Субъекты гражданских правоотношений. Избранные лекции по Гражданскому праву

некоммерческой организации, не упомянутой в ст.50 ГК РФ - товарищество

собственников жилья.

Закон о некоммерческих организациях вводит понятия государственной корпорации (ст. 7.1), некоммерческого партнерства (ст. 8) и автономной некоммерческой организации (ст. 10).

Еще один вид некоммерческой организации, не сводимой к уже имеющимся разновидностям, - это община коренных малочисленных народов Севера,

Сибири и Дальнего Востока РФ (ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации").

В ближайшее время следует ожидать появления новых организационных форм некоммерческих юридических лиц: похоже, что прекращать

законотворчество в этой области законодатель не собирается.

Обширный перечень некоммерческих организаций сам по себе не мог бы стать мишенью для критики законодателя. А вот отсутствие серьезного подхода к формулированию отличительных признаков тех или иных организаций, конструирование все новых видов юридических лиц под сиюминутные запросы лоббистов - все это вызывает справедливые нарекания и юристов-практиков, и ученых.

ГК РФ допускает ведение некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, т. е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Однако такая возможность обусловлена соблюдением двух правил33:

во-первых, предпринимательская деятельность некоммерческой организации должна, служить достижению тех целей, ради которых создана соответствующая организация;

во-вторых, соответствовать этим целям.

33 Герваген Л.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве, теория и практика. М.: ИНФРА-М., 2006. -С. 256

151

Первый критерий вполне понятен: если прибыль от предпринимательства служит финансированию деятельности некоммерческой организации,

требование закона соблюдено. А вот правило о соответствии характера предпринимательской деятельности уставным целям некоммерческой организации - не столь очевидно.

Такое несоответствие бросается в глаза лишь в крайних случаях, например,

когда религиозная организация импортирует в страну табак и крепкие спиртные напитки, хотя ее официальная доктрина эти излишества осуждает.

В большинстве же случаев исследование вопроса о допустимости той или иной коммерческой деятельности для некоммерческой организации представляет такую сложность, что государственные органы предпочитают его вообще не касаться.

В изъятие из общего правила абз. 2 п. 3 ст.50 ГК РФ ассоциациям

(союзам) коммерческих организаций фактически запрещено заниматься

предпринимательской деятельностью (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ). Для

Коммерческие и некоммерческие организации в целях координации их деятельности, а также представления и защиты общих интересов могут объединяться в ассоциации или союзы, являющиеся некоммерческими организациями. Соответствующее положение п. 4 ст.50 ГК РФ следовало бы поместить в ст. 121 ГК, в контексте которой оно и должно толковаться.

В п. 1 ст. 66 ГК РФ определены два квалифицирующих признака

хозяйственных товариществ и обществ:

-статус коммерческой организации;

- наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли

(вклады) учредителей (участников).

Из первого признака вытекает, что хозяйственные товарищества и общества преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, могут распределять полученную прибыль между своими

152

участниками и наделены общей правоспособностью ( п. 1 ст. 49 и п. 1 ст. 50

ГК РФ).

В литературе хозяйственные товарищества и общества нередко признаются основными участниками коммерческого оборота. Однако в России данное утверждение справедливо лишь по отношению к обществам,

поскольку организационно-правовая форма товарищества для ведения

бизнеса мало привлекательна ( ст. 69 ГК РФ).

Наиболее специфичным признаком хозяйственных товариществ и обществ

является наличие у них разделенного на доли (вклады) уставного

капитала. В силу традиции уставный капитал хозяйственного товарищества именуется складочным, поскольку товарищество, в отличие от общества,

основывается не на уставе, а на договоре между учредителями, которые складывают воедино свои взносы для ведения коммерческой деятельности.

Под уставным капиталом понимается зафиксированная учредительными документами и выраженная в рублях суммарная стоимость всех вкладов,

которые учредители решили объединить при создании товарищества или общества. Иногда данным термином обозначают не стоимость, а само имущество, созданное за счет вкладов учредителей. В этом случае уставный капитал рассматривается как исходная материальная база для деятельности вновь созданного юридического лица. Что касается уставного капитала в первом значении, то его основная функция состоит в определении минимального размера имущества товарищества или общества, которые должны следить за тем, чтобы размер их чистых активов не становился меньше размера их уставного капитала.

В противном случае наступают предусмотренные законом последствия,

причем для обществ они носят более серьезный характер ( п. 2 ст. 74 и п. 4

ст. 90, п. 4 ст. 99 ГК РФ), что обусловлено заботой об интересах их кредиторов, которые могут удовлетворить свои требования лишь за счет имущества общества, но не за счет имущества его участников, как это имеет место в отношении товариществ. По этой же причине в ГК РФ и

153

специальных законах о хозяйственных обществах повышенное внимание

уделено вопросам оплаты, уменьшения и увеличения их уставного капитала,

атакже определен его минимальный размер.

Всоответствии с п. 1 ст.66 ГК РФ именно товарищества и общества, а не их учредители (участники), являются собственниками имущества, созданного за счет вкладов в уставный капитал или приобретенного по иным основаниям. Заметим, что в состав имущества товарищества или общества могут входить не только вещи, но и имущественные права, внесенные их учредителями (участниками) в качестве вклада в уставный капитал или приобретенные по иным основаниям. Обладателями указанных прав также являются сами товарищества и общества, а не их учредители (участники).

Всвете вышеизложенного термин "доля (вклад) участника в уставном капитале" не следует толковать буквально.

После внесения в уставный капитал товарищества или общества какого-либо имущественного вклада учредитель утрачивает на него прежние права, а

взамен приобретает иные, так называемые "корпоративные" права, т. е.

права, вытекающие из факта участия в созданной организации.

Совокупность указанных прав или правомочий, примерный перечень которых содержится в ст. 67 ГК РФ, охватывается понятием "право на

участие в делах общества (товарищества)".

Доля в уставном капитале - это своего рода количественная характеристика данного права, позволяющая определить степень указанного участия или, иначе, количественные пределы осуществления отдельных прав участника товарищества или общества. Размер доли каждого учредителя равен отношению стоимости его вклада к величине уставного капитала.

Поскольку набор корпоративных прав у каждого участника одинаков, нет нужды каждый раз перечислять, какие именно права ему принадлежат или передаются им третьему лицу.

Значение имеет лишь их количественная характеристика, а именно: на какую часть прибыли данный участник имеет право претендовать, сколько голосов

154

он имеет на общем собрании участников товарищества или общества и т. п.

Ответы на все эти вопросы даются путем указания на размер соответствующей доли. Поэтому для удобства в законодательстве и в договорной практике термином "доля в уставном капитале" часто обозначается не только количественная характеристика права на участие в делах товарищества или общества, но и само это право.

В соответствии с абз. 1 п. 6 ст.66 ГК РФ в качестве вклада в уставный капитал товарищества или общества учредители могут вносить:

- вещи (в том числе деньги и ценные бумаги);

-имущественные права.

Закон упоминает также об "иных правах, имеющих денежную оценку",

однако нет никаких препятствий для отнесения таких прав к имущественным.

С учетом того, что объекты интеллектуальной собственности не относятся ни к вещам, ни к правам, пленумы ВАС и ВС РФ разъяснили, что вкладом в уставной капитал могут быть не сами эти объекты, а лишь права пользования ими ( абз. 2 п. 17 постановления Пленумов ВС и ВАС N 6/8).

Развивая данное положение и применяя более удачные формулировки,

следует констатировать, что вкладом в уставный капитал могут быть

имущественные права на результаты творческой деятельности

(произведения, изобретения) и на некоторые иные приравненные к ним объекты (средства индивидуализации продукциии т. п.).

Если в уставный капитал вносятся вещи, то согласно п. 1 ст.66 ГК РФ,

они переходят в собственность созданной организации. Этого не произойдет,

если в ее учредительных документах будет указано, что в уставный капитал вносятся не сами вещи в натуре, а лишь права пользования ими ( абз. 3 п. 17 названного постановления).

В отношении отдельных видов имущества законом могут быть установлены ограничения, препятствующие их обороту в целом или внесению в уставный капитал в частности ( ст. 383 ГК РФ, п. 6 ст. 3 ФЗ "О введении в действие

155

Земельного кодекса РФ" от 25 октября 2001 г. // СЗ РФ. 2001 N44; ст.4148

2003 N28 ст.2875).

Согласно абз. 2 п. 6ст.66 ГК РФ в случае внесения в уставный капитал хозяйственного общества неденежного вклада денежная оценка последнего производится по соглашению самих учредителей (участников), однако в предусмотренных законом случаях результаты такой оценки подлежат независимой экспертной проверке.

В настоящее время такие случаи предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и абз. 3 п. 3 ст. 34 Закона об акционерных обществах.

Вопреки распространенному мнению установленные данными законами требования о проведении экспертной проверки должны соблюдаться не только в случаях увеличения уставного капитала (размещения дополнительных акций), но и при учреждении обществ, т. е. при оплате их первоначального уставного капитала.

Указанный вывод подтвержден п. 7 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС38 РФ N 90/14, а также абз. 2 п. 10 постановления Пленума ВАС N 19.

В пп. 2 и 3 ст.66 ГК РФ содержится исчерпывающий перечень форм, в

которых могут создаваться хозяйственные товарищества и общества.

Воплощенные в этих формах конструкции юридического лица были известны российскому законодательству еще до революции. Однако тогда все они рассматривались как разновидности родового понятия "торговое товарищество", что подчеркивало единство их исторического происхождения.

В ГК РФ законодатель отказался от данного подхода в пользу дуалистической системы предпринимательских корпораций, подразделив их на товарищества как объединения лиц и общества как объединения капитала.

Это означает, что для хозяйственного товарищества характерно личное участие его членов в делах фирмы. Напротив, в хозяйственном обществе

решающее значение придается объединению имущества его участников,

156

а не их личных усилий.

Вместе с тем, товарищества и общества обладают рядом общих черт,

что и позволило законодателю сформулировать общие положения об этих видах организаций.

Правила п. 4 ст.66 ГК РФ в общем виде определяют возможный состав участников хозяйственных товариществ и обществ.

В связи с тем, что хозяйственное товарищество является коммерческой организацией, деятельность которой воплощается в деятельности ее участников, закон ограничивает круг последних индивидуальными

предпринимателями и (или) коммерческими организациями.

В отношении участников хозяйственных обществ и вкладчиков в товариществах на вере подобное ограничение не предусмотрено, поскольку от них требуется лишь предоставление капиталов, но не личное участие в делах организации. Поэтому по общему правилу в качестве таких участников и вкладчиков могут выступать любые граждане и юридические лица.

Вместе с тем законом предусмотрены и иные ограничения. Так, по смыслу абз. 4 п. 4 ст.66 ГК РФ учреждения могут стать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах только с разрешения собственника,

если иное не установлено законом. Иное, т. е. возможность обойтись без

разрешения собственника, в настоящее время предусмотрено, например,

вотношении образовательных учреждений ( п. 2 ст. 47 Закона об образовании). Добавим, что получать указанное разрешение необходимо и в том случае, когда учреждение собирается стать участником или вкладчиком за счет средств, которыми оно в силу п. 2 ст. 298 ГК РФ вправе распоряжаться самостоятельно. Аналогичным образом регулируется участие

вкоммерческих организациях государственных и муниципальных унитарных предприятий (см. п. 2 ст. 6 Закона о государственных предприятиях).

Согласно абз. 5 п. 4 ст.66 ГК РФ законом может быть запрещено или

ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных

157

обществ. По распространенному в литературе мнению, под эти категории подпадают государственные и муниципальные служащие. В обоснование такой позиции ее сторонники обычно ссылаются на действующий в отношении служащих запрет на занятие предпринимательской деятельностью.

Однако из данного запрета в конечном счете вытекает лишь

недопустимость участия указанных лиц в качестве полных товарищей в

хозяйственных товариществах.

Участие же в хозяйственных обществах, а также участие в товариществах на

вере в качестве вкладчиков вообще сложно признать деятельностью, а

тем более предпринимательской.

С таким же успехом можно было бы запретить служащим вносить вклады в банк или в паевые инвестиционные фонды, что, очевидно, противоречит здравому смыслу.

В действительности государственным и муниципальным служащим по смыслу закона не возбраняется быть участниками коммерческих

организаций, а лишь запрещается состоять членами органов управления

последних, а также предписывается передавать принадлежащие им доли

(акции) в доверительное управление на время прохождения службы ( абз. 4 п. 1 и п. 2 ст. 11 ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" от 31 июля 1995 г. // СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990 и абз. 4 п. 1 и п. 3 ст. 11 ФЗ "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" от

8 января 1998 г. // СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224).

Законодатель употребил термин "передавать", а не "передать", из чего, в

частности, следует, что в период прохождения службы гражданам не

запрещается время от времени приобретать доли или акции обществ.

Иными словами, усилия законодателя в данном случае направлены не на

исключение государственных и муниципальных служащих из числа участников организации, а на недопущение их непосредственного влияния на принятие внутри нее управленческих решений, так как в

158

противном случае неизбежно возрастет риск злоупотребления

служебным положением.

В принципе, указанное недопущение можно было бы рассматривать как пример упомянутого в абз. 5 п. 4 ст.66 ГК РФ "ограничения участия", т. е. как изъятие из комплекса корпоративных прав права на участие в управлении делами юридического лица. Однако представляется, что упомянутому в ГК РФ термину изначально придано иное значение, так как иначе непонятно,

почему законодатель сделал исключение для открытых акционерных обществ34.

Особого внимания заслуживает положение абз. 3 п. 4. ст.66 ГК РФ,

запрещающее государственным и муниципальным органам быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере,если иное не установлено законом.

Как известно, государственные органы могут выступать в двух

качествах. С одной стороны, это особого рода "представители"

государства, которые действуют от его имени в пределах собственной компетенции ( п. 1 ст. 125 ГК РФ).

В этом случае действия таких органов рассматриваются как действия

самого государства.

С другой стороны, почти все государственные органы имеют статус юридического лица (как правило - государственного учреждения) и в этом качестве могут выступать в гражданском обороте уже от собственного имени. Соответственно, возможны два различных толкования рассматриваемого правила. По нашему мнению, абз. 3 ст.66 ГК РФ запрещает государственным органам выступать участниками или вкладчиками, действуя при этом от имени государства.

Иными словами, указанный запрет адресован самому государству, однако законом могут быть предусмотрены исключения из данного правила. В

34 Лихачев Г.Д. Гражданское право. М.: "Юстицинформ", 2005. -С. 135

159

качестве примера можно привести Закон о приватизации, ФЗ "Об особенностях управления имуществом железнодорожного транспорта" от 27

февраля 2003 г. // СЗ РФ; 2003;N 9;ст.805.

Противоположное толкование, при всей его распространенности,

представляется сомнительным.

Во-первых, несмотря на двойственную природу государственных органов,

качество юридического лица является для них второстепенным. Поэтому если в законе, а тем более в ГК РФ, речь идет о государственных органах, то по общему правилу следует полагать, что при этом имеется в виду само государство.

Во-вторых, недопустимость участия государственных органов от своего имени в хозяйственных обществах и товариществах сама по себе вытекает из их специальной правоспособности и не требует специального упоминания в ГК РФ. Очевидно, что эти органы наделяются статусом государственного учреждения не для того, чтобы разнообразить своим участием гражданский оборот, а исключительно в целях обеспечения собственного функционирования - приобретения канцелярских товаров и т. п. Каких-либо иных самостоятельных хозяйственных целей, отличных от целей государства, у них быть не может.

В то же время для реализации публичных целей государственным органам не требуется правоспособность, а достаточно компетенции. Заметим также,

что в ст.66 ГК РФ. к участию учреждений в корпорациях уже посвящено специальное правило, рассмотренное выше.

Хотя именно второе толкование абз. 3 ст.66.ГК РФ получило наибольшую поддержку в правоприменительной практике (. абз. 3 п. 5 постановления Пленума ВАС N 19, абз. 3 п. 26 постановления Пленумов ВС и ВАС N 6/8), в

ней также встречаются решения, основанные на первом толковании ( п. 6

Обзора судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2001 г. (по

160