Борьба с правонарушениями в сети Интернет. Учебное пособие

основанием к отмене судебного акта. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 09.02.2005 N КГ-А40/20-05 отмечается следующее. Применительно к Интернет-сайтам фактическое использование ресурсов сайта, при котором нарушаются права на товарный знак, невозможно без участия в той или иной форме администратора домена, владеющего паролем для размещения информации на соответствующем доменному имени Интернетсайте.

Лицо, фактически использующее Интернет-сайт под определенным доменным именем, может не являться администратором этого домена; обязанность в таком случае перерегистрировать домен нормативно не установлена.

В то же время в соответствии с положениями «Регламента на тарифы и услуги по регистрации доменов второго уровня в зоне .RU», утвержденного РосНИИРОС, администратор домена несет ответственность за возможное нарушение прав на торговую марку и иные конфликтные ситуации, возникающие при использовании доменного имени.

Поэтому с целью всестороннего исследования обстоятельств дела суду следовало рассмотреть вопрос о необходимости привлечения к участию в нем помимо лиц, фактически использовавших Интернет-сайты, также и лиц, являвшихся на момент, зафиксированный в протоколе осмотра Интернет-сайтов, администраторами соответствующих доменов (в качестве ответчиков), поскольку эти лица согласно «Регламенту на тарифы и услуги по регистрации доменов второго уровня в зоне .RU» несут ответственность за порядок использования доменного имени, в том числе за возможные нарушения прав на товарные знаки третьих лиц, и выяснить, в связи с чем доменные имена, зарегистрированные за физическими лицами, использовались для продажи товаров от имени юридического лица.

Участие в настоящем деле лиц, являвшихся и являющихся администраторами доменов, может иметь правовое значение, в том числе для последующих отношений между ними и лицами, фактически использовавшими Интернет-сайты.

Суду также необходимо было решить вопрос о привлечении к участию в деле в качестве ответчиков регистраторов, осуществивших регистрацию доменов www.guardian.ru и www.dpz.ru.

Привлечение указанных лиц необходимо с тем, чтобы в случае удовлетворения иска обсудить возможность возложения обязанности по исполнению судебного акта в части требования о прекращении незаконного использования товарного знака на администраторов, а при невозможности этого - на регистраторов соответствующих доменов.

Исковые требования:

21

-запретить ответчику использовать в доменном имени результат интеллектуальной деятельности;

-взыскать с ответчика денежную компенсацию;

-передать истцу право пользования доменным именем.

Относительно последнего требования судебно-арбитражная практика раздваивается. Так, в приведенном выше Постановлении Президиума ВАС РФ от 11.11.2008 N 5560/08 по делу N А56-46111/2003 требования о передаче истцу доменного имени удовлетворены. Но вот в Постановлении ФАС Московского округа от 31.01.2007 N КГ-А40/13696-06 по делу N А40-62691/05-67-403 указано следующее. Отказывая в иске в части обязания Е. передать Компании «АБИИ Солюшинс Лимитед» администрирование доменного имени Lingvobit.ru, суд первой инстанции указал, что подобный способ защиты права не предусмотрен законодательством, а указанный домен может быть зарегистрирован за Компанией в общем порядке.

В заключение текущего пункта отметим, что до настоящего времени защита права на домен имела ту особенность, что написание доменного имени было возможно только с использованием латиницы. Это приводило к тому, что объект авторского права при его соотношении с доменным именем следовало переводить на латинское написание. Это имело некоторые особенности практической реализации правозащитной деятельности для владельцев доменов. В частности, фирменное наименование, безусловно, должно было быть зарегистрировано как в кириллическом, так и в латинском написании. Это серьезно помогало доказать то, что имя домена совпадает с латинской транскрипцией фирменного наименования юридического лица, выступающего истцом по делам данной категории. Это важно, так как в сложных лингвистических случаях могут быть не только различные варианты написания отдельных звуков при трансляции фирменного наименования с кириллицы на латиницу, но и даже количество букв в русском и английском написании, скорее всего, не совпадёт. По-другому может развиваться ситуация с начала 2010 года. С этого времени должна увидеть свет альтернатива традиционному домену .ru – кириллический домен .рф. 30 октября 2009 года на заседании в Сеуле ICANN (Корпорация Интернета для специализированных адресов и номеров) разрешила использование кириллического шрифта для написания Интернет-адресов. Документ вступает в силу с 16 ноября20. По-видимому, теперь владельцам известных фирменных наименований и товарных знаков придется судиться параллельно за оба доменных имени: в каждом из доменов первого уровня: .ru и .рф.

20 Белов С. Интернет по-русски // Российская газета. 10 ноября 2009 г. № 210, с. 2

22

2.2.Защита прав на сайт

Вотличие от доменного имени такой элемент сети Интернет, как сайт, является объектом авторского права.

Сайт состоит из специально подобранных и расположенных определенным образом материалов (текстов, рисунков, фотографий, чертежей, аудиовизуальных произведений и т. д.), которые могут быть использованы с помощью компьютерной программы (компьютерного кода), являющейся элементом сайта. Эта комбинация является контентом сайта.

Для того, чтобы возник сайт, недостаточно, как при создании домена, придумать его название и зарегистрировать у аккредитованного регистратора. Сайт необходимо разработать, провести технические мероприятия по его внедрению, апробации. В большинстве случаев возникает необходимость в дальнейшем техническом обслуживании функционирующего сайта.

Если лицо (физическое или юридическое) ощущает потребность в собственном сайте, то оно должно этот сайт создать по адресу зарегистрированного домена.

Для создания сайта привлекаются специалисты в области web-программирования. Привлечение таких специалистов возможно в двух вариантах.

Вариант 1. Работодателем по трудовому договору. В этом случае творческая работа автора по созданию сайта будет протекать в рамках служебного задания, а сайт будет служебным произведением.

Согласно ст. 1295 ГК РФ авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору.

Если работодатель в указанный срок начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой

23

причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

В случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается.

Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Для того, чтобы получить часть авторских прав (но в любом случае не все, так как часть авторских прав является неотчуждаемыми) на созданный наемными работниками сайт, работодателю – владельцу сайта необходимо соблюсти следующие условия:

(а) заключить с привлеченными для создания сайта работниками трудовой договор, в котором в качестве трудовой функции будет значиться разработка сайта (или одного из его составных элементов, например – дизайн сайта);

(б) в трудовом договоре распределить отчуждаемые авторские права на создаваемый сайт между работником и работодателем в соответствии с требованиями ст. 1295 ГК РФ;

(б) дать работнику (работникам) служебное задание на разработку и внедрение сайта (или на создание отдельного элемента сайта);

(в) принять у работника (коллектива работников) результаты работы по ранее выданному служебному заданию – разработанный сайт или его элементы;

(в) в течении трех лет с момента получения от работника (коллектива работников) разработанного в рамках служебного задания сайта или его элементов совершить одно из следующих альтернативных действий:

(в1) начать их использование; (в2) передать исключительное право на него другому лицу;

(в3) сообщить автору (каждому из коллектива авторов) о сохранении служебного произведения (сайта, его отдельных элементов) в тайне. Сообщение должно быть доказуемо, то есть зафиксировано на бумажном носителе. Для этого автору необходимо

24

вручить уведомление под расписку либо направить заказным почтовым отправлением, телеграммой, текст которой заверить в отделении связи;

(г) выплатить автору авторское вознаграждение. При этом необходимо учитывать, что выплата заработной платы за период работы работника над служебным авторским произведением не является по смыслу п. 2 ст. 1295 ГК РФ авторским вознаграждением. Не подменяет авторского вознаграждения и выплата премии по итогам работы коллектива авторов над созданием сайта или его отдельных элементов. Поэтому авторское вознаграждение должно быть выплачено автору независимо от получения им заработной платы за проделанную работу и премиальных по её итогам. Размер авторского вознаграждения необходимо предусмотреть в договоре между работником и работодателем. Следовательно, в трудовом договоре, посредством которого привлекаются специалисты для создания сайта, должны содержаться как минимум два условия оплаты труда работника:

(г1) размер заработной платы; (г2) размер авторского вознаграждения, выплачиваемого в случае, если

работодатель примет решение воспользоваться исключительными правами на служебное произведение (сайт).

Вариант 2. По гражданско-правовому договору. Это, как правило, договор подряда или смешанный договор с элементами договора подряда и договора об оказании услуг. В этом случае сайт не признается служебным произведением, на него распространяются общие требования гл. 70 ГК РФ. Сайт может быть разработан и в рамках договора авторского заказа.

Согласно ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

25

Вслучае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные ст. ст. 1286 и 1287 ГК РФ.

Согласно ст. 1289 ГК РФ произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором.

Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.

Вслучае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок.

По истечении предоставленного автору льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Для того, чтобы получить часть авторских прав на созданный по гражданскоправовому договору сайт, заказчику – владельцу сайта необходимо соблюсти следующие условия:

(а) заключить с привлеченными для создания сайта лицами (исполнителями работ) гражданско-правовой договор (например, договор подряда, договор авторского заказа), в котором в качестве предмета договора будет значиться разработка сайта (или одного из его составных элементов, например – дизайн сайта);

(б) в гражданско-правовом договоре распределить отчуждаемые авторские права на создаваемый сайт между исполнителем и заказчиком в соответствии с требованиями гл. 70 ГК РФ;

26

(б) дать исполнителю (исполнителям) техническое задание на разработку и внедрение сайта (или на создание отдельного элемента сайта) (см. приложение 1);

(в) принять у исполнителя (исполнителей) результаты работы по ранее выданному техническому заданию – разработанный сайт или его элементы.

Если лицо, принявшее на себя обязанности по разработке сайта, со своей работой по какой-либо причине не справилось, убытки следует взыскивать в судебном порядке. Образец искового заявления см. в приложении 2.

После создания сайта ему присваивается доменное имя, которое нужно зарегистрировать в Российском научно-исследовательском институте развития общественных сетей (РосНИИРОС) или у уполномоченных им регистраторов21.

2.3. Публикация авторского произведения в глобальной сети

Одним из наиболее распространенных правонарушений в Интернете является ни что иное, как нарушение прав автора на произведения, публикуемые на сайтах и форумах. Распространенность этого вида правонарушения объясняется технологической простотой. Несколькими движениями компьютерной мыши пользователь, подключившийся к Интернету и нашедший интересующий материал, может скопировать любой текст, графику, звуковые дорожки, видеоролики и т. п. Не более сложным мероприятием является последующее распространение этой информации. О нарушении авторских прав со стороны Интернет-пиратов, предметом которых являются опубликованные и широко распространяемые произведения искусства (фильмы, софт и проч.) речь будет идти ниже. В этом пункте мы рассмотрим ситуацию, в которой автор желает разместить в глобальной сети свое произведение в единичном экземпляре (или единичной электронной копии единичного экземпляра, существующего на неэлектронном носителе: бумаге, фотопленке, фотобумаге, аудиокассете, видеоленте и т. п.).

Итак, создатель произведения имеет намерение опубликовать на одном из сайтов (не важно, на своем ли, либо на чужом, администратор которого принимает соответствующий материал) свое произведение. Наиболее распространено такое поведение в среде начинающих литераторов. Сейчас существует множество сайтов, специализирующихся на публикациях литературных произведений различных жанров, принимающих в свои базы данных творения всевозможного уровня: от высокоинтеллектуальных эссе, до графоманских романов. Суть существования подобных сайтов заключается как раз в том, чтобы без затрат на услуги типографий выставить на

21 Письмо УФНС РФ по г. Москве от 17.01.2007 N 20-12/004121 «О порядке учета для целей налогообложения прибыли расходов по созданию веб-сайта // Московский налоговый курьер, N 7, 2007

27

суд общественности эти произведения. Общественность произведения ранжирует по шкале популярности, после чего наиболее талантливые из авторов получают некоторую известность, становятся узнаваемы на литературных семинарах или в клубах любителей ролевых игр. Но каждый из авторов сталкивается с риском того, что его творение, получив признание, в ближайший месяц-два может выйти в печатном виде под фамилией неизвестного автору гражданина. Поэтому до того, как выдать рукопись в Интернетсреду, необходимо оформить на неё авторские права.

Согласно ст. 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.

В соответствии со ст. 1271 ГК РФ правообладатель для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве на произведение вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из следующих элементов:

-латинской буквы «C» в окружности;

-имени или наименования правообладателя;

-года первого опубликования произведения.

Следовательно, для того, чтобы закрепить право автора на произведение, достаточно указать на оригинале или экземпляре произведения имя автора одновременно со знаком охраны авторского права и года первого опубликования произведения.

Например: «© Иванов Иван Иванович, 2010 г.».

Остается решить вопрос: на каком именно экземпляре оставить эту надпись? Если просто на рукописи, то так же может поступить и нарушитель авторского права. При возникновении спора в суд явятся истец и ответчик с абсолютно одинаковым доказательством авторства – рукописью со своей фамилией, годом издания и знаком авторской охраны права. Выиграть такой процесс будет затруднительно. Следовательно, оставить надпись, идентифицирующую авторство, необходимо так, чтобы у суда, исследующего представленное стороной доказательство, не возникло сомнения в дате его оформления. Суд признает автором то лицо, идентификационная авторская надпись которого совершена ранее.

Существует несколько способов закрепления авторского права. Вот некоторые из

них.

(1) Публикация малым тиражом. В этом случае произведение (в частности, произведение литературы) публикуется малым тиражом (100-300 экземпляров), на каждом

28

из которых проставляется идентификационная авторская надпись. Датой публикации произведения считается дата выхода тиража из типографии. Опубликовать таким образом можно не только роман или рассказ, но и музыкальное произведение в виде нот и текста песни, графическое произведение (картину, фотографию) в виде каталога, проспекта, листовки и проч.

(2) Нотариальное оформление. В соответствии со ст. 85 Основ законодательства о нотариате нотариус удостоверяет время предъявления ему документа. В качестве такого документа нотариусу может быть предъявлена рукопись. Нотариус совершает на представленной рукописи удостоверительную надпись о времени предъявления документа по форме № 6222 следующего содержания:

«Город (село, поселок, район, край, область, республика)

Я, (фамилия, имя, отчество), нотариус (наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа), удостоверяю, что (число, месяц, год, час, минуты, когда был представлен документ, - прописью) настоящий документ предъявлен означенному нотариусу гр. (фамилия, имя, отчество представившего документ и его место жительства).

Личность представившего документ установлена. Зарегистрировано в реестре за N

Взыскано госпошлины (по тарифу)».

В соответствии с п. 43 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации (Утв. Приказом Минюста РФ от 15.03.2000 № 9123) удостоверительная надпись о времени предъявления документа, совершаемая нотариусом в порядке статьи 85 Основ законодательства о нотариате, проставляется на представленном в двух экземплярах документе, один из которых остается в делах нотариуса. При отсутствии второго экземпляра документа в делах нотариуса остается копия документа, на которой совершается удостоверительная надпись. Если одним и тем же лицом одновременно предъявлено несколько документов, то удостоверительная надпись совершается на каждом из них.

(3) Публикация в средстве массовой информации. Автор может опубликовать в средстве массовой информации, например, в местной газете, свое произведение. Публиковать целесообразно как полный текст (если это стихи, ноты, картина), так и часть произведения (если это роман).

22Приказ Минюста РФ от 10.04.2002 № 99 (в ред. от 16.02.2009) «Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах» // Российская газета, № 74, 24.04.2002

23Бюллетень Минюста РФ, № 4, 2000

29

(4) Среди специалистов по авторскому праву встречается вариант закрепления даты произведения объекта авторского права под условным наименованием «закрытый конверт». Он предполагает запечатывание экземпляра произведения в почтовый конверт и его дальнейшую отправку на свое имя (имя доверенного третьего лица). После получения конверт не вскрывается, а в случае судебного разбирательства предоставляется в качестве доказательства в суд. При осмотре судом этого доказательства дата его формирования устанавливается по оттискам почтовых штемпелей на конверте, а содержимое проверяется посредством вскрытия конверта в судебном заседании. Необходимо отметить, что это самый оригинальный и ненадежный из перечисленных способов, применять его рекомендуется только в случае недоступности остальных из перечисленных способов.

Отечественная судебная практика знает примеры успешной защиты авторских прав, нарушенных с использованием Интернета. Приведем некоторые примеры.

1. Определение ВАС РФ от 01.12.2008 N 14845/08 по делу N А43-9937/2007-10-210.

ЗАО «Сормовский завод бронированных автомобилей «РИДА» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области к ООО «Армор Групп» с иском о взыскании компенсаций за нарушение исключительных прав истца на фотографическое служебное произведение в сумме 750 000 рублей и на товарный знак - в сумме 1 750 000 рублей.

Решением от 28.02.2008 удовлетворен иск в части взыскания компенсаций за нарушение исключительных прав на фотографическое служебное произведение в размере 10 000 рублей и на товарный знак - в размере 1 750 000 рублей.

Судом установлено, что ЗАО «СЗБА «РИДА» является правообладателем товарного знака в виде словесного обозначения «RIDA» на товары (услуги) 12-го, 37-го и 42-го классов МКТУ, в том числе на транспортные средства, с датой приоритета - 11.04.2005 (свидетельство Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 07.12.2006 N 317805).

ЗАО «СЗБА «РИДА» принадлежит также исключительное право на фотографическое служебное произведение автомобиля марки Toyota Land Cruiser 100 VX со словесным обозначением «RIDA», изготовленное его работником Деньгиным В.Н.

Суд признал доказанным факт размещения ответчиком на своем сайте указанного фотографического изображения без согласия его правообладателя, что является нарушением авторских прав истца на это произведение.

Кроме того, ответчиком не оспаривается, что в апреле 2007 года на сайте ООО

«Армор Групп» была размещена фотография и техническое описание автомобиля марки Toyota Land Cruiser 100 VX со словесным обозначением «RIDA», являющимся зарегистрированным товарным знаком ЗАО «СЗБА «РИДА». При этом суд указал, что

30