Борьба с правонарушениями в сети Интернет. Учебное пособие

Таким образом, судами первой и апелляционной инстанций правильно применены нормы материального права29.

(2) Возбудить гражданское дело о защите чести и достоинства либо арбитражное дело о защите деловой репутации.

В рамках иска можно формулировать следующие требования к ответчику:

-о взыскании компенсации репутационного вреда;

-о публикации на том же сайте, на котором опубликована порочащая честь, достоинство и деловую репутацию информация, опровержения;

-об удалении с Интернет-сайта информации, порочащей честь, достоинство и деловую репутацию.

При этом не имеет значения, является ли ответчик, опубликовавший информацию порочащую честь, достоинство и деловую репутацию истца, средством массовой информации, так как обязанность опубликования опровержения вытекает из факт публикации диффамации с использованием сайта.

Так, закрытое акционерное общество «Городское бюро экспертизы собственности» обратилось в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью «Современные технологии консалтинга» о защите деловой репутации.

Апелляционный суд, разрешая спор повторно, указал, что ЗАО «ГБЭС» мотивирует свои требования наличием в исследовании сведений о возможности и готовности истца при проведении оценки объектов недвижимости (квартир) корректировать стоимость оцениваемого им объекта с учетом пожелания заказчика.

Данные сведения, по мнению истца, не соответствуют действительности, противоречат принципам оценочной деятельности, порочат его деловую репутацию, к тому же истец и ответчик осуществляют хозяйственную деятельность на рынке услуг (оценочной деятельности), потому считает действия ответчика, выполнившего и распространившего исследование, актом недобросовестной конкуренции.

Арбитражный апелляционный суд правильно указал, что под распространением не соответствующих действительности сведений следует понимать публичное сообщение о фактах или событиях, которые не имели места в реальности, в том числе, распространение таких сведений в сети Интернет.

Арбитражным судом проведен анализ словесно-смысловых конструкций, содержащихся в исследовании ответчика «Рынок услуг по оценке объектов недвижимости», и установлено, что высказывание «возможность корректировки

стоимости объекта в соответствии с пожеланиями заказчика» означает возможность

29 Постановлении ФАС Северо-западного округа от 15.06.2009 по делу N А56-22460/2008

41

изменения величины рыночной стоимости недвижимости оценщиком исходя из того, какой результат оценки необходим заказчику.

Тогда как, в соответствии со ст. 3 Федерального закона «Об оценочной деятельности» суть услуги состоит в максимально объективном установлении рыночной цены объекта жилой недвижимости.

Вэтой связи арбитражный суд обоснованно указал, что имеет место утверждение, которое может быть проверено на соответствие его действительности.

Всилу п. 1 ст. 152 Кодекса лицо, распространившее сведения, которые порочат деловую репутацию другого лица, должно доказать, что эти сведения соответствуют действительности.

При этом апелляционный суд при толковании ст. ст. 3, 12, 16 Федерального закона «Об оценочной деятельности» правильно указал, что распространение оспариваемого сведения умаляет деловую репутацию истца, поскольку создает неуверенность в его надежности и добросовестности.

Всоответствии с п. 2 ст. 152 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок опровержения в иных случаях устанавливается судом.

Порочащие деловую репутацию и не соответствующие действительности сведения были опубликованы на сайте ответчика в Интернете. Поэтому удовлетворение требования истца о размещении опровержения на том же сайте в Интернете соответствует закону.

Всвязи с чем довод заявителя о том, что он не является средством массовой информации и к нему не подлежит применению указанная норма, необоснован30.

(3) Подать заявление в правоохранительные органы о возбуждении уголовного дела с целью привлечения преступника к уголовной ответственности в случае, если правонарушение содержит признаки состава преступления.

30 Постановление ФАС Московского округа от 08.08.2008 N КГ-А40/6993-08 по делу N А40-80682/06-27-396

42

4. Мошенничество с использованием Интернета

Мошенничество является одним из преступлений против собственности31. Это преступное деяние можно охарактеризовать как одно из наиболее распространенных32. Довольно часто преступники в своей деятельности используют ресурсы и возможности Интернета.

4.1. Жульнический Интернет-магазин

Эта схема схожа со схемой, по которой работают фирмы-однодневки. Мошенником открывается Интернет-магазин, по чрезвычайно выгодным ценам предлагается товар. Принимается предоплата и все, мошенник скрывается, присвоив деньги.

Основной способ защиты: в незнакомых Интернет-магазинах не приобретайте товары на крупную сумму. Вначале купите что-нибудь недорогое. Потом ещё. А только после того, как вы убедились в том, что эта удаленная торговая точка в течении нескольких месяцев реально функционирует, попробуйте покупать более дорогие предметы. Совсем это вас от мошенника не спасет, но лишитесь вы только небольшой суммы денег, выделенной на пробную покупку, а не скопленных на ноутбук сбережений.

4.2. Рекламный обман

Телезритель и читатель газет, пассажир метро и просто посетитель магазина давно привык к тому, что в каждой рекламе, как в сказке, есть доля правды. В зависимости от порядочности тандема «производитель-продавец» и качества продукта доля правды в рекламном продукте может варьироваться в широких пределах. Зависимость очевидна: чем ниже качество товара, тем больше надо постараться рекламному агентству для того, чтобы этот товар начал пользоваться спросом на рынке. Но определенное ретуширование действительности, присущее любой рекламе, всё же не образует такой состав преступления, как мошенничество. Потому, что у инициатора обмана цель заключается не в безвозмездном изъятии денег пострадавшей стороны, а в подталкивании к заключению гражданско-правовой сделки на платной основе. Поэтому наиболее тяжкие последствия для недобросовестного рекламодателя – привлечение к гражданско-правовой ответственности за совершение деликта в сфере частных отношений. Но реклама может

31О преступлениях против собственности подробнее см.: Чашин А. Н. Квалификационный экзамен на адвоката. – М.: «Дело и Сервис», 2008 г. с. 418-421

32См. так же: Чашин А. Н. Мошенничество, или как не попасться на удочку жуликов. – М.: «Дело и Сервис», 2009 г. – 192 с.

43

стать средством мошеннических действий в случае, если целью преступника действительно является обман. Так, в Интернете может рекламироваться автомобиль с указанием очень привлекательной цены. Но после её оплаты покупатель может получить не сам Мерседес, а его настольную копию. Или не дорогостоящий газовый пистолет, как он рассчитывал, а только его коллекционный дубль. Поэтому будьте бдительны в выборе товаров, рекламируемых не в натуре, а на мониторе персонального компьютера. Суть обмана в том, что на картинке покупатель не видит истинного размера приобретаемой вещи.

4.3. Увеличить и сбросить

Эта и пять следующих схем мошеннических действий используются в сфере Интернет-торговли ценными бумагами и описываются в Письме Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20 января 2000 г. № ИБ-02/229 «О возможных мошеннических схемах при торговле ценными бумагами с использованием сети Интернет»33.

Схема «увеличить и сбросить» (Pump&dump) - вид рыночной манипуляции, заключающейся в извлечении прибыли за счет продажи ценных бумаг, спрос на которые был искусственно сформирован. Манипулятор, называясь инсайдером или осведомленным лицом и распространяя зачастую ложную информацию об эмитенте, создает повышенный спрос на определенные ценные бумаги, способствует повышению их цены, затем осуществляет продажу ценных бумаг по завышенным ценам. После совершения подобных манипуляций цена на рынке возвращается к своему исходному уровню, а рядовые инвесторы оказываются в убытке. Данный прием используется в условиях недостатка или отсутствия информации о компании, ценные бумаги которой редко торгуются.

Анонимность, которую предоставляет своим пользователям сеть Интернет, возможность охвата большой аудитории, высокая скорость и гораздо более низкая стоимость распространения информации по сравнению с традиционными средствами, делает Интернет наиболее удобным инструментом для мошеннических действий.

Во избежание потерь средств при инвестировании на иностранных фондовых рынках, инвестору следует придерживаться следующих правил:

1. Осознанно подходить к выбору объекта инвестиций.

Перед тем, как покупать ценные бумаги эмитентов инвестору необходимо ознакомиться с профилем деятельности компании-эмитента, провести историческую оценку движения акций, динамики финансовых показателей эмитента, ознакомиться с

33 Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 февраля 2000 г., № 1

44

последними годовыми и квартальными отчетами, получить информацию о последних корпоративных событиях. В этом смысле полезным источником информации для инвесторов будет сайт раскрытия информации Комиссии по ценным бумагам и биржам США EDGAR (www.sec.gov/edgarhp.htm), а также частные сайты (www.financialweb.com, www.companysleuth.com, www.hoovers.com, www.financewise.com, www.bloomberg.com).

Сравнить кредитный рейтинг интересующего эмитента с рейтингом других эмитентов можно, используя информацию, размещенную на сайтах рейтинговых агентств

Moody's и Standard & Poors (www.moodys.com, www.standardpoor.com). 2. Обращаться к услугам брокера, которому доверяете.

Помимо выбора объекта инвестиций инвестор должен определиться в выборе брокерской компании, через которую он намеревается совершить операции. Для того, чтобы избежать возможных недоразумений и убытков, перед открытием счета в брокерской компании целесообразно:

а) выяснить, имеется ли у компании лицензия на осуществление деятельности на рынке ценных бумаг Комиссии по ценным бумагам и биржам США - Securities and Exchange Commission (SEC) (www.sec.gov);

б) узнать о дисциплинарной истории брокерской компании и нарушениях законодательства о ценных бумагах, которые были выявлены у брокерской компании Комиссией по ценным бумагам и биржам США и Национальной ассоциацией дилеров ценных бумаг - National Association of Securities Dealers (NASD). Такую информацию можно найти на сайтах www.sec.gov, www.nasd.com, www.nasdr.com, а также,

обратившись в NASD по бесплатному телефону 1-800-289-9999;

в) узнать, является ли брокерская компания членом Корпорации по защите интересов инвесторов в ценные бумаги - Securities Investor Protection Corporation (SIPC),

организации, занимающейся разработкой компенсационных схем и выплатой средств инвесторам в случае неплатежеспособности брокерской компании (www.sipc.org).

3.Тщательно обдумывать различного рода «заманчивые» предложения, обещания высоких гарантированных прибылей, избегать контактов с организациями, которые не дают четких и подробных разъяснений в отношении своих инвестиционных механизмов. Брокеры, профессионально работающие на рынке и заботящиеся о своей репутации, заинтересованы в каждом клиенте и не откажут в предоставлении дополнительной информации о своей компании.

4.Проявлять должную осторожность и осмотрительность при предоставлении информации о паролях доступа к своему инвестиционному счету, номерах банковских счетов, номерах кредитных карт третьим лицам, за исключением случаев, когда есть

45

полная уверенность в том, что получатель информации действует на законных основаниях

иее раскрытие действительно необходимо для совершения сделки.

5.Использовать лимитные приказы во избежание покупки или продажи акций по ценам выше или ниже желаемой. Лимитный приказ на покупку или продажу ценных бумаг предполагает наличие заранее определенной инвестором цены исполнения. В случае размещения рыночного приказа у инвестора отсутствует контроль за ценой исполнения приказа. Брокер может злоупотребить незнанием инвестора относительно цен, сложившихся на рынке, что может привести к непредвиденным финансовым потерям для инвестора.

Эти же правила применимы и к профилактике следующих пяти способов мошенничества.

4.4. Электронная финансовая пирамида

Схема финансовой пирамиды (Pyramid Schemes) при инвестировании денежных средств, используя Интернет-технологии, полностью повторяет классическую финансовую пирамиду. При использовании данного приема инвестор получает прибыль исключительно за счет вовлечения в игру новых инвесторов.

4.5. «Надежное» вложение капитала

Схема «надежного» вложения капитала (The «Risk-free» Fraud) заключается в распространении через Интернет инвестиционных предложений с низким уровнем риска и высоким уровнем прибыли. Как правило, эти предложения несуществующих, но очень популярных проектов, таких как вложения в высоколиквидные ценные бумаги банков, телекоммуникационных компаний, в сочетании с безусловными гарантиями возврата вложенного капитала и высокими прибылями.

4.6. Экзотические предложения

«Экзотические» предложения (Exotic Offerings) - например, распространение через Интернет предложения акций костариканской кокосовой плантации, имеющей контракт с сетью американских универмагов, с банковской гарантией получения через непродолжительный промежуток времени основной суммы инвестиций плюс 15 % прибыли.

4.7. Использование банков

46

Мошенничества с использованием банков (Prime Bank Fraud) заключаются в том, что мошенники, прикрываясь именами и гарантиями известных и респектабельных финансовых учреждений, предлагают инвесторам вложение денег в ничем не обеспеченные обязательства с нереальными размерами доходности.

4.8. Навязывание информации

Навязывание информации (Touting) - часто инвесторов вводят в заблуждение недостоверной информацией об эмитенте, преувеличенными перспективами роста компаний, ценные бумаги которых предлагаются. Недостоверная информация может быть распространена среди широкого круга пользователей сети самыми разнообразными способами: размещена на информационных сайтах, электронных досках объявлений, в инвестиционных форумах, разослана по электронной почте по адресам.

47

5. Дистанционная продажа товаров через Интернет

Несмотря на отсутствие специализированных законов и подзаконных нормативных правовых актов, посвященных регулированию такого весьма распространенного сегодня явления, как Интернет-торговля, отечественному гражданскому праву известен институт дистанционной торговли, одной из форм которой является торговля через Интернетмагазины.

Продажа товаров дистанционным способом - продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (абз. 4 п. 2 Правил продажи товаров дистанционным способом (Утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 сентября 2007 г. N 61234)).

В соответствии со ст. 26.1 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей» (в ред. от 03.06.2009)35 договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара) способами (п. 1 указанной статьи).

Продавцом до заключения договора должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара, об адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, о полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя), о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора (п. 2 указанной статьи).

Приведенное положение Закона «О защите прав потребителей» имеет важное практическое значение для субъектов правоотношений, страдающих от так называемого Интернет-пиратства. Как известно, Рунет содержит множество виртуальных магазинов,

34Собрание законодательства РФ, 08.10.2007, N 41, ст. 4894

35Собрание законодательства РФ, 15.01.1996, N 3, ст. 140

48

предлагающих к продаже контрафактную продукцию в широком ассортименте. Это фильмы, музыкальные произведения, программное обеспечение и т. п. С целью пресечения нарушения авторских прав их владельцу можно действовать следующим образом.

Действие первое. Выявить, какие виртуальные магазины предлагают к продаже контрафактные экземпляры авторской продукции. Для этого следует набрать в поисковике название интересующего продукта, после чего появится страничка со ссылками на сайты продавцов.

Действие второе. После этого необходимо пройти по гиперссылке на страничку (сайт), на которой имеется предложение о продаже экземпляров авторской продукции. Автор или его представитель вполне может по внешним признакам (оформлению упаковки, цене, дате выхода в свет и т. д.) провести экспресс-анализ продукции на её контрафактность.

Действие третье. Если факт торговли контрафактными экземплярами авторской продукции выявлен, необходимо установить личность продавца. Из текста ч. 2 ст. 26.1 Закона «О защите прав потребителей» следует, что сайт должен содержать информацию об адресе (месте нахождения) продавца и его полном фирменном наименовании.

Действие четвертое. Пиратский сайт, владельцы которого действуют незаконно, вполне могут требования закона не соблюдать и информацию о юридической личности продавца контрафактной продукции на своем сайте не представлять. Поэтому необходимо совершить некоторый аналог контрольной закупки. Как правило, большинство торговцев контрафактной продукции предлагают как скачать экземпляр продукции (фильм, мелодию), так и заказать лазерный диск по почте. Это и нужно сделать – заказать диск. Заплатив полторы сотни рублей, автор получает на свое имя почтовое отправление (заказную бандероль или письмо) на котором имеется обратный адрес. По этому обратному адресу можно уже что-то выяснить. Это будет адрес и наименование или юридического лица, или физического.

Действие пятое. Получив на руки контрафактный экземпляр интересующей авторской продукции, необходимо провести его экспертизу. Экспертизу вправе назначить нотариус36. На разрешение эксперта следует поставить следующие вопросы37:

- какие программные продукты имеются на представленном компакт-диске №…(DVD-диске № … и т. п.)?

36Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Стратегия и тактика адвокатской деятельности. – М.: Дело и Сервис, 2008 г., с. 77-78

37Подробнее об этом см.: Чашин А. Н. Экспертиза в судебном производстве. – М.: Дело и Сервис, 2009 г. –

80с.

49

-имеется ли на представленном компакт-диске №… (DVD-диске № … и т. п.) информация, позволяющая установить автора или иного обладателя исключительных прав на указанные программы?

-имеется ли на представленном компакт-диске №… (DVD-диске № … и т. п.) информация об условиях использования экземпляра программы?

-имеют ли выявленные на представленном компакт-диске №… (DVD-диске № …

ит. п.) экземпляры программных продуктов средства защиты авторского права и смежных прав, если имеют, то какие именно?

-имеются ли на представленном компакт-диске №… (DVD-диске № … и т. п.) программные средства, описания, рекомендации, прочая информация, использование которых приводит к невозможности использования средств защиты имеющихся программ, либо средства защиты перестают обеспечивать их надлежащую защиту?

Действие шестое. Имея на руках данные нарушителя авторских прав и экспертное заключение, можно составлять и подавать исковое заявление о защите авторских и смежных прав.

Согласно ч. 7 ст. 29 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ38 иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены также в суд по месту жительства или месту пребывания истца либо по месту заключения или месту исполнения договора. Поэтому в том случае, если ответчик по делу находится в том же населенном пункте, что и истец, инициировать иск о защите авторских и смежных прав, а если ответчик находится в другом населенном пункте, то можно инициировать предварительный («нулевой»39) иск о защите прав потребителя. При реализации второго вариант необходимо оформить заказ контрафактного экземпляра продукции не на имя автора, а на имя третьего лица, который будет потребителем этой продукции, а нарушение его прав будет заключаться в низком качестве контрафактного экземпляра по сравнению с легальным.

Приведенный алгоритм действий можно применить как в предложенном виде, то есть для инициации судебного спора в суде общей юрисдикции, так и с различными модификациями. В частности, на любой из стадий лицо, чьи авторские права нарушены, может обратиться в надзирающие государственные органы, которые обязаны продолжить деятельность по выявлению и пресечению факта нарушения авторского права.

Согласно п. 3 ст. 26.1 Закона «О защите право потребителей» потребителю в момент доставки товара должна быть в письменной форме предоставлена информация о

38Собрание законодательства Российской Федерации от 18 ноября 2002 г. N 46 ст. 4532

39О сути «нулевого иска» см.: Чашин А. Н. Долговые обязательства: процессуальные позиции истца и ответчика. – М.: Дело и Сервис, 2009 г., с. 18-19

50