Субъекты гражданских правоотношений. Избранные лекции по Гражданскому праву

Глава 4. Правовое регулирование создания юридического лица

4.1. Способы создания юридических лиц

Существует три способа создания юридических лиц:

- распорядительный, в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия, их дочерние предприятия, решение по созданию такого юридического лица принимают соответствующие государственные и муниципальные органы. Создание федеральных казенных

предприятий находится в ведении правительства РФ;

- разрешительный, такой способ создания юридических лиц существует для банков и страховых организаций. Они создаются с разрешения Центрального Банка РФ или РосСтрахНадзора. Кроме того, в разрешительном порядке создаются ассоциации и союзы коммерческих юридических лиц, на их создание должно быть получено согласие федерального антимонопольного органа. Согласие этого же органа требуется для создания иных коммерческих юридических лиц, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тысяч МРОТ;

-явочно-нормативный порядок, подразумевает, что согласие на создание таких юридических лиц уже дано в нормативных актах. После создания учредительных документов достаточно зарегистрировать предприятие в уполномоченном государственном органе. В ходе регистрации проверяется,

соответствует ли образованное юридическое лицо существующим нормам права и соблюден ли порядок его создания. Отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности не допускается.

Независимо от способа создания юридического лица, оно должно пройти государственную регистрацию предприятия.

При учреждении юридического лица первым делом определяется, в какой именно организационно-правовой форме будет создано юридическое лицо,

каково будет его название, разрабатываются учредительные документы организации.

101

После выбора оптимальной организационной модели будущего юридического лица решаются такие вопросы, как выбор названия организации, подбор адреса места нахождения, подготовка учредительных документов и совершение иных действий, предусмотренных законодательством при создании юридических лиц данной организационно-

правовой формы. Именно организационно-правовой формой определяются как права и обязанности самой организации, так и объѐм прав и обязанностей участников, а так же порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.

Одним из отличий юридических лиц различных организационно-

правовых форм является объѐм и содержание прав учредителей

(участников) в отношении конкретного юридического лица2.

Следующим этапом в процессе создания является выбор названия для создаваемого юридического лица. Однако следует помнить, что немало споров и проблем связано с наличием юридических лиц, зарегистрированных не просто со схожим, но даже с идентичным наименованием.

Ещѐ одним этапом в процессе создания юридического лица является выбор адреса места нахождения организации. После принятия и утверждения решения о создании организации и еѐ учредительных документах для легализации статуса юридического лица необходимо осуществить процедуру

государственной регистрации.

Первая из выделенных форм - распорядительная. Из самого ее названия видно, что государственная регистрация основывается на необходимости получения согласия органа публичной власти, который либо разрешает такую регистрацию, либо ее запрещает. При этом подразумевается явно негативное отношение к такому акту. Как правило, он принимается не на основе законодательно установленных условий (оснований), а имеет под собой исключительно субъективные начала3.

2 Грудцина Л.Ю. Регистрация юридических лиц. Практические рекомендации[Текст] // Бератор-Пресс, 2008.

-С. 253

102

В противоположность этой форме регистрации в цивилизованных

государствах преобладает явочная (иногда употребляются термины -

явочно-нормативная или заявительная) форма. Она основана на

ограниченном (соразмерном) вмешательстве государственной власти в

корпоративные отношения, в частности в отношения по государственной регистрации юридических лиц. Как правило, задача такого вмешательства -

это стабильное функционирование рыночной экономики, обеспечение ее прогрессивного развития.

С недавнего времени в теории активно обсуждается и так называемая

уведомительная форма государственной регистрации юридических лиц -

еще более либеральная форма их легализации. Роль государственных органов при ее применении сведена к минимуму. Чтобы зарегистрировать юридическое лицо заявитель должен лишь уведомить об этом государственные органы (причем это может быть осуществлено, например,

путем отправки необходимого заявления по почте или даже с помощью средств телефонной связи).

С момента получения такого уведомления на государственных органах лежит обязанность по занесению представленных сведений в специально созданный для этого государственный реестр, т.е. выполняется чисто техническая работа. Юридическое лицо считается созданным не с момента вынесения соответствующего решения регистрирующим органом (что характерно для двух указанных выше форм), а с момента подачи заявителем уведомления.

Правоспособность юридического лица наступает с момента его регистрации. Юридическое лицо имеет гражданские права и обязанности,

связанные с видом деятельности осуществляемой организацией.

Законодательно определены отдельные виды деятельности

которыми юридические лица могут заниматься только при наличии

3 Гусева Т.А., Чуряев А.В. Государственная регистрация юридических лиц. Учебное пособие. [Текст] - М.: Деловой двор, 2008. -С. 535

103

специального разрешения уполномоченных органов (сертификация,

лицензирование).

Гражданская дееспособность юридических лиц возникает одновременно с гражданской правоспособностью. Юридические лица,

являются полноправными субъектами правовых отношений, приобретают гражданские права и обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами.

Реорганизация юридических лиц - означает прекращение деятельности юридического лица с переводом прав и обязанностей иному юридическому лицу.

В соответствии со ст.ст. 57-60 ГК РФ, реорганизация юридического лица

может быть осуществлена только по решению:

-учредителей и участников;

-органа юридического лица, который на это уполномочен

учредительными документами;

-по решению уполномоченного органа или суда, о разделении или

выделении.

В российском законодательстве определены следующие формы

реорганизации:

-слияние нескольких юридических лиц в одно новое;

-присоединение юридического лица к другому;

-разделение юридического лица на несколько новых;

-выделение из состава юридического лица других юридических лиц;

-смена организационно-правовой формы юридического лица.

Юридическое лицо является реорганизованным с момента

государственной регистрации вновь учрежденных юридических лиц,

кроме случая присоединения.

Учредители и участники, а также орган юридического лица, которые приняли решение о реорганизации, в обязательном порядке должны уведомить своих кредиторов, которые в свою очередь вправе потребовать

104

прекращения или досрочного выполнения обязательств и возмещения убытков. При любой форме реорганизации, права и обязанности юридического лица переходят вновь созданному юридическому лицу по передаточному акту или разделительному балансу.

Вслучае преобразования и слияния, права и обязанности переходят только по передаточному акту. Если реорганизация происходит в форме присоединения, - права и обязанности переходят к присоединяющему юридическому лицу по передаточному акту. Если реорганизация осуществляется в виде разделения, либо в форме выделения, то права и обязанности переходят к вновь возникшим лицам на основании разделительного баланса.

Вст.59 ГК РФ закреплено новое правило, что если при реорганизации юридического лица его долги нельзя точно распределить между его правопреемниками, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность перед кредиторами юридического лица. В целях гарантии прав кредиторов специально предусмотрено правило реорганизации применительно к товариществам, если товарищество преобразуется в хозяйственное общество или производственный кооператив, каждый полный товарищ ставший членом в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к

ОООили кооперативу от товарищества. Даже отчуждение бывшим товарищем принадлежащей ему доли в обществе не освобождает его от субсидиарной ответственности.

Ликвидация юридического лица - представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства. С момента ликвидации права и обязанности юридического лица к другим субъектам не переходят.

Ликвидация юридических лиц регулируется ГК ст.61-64. Основания признания судом юридического лица банкротом, либо объявлениям им о своѐм банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица

105

устанавливаются законом "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 № 127-ФЗ(в ред.№ 145-ФЗ 17.07.2009).

Ст.57 ГК РФ предусматривает следующие формы реорганизации:

-реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами; .

-в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда;

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа

назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц;

-в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов;

-юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной

106

регистрации вновь возникших юридических лиц4.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему

другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с

момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц

записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица2.

Таким образом, создание юридического лица происходит тремя

способами: распорядительный, разрешительный, явочно-нормативный

4.2. Учредительные документы и государственная регистрация юридических лиц

В соответствии с Гражданским кодексом РФ юридическое лицо действует на основании учредительных документов. Это своеобразная визитная карточка предприятия. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Вкачестве учредительных документов могут выступать устав,

учредительный договор, а в случаях, предусмотренных законом - общее

положение об организациях данного вида (только для некоммерческих

организаций).

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц

различен. П.1 ст.52 ГК РФ выделяет в этой связи три категории юридических

лиц, действующих:

-на основании устава (уставные юридические лица);

4 Зыкова И.В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. - 2-е изд., перераб. и доп. [Текст] - М.: Ось-89, 2007. - С.348 2Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. [Текст] - М.:

НОРМА, 2002. - С.608

107

-на основании учредительного договора и устава (договорно-уставные юридические лица);

- на основании только учредительного договора (договорные юридические лица).

В качестве примера уставных юридических лиц (а это самая большая категория) можно привести акционерные общества, производственные и потребительские кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, общественные и религиозные организации (объединения), фонды.

Устав утверждается учредителями (участниками). По своей

правовой природе это особый локальный нормативный акт, определяющий правовое положение юридического лица и регулирующий отношения между ним и его участниками.

Процедура утверждения устава для различных видов юридических лиц определена законом5:

-устав производственного кооператива утверждается общим собранием его членов (п.1 ст.108 ГК РФ), устав ООО - всеми учредителями (п. ст.89 ГК РФ), решение об утверждении устава АО принимается учредителями единогласно (п.3 ст.9 устав унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утверждается уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления (п.2 ст.114 ГК РФ), устав федерального казенного предприятия - Правительством РФ (п.2 ст.115 ГК РФ).

Условия, включаемые в учредительные документы, можно подразделить

на три группы:

- обязательные для всех юридических лиц (предусмотрены императивными общими положениями ГК РФ, содержащимися в п.2 ст.52);

5 Федеральный Закон № 208-ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»( в ред. № 181-ФЗ от 18.07.2009г),

108

-обязательные для организаций определенного вида (предусмотрены императивными специальными нормами);

-факультативные, не противоречащие законодательству условия,

включение которых в учредительные документы зависит от воли учредителей.

В качестве условий, обязательных для включения в учредительные

документы всех юридических лиц, в п.2 ст.52 ГК РФ указаны

«наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица», а также предмет и цели деятельности для тех юридических лиц, которые по закону обладают специальной (уставной) правоспособностью (ст.49 ГК РФ).

К таковым относятся некоммерческие организации, унитарные предприятия и в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации. Большинство коммерческих организаций, обладающих общей правоспособностью, предмет и цели своей деятельности определять в учредительных документах не обязаны, однако вправе это сделать.

Учредительные документы обладают обязательной силой для самого юридического лица и для третьих лиц, вступающих в отношения с этим юридическим лицом. Так, если контрагент юридического лица, совершая сделку, знал или заведомо должен был знать о том, что полномочия лица или органа этого юридического лица ограничены его учредительными документами, но данное лицо или орган вышли за пределы данных ограничений, сделка может быть признана судом недействительной (ст.174

ГК РФ). Также недействительна сделка юридического лица, выходящая за пределы его правоспособности (ст.173 ГК РФ).

Изменения в учредительные документы вносятся с соблюдением процедуры, предусмотренной законом и самими учредительными документами. Изменения подлежат государственной регистрации. В

отдельных случаях законом устанавливается уведомительный порядок:

например, сообщения об изменениях в уставе общества, связанные с

109

изменениями сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке (п.6 ст.5 ФЗ «Об акционерных обществах»). Для третьих лиц изменения приобретают силу с момента государственной регистрации либо уведомления о них. П.3 ст.52 ГК РФ, однако, предусматривает, что юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами,

действовавшими с учетом этих изменений. Данная норма направлена на защиту интересов третьих лиц.

Таким образом, учредительные документы обладают обязательной силой для самого юридического лица и для третьих лиц, вступающих в

отношения с этим юридическим лицом.

Порядок государственной регистрации юридических лиц

определяется законодательно, в зависимости от выбора организационно-

правовой формы юридического лица.

Так, например, порядок государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью определяется федеральным законом6, а

акционерных обществ-другим федеральным законом7.

Наполнениие пакета документов зависит от выбранной модели

юридического лица.

Подготовленный пакет документов заверяется нотариально в

присутствии учредителей юридического лица. С момента нотариального заверения пакет считается готовым и может быть передан в государственный регистрирующий орган. Заявление на государственную регистрацию юридического лица учредитель общества обязан предоставить лично.

6Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

(ред. от 11.07.2011)

72Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".(ред. от 28.12.2010)

110