод правового регулирования отношений в рамках осуществления предпринимательской деятельности ее субъектами можно определить как в основном диспозитивный, но с элементами императивности.
Функции предпринимательского права — это основные направле-
ния его воздействия на предпринимательские отношения. Выделяют две основные функции предпринимательского права: регулятивную и охранительную.
Регулятивная функция предпринимательского права представляет собой государственное регулирование позитивного развития предпринимательских отношений.
Охранительная функция предпринимательского права обеспечивает охрану предпринимательских отношений от противоправных посягательств, вытеснение отношений, вредных для личности, государства и общества.
Для уяснения понятия предпринимательского права как комплексной отрасли представляет интерес и системный критерий.
Система предпринимательского права — это сложная категория, включающая взаимосвязанные и взаимообусловленные части и элементы, которые характеризуют внутреннее строение предпринимательского права, а также обособляет его от других отраслей права.
Правоотношение — это сложная и теоретически спорная категориявюридическойлитературе.Онаявляетсяпредметоможивленной научной дискуссии как в общей теории, так и в отраслевых науках.
12
Вместе с тем традиционно категория «правоотношение» определяется как общественное отношение, урегулированное нормами права. С этой точки зрения правоотношение есть вид общественного отношения либо само общественное отношение, возникающее между участниками.
Прежде чем перейти к очерченной в параграфе теме, следует высказать ряд принципиальных положений. Во-первых, даже на первый взгляд такая распространенная точка зрения выглядит противоречивой и неприемлемой в методологическом плане. Выходит, что два фундаментальных понятия в праве — «предмет отрасли права» и «правоотношение» — есть общественное отношение. Не спасает ситуацию и некоторый акцент в определении правоотношения — это урегулированные нормами права общественные отношения.
Во-вторых, если правоотношение трактуется как вид общественного отношения, то напрашивается вывод, что внутри общественного отношения никаких элементов нет. Ведь не может быть внутри общественного отношения субъективных прав и обязанностей. В-третьих, если правоотношение есть правовая форма, обладающая относительной самостоятельностью, то зачем объединять в единое целое: правоотношение и материальное содержание — общественное отношение. Каждая из названных категорий «живет» и развивается по своим правилам. В противном случае надо любую правовую категорию привязывать к ее материальному носителю — общественным отношениям.
Итак, правоотношение представляет собой, на наш взгляд, индивидуализированную правовую связь в виде соответствующих субъективных прав и юридических обязанностей, возникающую между ее участниками по поводу конкретного объекта — материального и духовного блага.
С учетом ранее сказанного о том, что предпринимательское право регулирует различного рода общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, соответственно правоотношения в рассматриваемой сфере также неоднородны. В сфере так называемых горизонтальных имущественных отношений возникают гражданские правоотношения, причем как имущественные, так и неимущественные.
13
Вопросы для обсуждения
1.Метод предпринимательского права.
2.Правоотношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности.
Методические рекомендации
При освоении темы необходимо изучить учебный материал по основной и дополнительной литературе из рекомендованного списка, содержащегося в данном издании, акцентировать внимание на методах предпринимательского права, и правоотношениях возникающих в сфере предпринимательской деятельности. Следует знать, сколько существует методов предпринимательского права, какие признаки присущи правоотношениям: общие признаки, характерные для всех правоотношений: возникновение, изменение или прекращение только на основе правовых норм; связанность субъектов правоотношений взаимными правами и обязанностями. Изучить основания возникновения и изменения, прекращения предпринимательских правоотношений. Кроме того, необходимо знать, кто является субъектом и объектом правоотношений.
Исходя из этого, на практическом занятии необходимо иметь Конституцию РФ, различные отраслевые кодекс РФ и нормативные акты предпринимательского права. Для подготовки к этому вопросу бакалавр должен обратиться к литературе [4].
Вопросы и задания
1.Каковы методы предпринимательского права?
2.Что означает метод правового регулирования?
3.Дать определение правоотношений.
4.Субъекты правоотношений.
5.Объекты правоотношений.
Литература
Основная: [4; 5].
Нормативно-правовые акты: [1; 2, ст. 71–73.]. Интернет-ресурсы: [1; 2; 3].
14
3. ИСТОЧНИКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Цель – углубить и закрепить теоретические знания, полученные на лекции и в процессе самостоятельной работы, привить навыки устного изложения материала, дать определение организационноправовой формы.
Формируемые компетенции (или их части): ОК-1; ОК-4.
В результате изучения дисциплины студент должен: знать источники предпринимательского права.
уметь определять виды источников предпринимательского права.
Организационная форма – традиционный семинар.
Теоретическая часть
В современной теории права выражение «источник права» чаще используется в двух значениях: в материальном и формальном. В первом значении под ним понимается сила, создающая право. Такой силой прежде всего является власть государства, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения.
Во втором (формальном) значении под источником права понимается форма выражения государственной воли. Это понятие источника имеет значение емкости, в которую заключены юридические нормы. Именно последнее значение источника права преобладает в учебной и научной литературе.
Обычно в теории и истории источников (форм) права применительно к Российской Федерации принято говорить о трех ее видах: о правовом обычае, нормативном договоре и нормативном акте. Вместе с тем не надо забывать о применении на территории Российской Федерации норм международного права и международных договоров (ст. 7 ГК).
Термин «обычай» имеет несколько значений. В качестве собирательного понятия он охватывает как собственно обычай, так и традиции и обыкновения (в том числе заведенный порядок). Гражданский кодекс использует в основном термин «обычай делового оборота».
Наряду с термином «обычай делового оборота» гражданское законодательство (ст. 309, 438, 474, 478, 992 ГК) использует универ-
15
сальное (родовое) понятие — «обычно предъявляемые требования». Термины «обыкновение», «заведенный порядок» не применяются.
Обычай в широком значении можно подразделить на правовой и неправовой. Правовой обычай — это источник права, т. е. неоднократно и достаточно широко применяемое правило поведения, отражающее правовое содержание общественных отношений, которому придана форма позитивного права. Эти свойства правового обычая отличают его от традиций, обыкновений и заведенного порядка.
Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота (ОДО). В силу ст. 5 ГК обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Кроме того, в российском законодательстве использует также «торговый обычай». В п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» говорится о принятии третейским судом решения с учетом торговых обычаев, применяемых к данной сделке. Таким образом, термин «торговый обычай» уже по своему объему, чем понятие «обычаи делового оборота».
Теперь рассмотрим признаки обычая делового оборота. ОДО характеризуются следующими признаками. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в сфере предпринимательской деятельности правило поведения. Внедрение обычаев в поведение людей — длительный процесс, в ходе которого известные правила перерастают в привычку. В этом смысле обычай имеет «консервативный» характер. Обычай рассчитан на широкое и массовое исполнение. В отличие от индивидуальных велений он есть правило поведения общего действия, хотя по содержанию — это детализированные нормы. Только такие нормы могут войти в результате многократного повторения в привычку.
Основой для применения международных актов являются положения ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ПС. И в Основном законе, и в Гражданском кодексе установлено правило о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.
16
Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Иначе говоря, в соотношении междумеждународнымдоговоромивнутригосударственнымзаконом приоритет отдается договору. Несколько иное правило сформулировано в Налоговом кодексе РФ, в ст. 7 которого говорится о действии международных договоров по вопросам налогообложения. В данной статье отсутствует ссылка на применение общепризнанных принципов и норм международного права. Аналогичное правило содержится в п. 4 ст. 13 АПК РФ. В п. 5 ст. 13 сформулировано следующее правило: «Арбитражный суд в соответствии с международным договором Российской Федерации, федеральным законом, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностранного права. Данное правило не затрагивает действие императивных норм законодательства Российской Федерации, применение которых регулируется разделом VI Гражданского кодекса Российской Федерации». Выходит, что в соотношении между императивными нормами гражданского законодательства и положениями международных договоров приоритетными являются императивные нормы.
Вопросы для обсуждения
1.Понятие и виды источников предпринимательского права.
2.Обычаи делового оборота как источник предпринимательского права.
3.Применение норм международного права.
Методические рекомендации
При освоении темы необходимо изучить учебный материал из рекомендованного списка литературы, акцентировать внимание на методах предпринимательского права, какие источники предпринимательского права. Рассматривая вопрос об источниках предпринимательского права, необходимо иметь в виду, что источник права можно рассматривать как минимум в трех значениях: в материальном, идеальном и формально-юридическом. В основе понятия «источник права» в материальном смысле лежат причины, определяющие необходимость создания в государстве общеобязательных правил поведения, имеющих характер правовых норм. К таким причинам от-
17
носятся: экономический уровень развития государства, материальные условия жизни общества, духовные и другие.
Под источником права в идеальном смысле понимается уровень правосознания, которого достигло общество, его правовая культу-
ра. В формально-юридическом смысле под источником права по-
нимается совокупность нормативных правовых актов, имеющих ту или иную отраслевую принадлежность. То есть это установленные формы внешнего выражения правовой нормы, благодаря которым они приобретают общеобязательный характер. Характеристика источников предпринимательского права должна производиться, опираясь, главным образом, на теоретические положения об источниках права в формально юридическом смысле. Следует уяснить, что основным источником предпринимательского права является конституция Российской Федерации. Она имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применение на всей территории России. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Необходимо разобраться с иерархической структурой источников предпринимательского права, начиная от кодексов (Гражданского, налогового, Кодекса РФ об административных правонарушениях и других) и заканчивая локальными нормативными актами, которые принимаются самостоятельно субъектами предпринимательской деятельности.
Особоевниманиеследуетуделитьвопросуоролиизначенииобычаев делового оборота в различных областях предпринимательской деятельности, источников (обычаи делового оборота); определению предпринимательских правоотношений, разновидности предпринимательских правоотношений. А так же необходимо получить навыки работы с законодательными актами, определения на практике источников, необходимых для разрешения правовой ситуации, определения вида предпринимательских правоотношений при решении практических ситуаций.
На практическом занятии наряду с заслушиванием докладов по вопросам данной темы можно также выполнить задания по поиску в нормативных правовых актах, например, в Конституции РФ, Гражданском кодексе РФ всего, что связано с предпринимательской деятельностью.
18
Исходя из этого, на практическом занятии необходимо иметь Конституцию РФ, различные отраслевые кодекс РФ и нормативные акты предпринимательского права. Для подготовки к этому вопросу можно обратиться к литературе [4].
Вопросы и задания
1.Какие виды источников предпринимательского права вам известны?
2.Понятие предпринимательского законодательства.
3.Признаки предпринимательского законодательства.
3.Обычай делового оборота как источник предпринимательского права.
4.Нормы международного права.
Литература
Основная: [4; 5].
Нормативно-правовые акты: [1; 2, ст. 71–73.]. Интернет-ресурсы: [1; 2; 3].
19
~РАЗДЕЛ2~
СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
4. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ИНДИВИДУАЛЬНЫЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛИ,
ХОЗЯЙСТВУЮЩИЕ ТОВАРИЩЕСТВА
Цель – углубить и закрепить теоретические знания, полученные на лекции и в процессе самостоятельной работы, привить навыки устного изложения материала, дать определение организационноправовой формы.
Формируемые компетенции (или их части): ОК-1; ОК-4.
В результате изучения дисциплины студент должен:
−знать понятие субъекта предпринимательского права и предпринимательской деятельности; виды и формы ведения предпринимательской деятельности;
−уметь определять особенности каждого субъекта предпринимательской деятельности.
Организационная форма – диспут.
Теоретическая часть
В настоящее время у законодателя отсутствует единый подход к определению организационно-правовых форм разнообразных субъектов предпринимательской деятельности. Нет единого понимания данной проблемы и среди ученых-юристов. В основу классификации учеными положен постулат: форма явления организует его содержание. Организационно-правовые формы субъектов предпринимательской деятельности многообразны. Среди них прежде всего выделяются граждане – индивидуальные предприниматели и коллективные предприниматели – юридические лица.
С момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя граждане имеют право заниматься предпринимательской (в том числе коммерческой) деятельностью без об-
20