Международный гражданский процесс

Международный гражданский процесс – это процесс урегулирования споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом в государственных судах.

Коллизионное регулирование определяет только материальное иностранное право. По процессуальным вопросам суд применимое право не выбирает, в этой области господствуетпринцип «закон суда». Тем не менее наряду с нормами национального процессуального права международный гражданский процесс определяется специфическими национально-правовыми и международно-правовыми механизмами. Причем из-за господства принципа «закон суда» и неприменения коллизионного регулирования в отношении процессуальных вопросов МЧП чрезвычайно важное значение имеют международные договоры, устанавливающие отношения правовой помощи между государствами, обязывающие признавать документы и решения, выданные на территории государств-участников, обеспечивающие распространение на иностранцев национального режима по процессуальным вопросам.

РФ связана рядом таких международных договоров. Они не только значительно упрощают многие процессуальные вопросы, но даже делают возможными многие процедуры. Назовем важнейшие из них:

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным деламот 1993 г, участниками которой являются Армения, Беларусь, Казахстан, РФ, Украина, Узбекистан, Таджикистан, Туркменистан, Кыргызстан, Молдова, Азербайджан, Грузия;

Гаагская конвенция об отмене необходимости легализации иностранных официальных документов 1961 г.,участниками которой являются Австралия, Аргентина, Армения, Багамские острова, Беларусь, Бельгия, Босния и Герцеговина, Великобритания, Венгрия, Греция, Израиль, Ирландия, Италия, Кипр, Латвия, Литва, Люксембург, Македония, Мальта, Мексика, Нидерланды, Норвегия, Панама, Португалия, Сейшельские Острова, Словения, США, Турция, Финляндия, Франция, ФРГ, Хорватия, Чехия, Швейцария, Швеция, ЮАР, Япония и др.;

договоры о правовой помощис Испанией от 26.10.90, Алжиром от 23.02.82, Болгарией от 19.02.75, Венгрией от 15.07.58, Вьетнамом от 10.12.81, Грецией от 21.05.81, Ираком от 22.06.73, Италией от 25.01.79, Кипром от 19.01.84, Китаем от 19.06.92, КНДР от 16.12.57, Кубой от 28.11.84, Латвией от 03.02.93, Литвой от 21.07.92, Монголией от 23.09.88, Йеменом от 06.12.85, Польшей от 28.12.57, Румынией от 03.04.58, Тунисом от 26.06.84, Финляндией от 11.08.78, Чехословакией от 12.08.82, с государствами, ранее входившими в СФРЮ, от 24.02.62.

К международному гражданскому процессу традиционно относятся следующие проблемы:процессуальные права иностранцев; правовая помощь; международная подсудность; судебные поручения; признание, приведение в исполнение иностранных судебных решений; легализация документов для представления в иностранном государстве.

Понятие международного гражданского процесса

МГП – это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах. Понятие «МГП» имеет условный характер. Слово «международный» имеет то же значение, что и в МЧП: оно означает наличие гражданского правоотношения, отягощенного иностранным элементом. Сфера действия МГП:

1) международная подсудность гражданских дел;

2) гражданско-процессуальное положение иностранных частных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций;

3) судебные доказательства в делах с иностранным элементом;

4) установление содержания применимого иностранного права;

5) исполнение иностранных судебных поручений;

6) признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений;

7) нотариальные действия, связанные с защитой прав и интересов участников международного гражданского оборота;

8) рассмотрение гражданских дел в порядке арбитража;

9) принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.

МГП представляет собой часть национального гражданского процесса, связанную с разбирательством гражданско-правовых споров с иностранным элементом.

В российской правовой доктрине МГП долгое время считался частью науки МЧП и включался в его структуру. Эта точка зрения до сих пор присутствует в отечественной правовой науке. Действительно, МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость. В МЧП и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты: национальный режим в сфере гражданской и гражданской процессуальной правоспособности; иммунитет государства в гражданском процессе и его собственности в гражданском праве; применение оговорки о публичном порядке; принцип взаимности и право на реторсии. Однако все это не дает оснований для объединения МЧП и МГП. Их взаимосвязь и взамозависимость очевидны, но МЧП представляет собой самостоятельную отрасль права, а МГП входит в структуру национального гражданского процесса. МЧП и МГП являются самостоятельными и обособленными отраслями права и правовой науки.

Принцип «закон суда» в МГП является его фундаментом, центральным ядром. Общепризнанное начало национального гражданского процесса – применение только своего собственного процессуального права, в том числе и при рассмотрении дел с иностранным элементом. В современной практике наблюдается тенденция отказа от применения только национального процессуального права. Общепринятые исключения: определение гражданской процессуальной дееспособности иностранцев по их личному закону; возможность применения иностранных процессуальных норм в связи с исполнением иностранных судебных поручений. Основаниями применения иностранного процессуального права выступают не нормы национальных законов, а положения международных договоров.

Источники международного гражданского процесса

Основным источником международного гражданского процесса является национальное законодательство, в первую очередь гражданско-процессуальное и гражданское. Нормы МГП в российском праве закреплены в ГПК, ГК, СК, АПК, Регламенте МКАС и МАК. Нормы российского МГП частично кодифицированы – АПК (гл. 31–33) и ГПК (разд. V). Недостатками кодификации российского МГП являются: неполнота регулирования специфики рассмотрения споров с иностранным элементом в специальных разделах ГПК и АПК; наличие норм МГП в разных разделах ГПК и АПК; постоянная необходимость применения в сфере МГП общих норм процессуального законодательства.

Гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального МГП в праве большинства государств (Аргентина, Болгария, Италия, Польша, Португалия, Румыния, ФРГ, Франция). В некоторых государствах приняты единые законы о МЧП и процессе (Албания, Венгрия, Венесуэла, Чехия). Особенности англо-американских источников МГП заключаются в общей специфике системы общего права – главенствующую роль среди источников права вообще играет судебный прецедент.

Международныедоговоры также являются источниками МГП. Среди универсальных многосторонних международных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвенцию о дипломатических сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую конвенцию об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. Примерами региональных международных договоров, в которых регулируются вопросы МГП, являются: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ, Кодекс Бустаманте, конвенции ЕС (Брюссельская, Лугано и др.). Основную роль среди международно-правовых источников МГП играют двусторонние договоры: о взаимном признании и исполнении судебных и арбитражных решений, консульские конвенции, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи.

71.Международная подсудность

При определении предметов ведения того или иного органа используются различные термины – подведомственность, подсудность, компетенция, юрисдикция. В российском законодательстве использованы различные подходы в определении соответствующей категории. Сфера деятельности российских судов по рассмотрению дел с иностранным элементом определена для судов общей юрисдикции в гл. 44 ГПК РФ – «Подсудность дел с участием иностранных лиц», для арбитражных судов – в гл. 32 АПК РФ – «Компетенция арбитражных судов в РФ по рассмотрению дел с участием иностранных лиц». В международных договорах чаще всего используется термин «компетенция», объединяющий в себе подведомственность и подсудность. Для иностранного лица важен правильный выбор суда, которому дело одновременно подведомственно и подсудно, в связи с чем использование термина «компетенция» в международном гражданском процессе более оправданно.

Международная подсудность предполагает разграничение компетенции национальных судов различных государств по разрешению гражданских дел с «международными характеристиками». Под международной подсудностью применительно к Российской Федерации понимается компетенция российских судов общей юрисдикции и арбитражных судов при рассмотрении споров с участием иностранных лиц, позволяющая разграничить ее с компетенцией иных государств.

Правила международной подсудности позволяют определить суд конкретного государства компетентный рассматривать и разрешать спор с участием иностранной стороны или с каким-либо другим иностранным элементом. Прерогативой самого государства является установление того, какие суды на его территории будут рассматривать гражданские дела, имеющие международный характер.

Международная подсудность определяется в международных договорах, например в договорах о правовой помощи и других, и национальном законодательстве. При отсутствии международного соглашения общие правила подсудности дел с участием иностранных лиц определяются в АПК РФ и ГПК РФ и основаны на подведомственности гражданских дел соответственно арбитражным судам и судам общей юрисдикции.

Проблема выбора компетентного суда имеет формально-юридические и тактические аспекты. Такая связь процессуального, коллизионного и материального права получила название форум-шоппинга (forumshopping), или проблемой выбора лучшего суда. Заинтересованное лицо будет обращаться в суд того государства, где оно получит оптимальные юридические и фактические условия защиты своих интересов. От выбора компетентного суда зависит и способ исковой защиты.

В правовых системах предусмотрены способы определения международной подсудности:

1) по признаку гражданства сторон (применяется во Франции, Италии). Французский суд объявит себя компетентным рассмотреть любой спор, вытекающий из отношений по сделке, заключенной французским гражданином. Ст.15 Кодекса Наполеона устанавливает: «Француз может быть привлечен к французскому трибуналу по обязательствам, заключенным им в иностранном государстве даже с иностранцами». В ст. 14 указано – «иностранец, даже не проживающий во Франции, может быть вызван во французские трибуналы для выполнения обязательств, заключенных им во Франции и с французом»;

2) по месту жительства ответчика (применяется в Германии, Швейцарии, КНР). Подсудность определяется местожительством ответчика – имеет место распространение правил внутренней территориальной подсудности. Для юридических лиц подсудность определяется местом нахождения административного центра;

3) по признаку «присутствия» ответчика (применяется в Англии, США). В странах общего права понятие «фактического присутствия» менялось. Если ранее это означало физическое нахождение в определенном месте и возможность вручить судебную повестку, то теперь присутствуют иные признаки, особенно если это касается соответствующих категорий исков. Фактическое присутствие не обязательно должно быть длительным (домициль или резиденция), допустимо и кратковременное пребывание на территории данной страны. Любое лицо может воспользоваться юрисдикцией английского суда или подпасть под его юрисдикцию (даже если это иностранец, находящийся в Англии проездом; даже если основание иска не имеет никакой фактической связи с Англией) при условии, если ответчик надлежащим образом вызван в суд. При предъявлении иска im rem (вещно-правового требования) фактическое присутствие толкуется как нахождение имущества, собственности ответчика.

Виды подсудности дел с участием иностранных лиц.

Процессуальное равенство между всеми участниками судебного разбирательства независимо от их принадлежности к отечественным или иностранным лицам также не порождает необходимости в принятии специальных правил для международного гражданского процесса. Компетенция российских судов в вопросах международной подсудности устанавливается национальным законодательством. При отсутствии иных указаний законодателя компетенция судов конкретизируется с учетом правил о предъявлении иска по месту жительства или месту нахождения ответчика, правил исключительной подсудности, подсудности нескольких связанных между собой дел и договорной подсудности. Соответственно указанным правилам выделяют виды территориальной международной подсудности.

1. Общая территориальная подсудность. В ГПК РФ и АПК РФ в качестве общего критерия принят критерий места жительства ответчика. Помимо этого российские суды устанавливают свою компетенцию и по другому критерию – по месту нахождения имущества (ст. 247 АПК РФ, ст. 402 ГПК РФ).

Применение общего правила международной подсудности ГПК РФ дополняет возможностью обращения в российские суды на основе альтернативной подсудности. Альтернативная международная подсудность предоставляет заинтересованному лицу возможность обратиться за судебной защитой в суд по месту своего нахождения (жительства) или в суд другого государства по своему выбору. Основания, установленные для альтернативной подсудности, применительно к внутреннему и международному порядку во многом совпадают. К их числу относятся обращения в российские судебные учреждения в тех случаях, когда: иностранное юридическое лицо находится за рубежом, но его органы управления, филиал или представительство – на территории РФ; по делам об установлении отцовства истец проживает в РФ, а ответчик (иностранное лицо) – за ее пределами и др. В таких случаях законодатель предоставляет возможность защиты прав в российском суде, что не препятствует обращению с иском в иностранный суд по месту нахождения ответчика.

2. Исключительная подсудность предполагает, что суды других государств не вправе принимать к рассмотрению дела, отнесенные к исключительной компетенции российских судов.

ГПК РФ к исключительной компетенции судов РФ относит споры: с участием иностранных лиц о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории РФ; возникающие из договоров перевозки, если перевозчики находятся территории РФ; о расторжении брака российских граждан, если оба супруга имеют место жительства в РФ; возникающие из публичных правоотношений (гл.23-26 ГПК).

В АПК РФ исключительная компетенция арбитражных судов установлена ст.248 – это дела по спорам: в отношении находящегося в государственной собственности РФ имущества; о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории РФ; связанным с регистрацией и выдачей патентов, свидетельств на товарные знаки, промышленные образцы, полезные модели или регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, требующие регистрации (выдачи патента, свидетельства) в РФ; о признании недействительными записей в государственные реестры, произведенные в РФ; связанным с учреждением, ликвидацией и регистрацией на территории РФ юрлиц, ИП; по делам, вытекающим из административных и публично-правовых отношений.

3. Договорная подсудность предполагает право сторон изменить установленную законом компетенцию суда и определить ее иным образом на основе соглашения сторон. Изменение международной подсудности по соглашению сторон означает возможность отнесения дела, подсудного российскому судебному учреждению, к компетенции иностранного суда (дерогация), и наоборот (пророгация). Пророгационное соглашение может предусматривать передачу спора в суд иностранного государства, должно быть выполнено в письменной форме и предъявлено до принятия решения по результатам рассмотрения заявленного спора. ГПК РФ устанавливает, что такое соглашение должно быть заключено до принятия судом дела к производству. Договорная подсудность может устанавливаться и в дерогационном соглашении, в котором стороны исключают компетенцию по рассмотрению дела суда определенного государства.

Предоставление участникам спора права выбора компетентного суда (иностранного или российского) независимо от установленных правил международной подсудности, основываясь лишь на факте достижения сторонами соглашения о договорной подсудности, свидетельствует о дополнительных возможностях альтернативного поведения сторон. Возможность заключения пророгационных соглашений предусмотрена помимо ГПК РФ и АПК РФ рядом конвенций и соглашений. Согласно ст. 21 Минской конвенции суды государств – участников Конвенции могут рассматривать дела и в других случаях, если имеется письменное соглашение сторон о передаче спора этим судам. При наличии соглашения о передаче спора суд по заявлению ответчика прекращает производство по делу. Аналогичное правило содержится в п.2 ст. 4 Киевского соглашения.

Вместе с тем, изменение подсудности соглашением сторон невозможно, если речь идет об исключительной компетенции российского суда, установленной национальным законом (ст. 248 АПК, ст. 403 ГПК) или международным договором. Кроме того, ГПК РФ устанавливает запрет применения правил договорной подсудности и отнесения на рассмотрение иностранных судов дел: связанных с государственной тайной; вытекающих их публично-правовых отношений; отнесенных к подсудности Верховного Суда РФ и верховных судов субъектов РФ (ст. 26, 27, 30, 403 ГПК РФ).

Помимо указанных правил определения подсудности выделяются специальные – применительно к отдельным категориям дел. К специальным правилам можно отнести разграничение компетенции судов по наследственным делам, делам о расторжении брака, о лишении дееспособности и др. Специальная подсудность может устанавливаться как внутренним законодательством, так и международными договорами. Так ч.2 ст. 160 СК РФ устанавливает специальную норму о подсудности дел о расторжении брака. Гражданин РФ, проживающий за пределами территории Российской Федерации, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом независимо от его гражданства в суде Российской Федерации.

При возникновении противоречия о компетенции судов, когда один спор может одновременно подлежать рассмотрению судов двух и более государств – его разрешение должно быть произведено на международном уровне – путем заключения международного договора. Например, в ст.20 и ст.21 Минской конвенции 1993 г. сформулированы положения о разграничении компетенции государств-участников: по общему правилу, иски к лицам, имеющим место жительства на территории одной из договаривающихся сторон, предъявляются независимо от их гражданства, в суды этой договаривающейся стороны, а иски к юридическим лицам предъявляются в суды договаривающейся стороны, на территории которой находятся орган управления юридического лица, его представительство либо филиал.

В целях предотвращения конфликта юрисдикции (т.е. одновременного рассмотрения дела в судах различных государств) государства включают в международные договоры и внутреннее законодательство соответствующие нормы. Например, ст. 21 Брюссельской конвенции по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров 1968 г., а также АПК РФ закрепляют приоритет в рассмотрении спора за судом, принявшим дело первым, остальные суды обязаны прекратить производство.

В случае отсутствия международного договора применяются нормы гл. 44 ГПК, гл. 32 АПК.

При возникновении спора с иностранным элементом подсудность определяется в три этапа:

1) определение того, суды какого государства будут рассматривать этот спор;

2) определение вида судебного органа, компетентного рассматривать данный спор;

3) определение конкретного судебного органа, которому непосредственно предстоит разрешение спора.

Неудобные суды. Forum non conveniens – правило, по которому если интересы правосудия требуют рассмотрения спора в другом месте, суд может не принять дело к своему производству и направить тяжущихся в другой суд. Таким образом, это дискреционное полномочие компетентного суда. Эта компетенция известная странам общего права, в континентальном праве не применяется, выступает средством защиты интересов ответчика от экстерриториальной юрисдикции суда. Наиболее развита и часто применяется доктрина forum non conveniens в США, а заимствована была из Шотландии. В США выработан ряд критериев для оценки ходатайств о применении этой доктрины (руководящим здесь является решение по дел Gulf Oil Corp. v. Gilbert):

1. Нужно установить существует ли альтернативный судебный орган.

2. Если таковой есть, суд оценивает баланс интересов, в том числе и forum-shopping, т.е. действия тяжущейся стороны по поиску органа, в котором она может получить наиболее благоприятное для себя решение. Частные интересы, которые оценивает суд:

а) доступность источников доказательств;

б) возможность обеспечения явки свидетелей;

в) расходы по обеспечению явки свидетелей;

г) расходы осмотра объектов;

д) иные обстоятельства, позволяющие облегчить и ускорить судебное разбирательство, сделать его менее дорогостоящим.

Публичные интересы:

а) стремление обеспечить разрешение споров там, где они возникли;

б) государственно-публичный интерес (в том числе интерес штата);

в) преобладание иностранного права.

3. Нужно обеспечить истцу предъявление иска в этом альтернативном органе.

Все бремя доказывания лежит на ответчике. Незначительное преимущество в альтернативном органе может привести к отклонению ходатайства. Тем более, что американские суды исходят из презумпции «preference to chosen forum», т.е. преимущества суда, избранного истцом.

72.Гражданское процессуальное положение иностранных граждан в РФ

73.Исполнение судебных поручений и осуществление процессуальных действий за рубежом

74.Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в РФ

75.Трансграничная несостоятельность (банкротство)

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

Действие Федерального закона распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций.

К регулируемым Федеральным законом отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов применяются положения настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

При отсутствии международных договоров Российской Федерации решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (далее – банкротство).

Юридическое лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

На международном уровне действует Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности.

Настоящий Закон устанавливает эффективные механизмы урегулирования дел о трансграничной несостоятельности в целях:

а) сотрудничества между судами и другими компетентными органами настоящего государства и иностранных государств, которые участвуют в делах о трансграничной несостоятельности;

б) большей юридической определенности для торговли и инвестиционной деятельности;

в) справедливого и эффективного урегулирования случаев трансграничной несостоятельности при обеспечении защиты интересов всех кредиторов и других заинтересованных лиц, включая должника;

г) защиты и максимального повышения стоимости активов должника;

д) содействия сохранению находящихся в тяжелом финансовом положении предприятий в целях защиты инвестиций и сохранения рабочих мест.

Если настоящий Закон вступает в коллизию с обязательством настоящего государства, обусловленным любым договором или каким-либо другим соглашением, стороной которого оно является наряду с еще одним или несколькими государствами, преимущественную силу имеют положения такого договора или соглашения.

76.Понятие и виды международного коммерческого арбитража

Понятия и виды международного коммерческого арбитража.

Одним из способов разрешения возникающих споров является международный коммерческий арбитраж, который имеет определенные преимущества по сравнению с судебным порядком разрешения споров:

• стороны сами формируют состав арбитража, выбирая арбитров, обладающих специальными познаниями и квалификацией.

• скорость арбитражного разбирательства, относительной простой, возможностью выбора места, языка разбирательства. Решения, принимаемые коммерческим арбитражем, как правило, являются окончательными, что также создает значительные преимущества во времени, поскольку оно не будет затрачиваться на апелляционную инстанцию и обжалование.

• большей конфиденциальности происходящего рассмотрения.

Международный коммерческий арбитраж представляет орган, специально созданный для разрешения споров, вытекающих из международного экономического и научно-технического сотрудничества, или связанных с таким сотрудничеством. Сущность международного коммерческого арбитража заключается в том, что он имеет третейский характер. Третейская природа арбитража проявляется в том, что он формируется на основании соглашения сторон. Международный коммерческий арбитраж не является государственным органом. Он создается при торговых и торгово-промышленных палатах, союзах предпринимателей, промышленных ассоциациях и федерациях (Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма, Санкт-Петербургский международный коммерческий арбитраж, Лондонский Международный третейский суд).

Существующие концепции о природе международного коммерческого арбитража можно свести к следующим видам: договорная концепция, процессуальная концепция и смешанная концепция. Суть договорной концепции - компетенция и состав арбитража определяются на основании заключенного сторонами соглашения. В основе заключения такого соглашения лежит воля сторон. В соответствии с процессуальной концепцией правовая природа арбитража также определяется, исходя из наличия соглашения сторон о передаче спора в арбитраж, но это соглашение рассматривается как процессуальное, исключающее юрисдикцию государственного суда. Смешанная концепция базируется на сочетании элементов договорной и процессуальной концепций. Исходя из этого, международный коммерческий арбитраж рассматривается как самостоятельный институт, включающий материальные и процессуальные элементы.

Международный коммерческий арбитраж можно классифицировать по видам. В зависимости от времени, на который создается арбитраж, различают постоянно действующий (институционный) и временный (изолированный, арбитраж adhoc) арбитраж. В свою очередь постоянно действующий арбитраж в зависимости от компетенции подразделяется на арбитраж общей компетенции и арбитраж специальной компетенции. В зависимости от круга лиц, которые могут обращаться за разрешением спора в арбитраж, выделяется открытый арбитраж и закрытый.

Постоянно действующий арбитраж создается на неопределенный срок. Временный арбитраж формируется для рассмотрения одного конкретного спора, после чего прекращает свое существование.

Организация и деятельность международного коммерческого арбитража осуществляется на основе норм, выраженных в соответствующих источниках: Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.

77.Международно-правовое регулирование коммерческого арбитража

В правовом отношении МКА подчиняется воздействию двух элементов: национально-правового и международно-правового регулирования.

Национально-правовая сфера в подавляющем большинстве государств представляет собой регламентацию его с помощью специальных актов – законов об арбитраже, значительная часть которых принята на основе Типового закона о международном коммерческом арбитраже ЮНСИТРАЛ 1985 г. В РФ действует ФЗ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г., который также основывается на положениях Типового закона. Приложениями к Закону являются Положение о Международном коммерческом арбитражной суде и Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ.

Кроме него, вопросы, связанные с функционированием МКА в нашей стране, раскрываются в АПК РФ, ГПК РФ, ФЗ «Об исполнительном производстве».

Международно-правовой элемент регулирования составляют универсальные и региональные международные соглашения, среди которых в первую очередь можно выделить следующие:

Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г., которая предусмотрела обязанность государств-участников признавать арбитражные соглашения и иностранные арбитражные решения, вынесенные на территории других государств-участников Конвенции. В договаривающихся государствах могут быть признаны даже решения, вынесенные на территориях неучаствующих государств, если при подписании и присоединении к Конвенции не сформулированы оговорки об ином.

Сама Конвенция не устанавливает процедуру исполнения решений, поэтому следует обращаться к нормам национального процессуального законодательства того государства, где испрашивается признание и исполнение. Однако ею предусмотрены положения, единым для всех стран порядком способствующие пресечению дискриминационного подхода к исполнению иностранных арбитражных решений. Государства не должны применять е ним более обременительные сборы и пошлины, чем те, которые требуются для признания и приведения в исполнение внутренних арбитражных решений. В ст. 4 определен исчерпывающий перечень документов, подлежащих представлению при подаче просьбы о признании и исполнении.

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 г. Данная Конвенция распространила свое действие на арбитраж с участием юридических лиц публичного права, что явилось новеллой. Конвенцией оговорено право иностранных граждан быть арбитрами при разбирательстве споров, лежащих в сфере действия данного международного соглашения; предусматривается выход из ситуации, когда стороны по каким-либо причинам не установили применимое право (в этом случае арбитры применяют закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае подходящей); раскрываются полномочия сторон по определению процедуры рассмотрения спора, в т.ч. порядок назначения арбитров; устанавливаются обстоятельства, позволяющие арбитрам вынести немотивированное решение. Нормы Конвенции предназначены для использования в отношениях не только по институционному арбитражу, но и арбитражу ad hoc.

Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и национальными субъектами других государств от 18 марта 1965 г. Для отдельной категории инвестиционных споров, а именно споров между государство и гражданами или организациями иных государств, Конвенцией было предусмотрено создание особого арбитражного органа – Международного центра по урегулированию инвестиционных споров при Международном банке реконструкции и развития, целью которого является обеспечение разрешения посредством примирения и арбитража инвестиционных споров между соответствующими субъектами. В соответствии с распространеной в мировой литературе аббревиатурой этот Центр обычно называют ИКСИД (от англ. International Centre for Settlement of Investment Disputes (ICSID)). В компетенции центра «находится разрешение правовых споров, возникающих непосредственно из отношений, связанных с инветсициями между договаривающимия гос-вом (или любым уполномоченным органом Договаривающегося государства, о котором сообщено Договаривающимся государством Центру) и лицом другого Договаривающегося государства, при условии наличия письменного согласия участников о передаче такого спора для разрешения Центру.

Женевский протокол об арбитражных оговорках 1923 г. и Женевская конвенция об исполнении иностранных арбитражных решений 1927 г.

Среди региональных конвенций можно выделить Московскую конвенцию о рассмотрении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества от 26 мая 1972 г.,Межамериканскую конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1975 г., дополненную Конвенцией о юрисдикции и экстерриториальном действии иностранных арбитражных решений 1979 г., Конвенцию об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений 1952 г. Лиги Арабских государств, Арабскую Амманскую конвенцию о коммерческом арбитраже, Договор ОХАДА.

Одной из тенденций современного этапа международно-правового регулирования отношений в связи с арбитражным разбирательством споров гражданско-правового характера, возникающих в международной сфере, выступает закрепление некоторых норм, касающихся отдельных аспектов арбитража, в договорах о правовой помощи. Важнейшее значение имеют двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений, поскольку именно в них институт третейского рассмотрения инвестиционных споров получил широкое поле для применения. В таких договорах определяются институционные органы, в которые передаются возникающие между инвестором и государством - реципиентом споры (например, в соответствии со ст. 8 российско-британского соглашения – в Арбитражный суд Торговой палаты г. Стокгольма, международному арбитру или в третейский суд ad hoc, формируемый по специальной договоренности между сторонами на основании Арибтражного регламента ЮНСИТРАЛ); сроки, категории споров, порядок разбирательства и др.

Кроме обязательных с точки зрения их юридической силы актов, принятых государствами, в международной области подготовлен ряд документов, имеющих рекомендательный характер. Усвоение их норм может происходить как государствами в ходе законотворческих работ, так и частно-правовыми субъектами, если таковые делают на эти документы ссылки в своих гражданско-правовых договорах. В последних случаях указанные акты могут стать источниками права в субъективном смысле, т.е. действовать в качестве договорного условия и служить источником регулирования права обязанностей субъектов отношений. К подобного рода документам относятся единообразие арбитражные регламенты: Арбитражный регламент, разработанный в 1966 г., Экономической комиссией ОНН для Европы; Правила международного коммерческого арбитража 1966г., принятые в рамках Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока (ЭКАДВ), в последствии переименованной в Экономическую и социальную комиссию ООН для Азии и Тихого океана (ЭСКАТО); Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976г.

Существует ряд международных актов в области унификации арбитражного процессуального права. Они отличаются по содержанию, по юридической силе, по способу применения. Многие из них были подготовлены в рамках ООН, и прежде всего:

1.         Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Применима к арбитражуad hoc и институционному арбитражу.

2.         Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г. Рекомендован в качестве модели соответствующего национального закона.

3.         Закон Республики Беларусь о международном арбитражном (третейском) суде от 09.07.1999 г. Принят на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ.

Довольно часто в международной коммерческой практике применяются арбитражные регламенты, разработанные в рамках ООН:

1.         Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы 1966 г.

2.         Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г.

3.         Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) 1976 г. (наиболее распространен).

4.         Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ от 04.12.1980 г.

Все эти документы представляют собой унифицированные правила арбитражной процедуры для арбитража ad hoc.

5.         Среди региональных международных договоров можно назвать - Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20.03.1992 г. Решает комплекс вопросов, связанных с рассмотрением любых хозяйственных споров между <хозяйствующими субъектами> стран СНГ в арбитраже, государственных судах общей юрисдикции, в государственных арбитражных судах.

6.         Признание и исполнение иностранных арбитражных решений осуществляется по правилам Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10.07.1958 г. (Нью-Йорк).

78.Арбитражные соглашения: понятие, виды, особенности заключения

Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985 года «О международном торговом арбитраже».

Статья 7

Определение и форма арбитражного соглашения

1) "Арбитражное соглашение" - это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носит ли оно договорный характер или нет.Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.

2) Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.

ФЗ «О МКАС».

Статья 7. Определение и форма арбитражного соглашения

1. Арбитражное соглашение - это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.

2. Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.

Выделяют два вида арбитражных соглашений: арбитражная оговоркаи третейская запись.Третейская записьсовершается в отношении уже возникшего спора, как правило, в форме отдельного документа. Некоторые ученые (Г. Дмитриева, в частности,) выделяют третий вид арбитражного соглашения –арбитражный договор как самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном рассмотрении споров, которые могут возникнуть между нами в будущем или в связи с каким-то конкретным договором, или в связи с группой конкретных договоров между ними, или в связи с сотрудничеством между ними в целом.

Ст. II Нью-Йоркской Конвенции 1958 г. в отношении арбитражного соглашения устанавливает:

«1.Каждое Договаривающееся государство признает письменное соглашение, по которому Стороны обязуются передавать в арбитраж все или какие-либо споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным договорным или иным правоотношением, объект которого может быть предметом арбитражного разбирательства».

Нью-Йоркская конвенция 1958 г. устанавливает в п. 2 ст. II:

«Термин «письменное соглашение» включает арбитражную оговорку в договоре или арбитражное соглашение, подписанное Сторонами или содержащееся в обмене письмами или телеграммами».

П. 2 подпункт «а» ст. I Европейской конвенции 1961 г. гласит:

«a) термин «арбитражное соглашение» обозначает арбитражную оговорку в письменной сделке или отдельное арбитражное соглашение, подписанное сторонами или содержащееся в обмене письмами, телеграммами или в сообщениях по телетайпу, а в отношениях между государствами, в которых ни один из законов не требует письменной формы для арбитражного соглашения, - всякое соглашение, заключенное в форме, разрешенной этими законами»...

Статья 8. Арбитражное соглашение и предъявление иска по существу спора в суде

1. Суд, в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения, должен, если любая из сторон попросит об этом не позднее представления своего первого заявления по существу спора, прекратить производство и направить стороны в арбитраж, если не найдет, что соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

2. В случае предъявления иска, указанного в пункте 1 настоящей статьи, арбитражное разбирательство может быть тем не менее начато или продолжено и арбитражное решение вынесено, пока пререкания о подсудности ожидают разрешения в суде.

Статья 9. Арбитражное соглашение и обеспечительные меры суда

Обращение стороны в суд до или во время арбитражного разбирательства с просьбой о принятии мер по обеспечению иска и вынесение судом определения о принятии таких мер не являются несовместимыми с арбитражным соглашением.

Как правило, арбитражное соглашение содержит следующие положения:

Необходимые элементы:

1. вид арбитража (включая правильное название институционного арбитража, если стороны избирают этот вид);

2. круг споров, передаваемых на рассмотрение в арбитраж;

3. место арбитража (в арбитражной оговорке ad hoc).

Элементы, присутствие которых желательно и рекомендуемо в арбитражной оговорке:

1) число арбитров, их национальность и квалификационные требования;

2) право, применимое к существу спора;

3) язык производства;

4) право, применимое к арбитражному соглашению.

Элементы, которые могут присутствовать в арбитражной оговорке в зависимости от таких факторов, как специфика контракта, отношения сторон и вид арбитража:

1) правила процедуры;

2) полномочия арбитров разрешать спор по справедливости или в качестве дружеских посредников (возможность отступать от норм права);

3) иные вопросы (оговорка об исключении возможности оспаривания арбитражного решения; порядок распределения арбитражных расходов и т. д.).

Возможно заключение смешанной оговорки. Смешанная оговорка – оговорка, предусматривающая как компетенцию арбитражного суда, так и государственного суда.При этом оговоркой может устанавливаться как альтернативная подведомственность по выбору истца, так и определение государственного суда в качестве апелляционной инстанции.

Возможна ситуация, при которой арбитражное соглашение достигается сторонами в виде отсылки на него сторон. Это может быть отсылка на типовую оговорку арбитражного института, отсылка на включенную в ранее заключенный контракт оговорку. Такие арбитражные оговорки, созданные отсылкой сторон, могут быть признаны недействительными: 1) ввиду неприятия принципа автономности арбитражного соглашения; 2) ввиду несоответствия правилам о форме арбитражного соглашения, содержащимся в национальном законодательстве.

Действительность арбитражной оговорки зависит от соблюдения условий действительности сделок в соответствии с национальным законодательством. Недействительная арбитражная оговорка не может быть основанием для арбитражного разбирательства и вынесения решения.

Однако существуют арбитражные соглашения, которые нельзя признать недействительными на основании общих норм о действительности сделок, но их исполнение является невозможным или затруднительным.

Такие арбитражные соглашения называются патологическими. Впервые этот термин был употреблен в 1974 г. Фредериком Эйземанном, тогдашним почетным Генеральным секретарем МТП.

Основания для признания арбитражного соглашения патологическим:

неправильное название арбитражного института или указание несуществующего арбитражного института, оговорка с пробелами («рассмотрение спора: арбитраж, Москва»);

факультативность арбитражного соглашения («стороны могут передать спор в арбитраж»);

установление недействующего механизма формирования состава суда или недействующего компетентного органа;

назначение соглашением умерших арбитров;

определение состава суда в количестве 3 человек по спору, в котором участвуют более трех сторон;

установление нереальных условий разбирательства (в частности, срока);

исключение из компетенции состава суда вопросов, имеющих существенное значение для разрешения спора (например, вопроса о действительности договора);

усмотрение возможности кассационного обжалования арбитражного решения в национальных судах по внешнеэкономическому спору.

Автономность (автономия) арбитражного соглашения является одним из ключевых принципов в отношении арбитражных соглашений и всего международного коммерческого арбитража.

Природа автономности арбитражного соглашения вытекает из признания его в рамках основных арбитражных регламентов, большинства арбитражных законов, арбитражного прецедентного права и ранних решений международных судов.

Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. устанавливает принцип автономности арбитражного соглашения в ч. 2 ст. 21. Позже арбитражные регламенты в странах общей системы права также восприняли принцип автономности арбитражного соглашения (ст. 14.1 Арбитражного регламента Лондонского международного арбитражного суда 1985 г., ст. 23 Арбитражного регламента Лондонского международного арбитражного суда 1998 г., п. 2 ст. 15 Международного арбитражного регламента Американской арбитражной ассоциации 2001 г. Нью-Йоркская конвенция 1958 г. и Европейская конвенция 1961 г., равно как и Вашингтонская конвенция 1965 г., не устанавливают однозначно правило об автономности арбитражного соглашения.

Существуют прямые икосвенные последствия действия принципа автономности арбитражного соглашения.

Прямыми последствиями является то, что:

1) статус договора не влияет на статус включенной в него арбитражной оговорки;

2) арбитражное соглашение может регулироваться правом иным, нежели то, что применяется к договору.

Позитивное действие арбитражного соглашения проявляется:

1) в обязанности сторон передать споры на рассмотрение в порядке арбитража;

2) в установлении компетенции состава арбитров.

Негативное действие арбитражного решения проявляется в том, что наличие арбитражного соглашения исключает юрисдикцию государственного суда.

Этот принцип закреплен в ряде международных конвенций (в том числе в ч. 1 ст. IV Женевского Протокола об арбитражных оговорках в торговых отношениях 1923 г.) и в национальном законодательстве.

Применимое право.

Особенности определения права, подлежащего применению, устанавливается законом о международном коммерческом арбитраже.

При определении применимого права арбитраж руководствуется волей сторон.

В соглашении сторон может быть указано о праве, а может быть указано о нормах права, выбранных сторонами.

Нормы права, как говорят многие исследователи, - более широкое понятие: международные акты, нормы обычаев и т.п., не только национальное законодательство, но и lexmercatoria; общие принципы права.

Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» - статья 20: третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых. Любое указание на право или систему какого-либо государства, должно рассматриваться как отсылающее к материальному праву.

При отсутствии указания сторон третейский суд определяет право, которое считает в соответствии с коллизионными нормами применимым.

Совместное применение коллизионных норм – соответствующих стран предполагаемого спора.

Нормы места заключения договора.

Нормы места исполнения договора.

Нормы места проведения арбитража.

Арбитраж разрешает спор на основании тех норм, которые посчитает применимыми. Речь идет не о коллизионных нормах, а о любых применимых.

Решение спора на основе норм права, наиболее тесно связанных со спором. Регламент Швейцарского арбитража.

Арбитражный суд рассматривает спор в соответствии с договором, заключенным между сторонами, положениями закона, применение которого согласовано прямо или подразумевалось, а также закона, который имеет близкое отношение к спору, при условии, что должным образом соблюдаются.

1 принцип: арбитр должен предоставить обеим сторонам возможность обосновать свои доводы.

2 принцип: состязательность. Доказательства, предоставленные одной стороной и на которых арбитр основывает свое решение, должны быть переданы другой стороне, для того, чтобы она могла их опровергнуть.

Арбитр основывает свое решение исключительно на собственных выводах, а не на мнение других лиц.

79.Признание и исполнение иностранных арбитражных решений в РФ

Одно из преимуществ МКА – наличие разработанной на национальном и международном уровнях системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории иностранного государства. Основа этой системы заложена в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. Нормы о признании и исполнении иностранных арбитражных решений есть и в других международных договорах: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже 1975 г., Арабская конвенция о международном^ коммерческом арбитраже 1987 г.

Нью-Йоркская конвенция закрепляет принцип признания письменных арбитражных соглашений. Каждое государство-участник обязано признавать иностранные арбитражные решения и приводить их в исполнение на своей территории в соответствии со своим процессуальным правом. Определение иностранного арбитражного решения – это решение третейского суда, вынесенное на территории государства, иного, чем государство, на чьей территории испрашивается признание решения и приведение его в исполнение. Территориальный критерий является основой для определения арбитражного решения как иностранного. Это положение в равной мере относится ко всем видам арбитражей. Дополнительный критерий: под понятие «иностранные» подпадают и те решения, которые не считаются внутренними в государстве места их исполнения. Сфера применения Конвенции – только иностранные арбитражные решения.

Основное содержание Нью-Йоркской конвенции заключается в установлении обязанности государств признавать иностранные арбитражные решения как обязательные и приводить их в исполнение. Имеются в виду арбитражные решения по спорам, сторонами в которых выступают физические и юридические лица. Установлено право каждого государства на оговорку, что оно ограничивает применение Конвенции только спорами, вытекающими из торговых контрактов. В таком случае данное государство не вправе требовать от других государств-участников исполнения решений его арбитражных органов по другим делам.

Признание арбитражных решений возможно только при наличии письменного арбитражного соглашения. При решении вопроса, может ли спор быть предметом арбитражного разбирательства, решающее значение имеют право государства, где испрашивается признание и исполнение, и право государства, которому стороны подчинили арбитражное соглашение. Государства признают и исполняют иностранные арбитражные решения в соответствии со своим национальным правом. Принудительное исполнение арбитражных решений требует дополнительной процедуры, заинтересованная сторона должна предоставить соответствующее ходатайство, оформленное надлежащим образом. К признанию и исполнению арбитражных решений, входящих в сферу действия Конвенции, не должны применяться более обременительные условия или более высокие пошлины и сборы, чем существуют для признания и исполнения внутренних арбитражных решений.

Конвенция закрепляет исчерпывающий перечень оснований для отказа в признании и исполнении арбитражных решений:

1) основания отказа по просьбе стороны, против которой вынесено решение: одна из сторон недееспособна по своему личному закону; арбитражное соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, либо закону государства места вынесения решения; отсутствие надлежащего уведомления стороны о времени и месте арбитражного разбирательства; арбитраж вышел за пределы своей компетенции; нарушения арбитражной процедуры. Бремя доказывания наличия оснований для отказа в исполнении лежит на заинтересованной стороне;

2) основания отказа со стороны компетентных органов государства места исполнения решения: объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону государства, где испрашивается признание и исполнение; признание решения и приведение его в исполнение противоречат публичному порядку этого государства.

В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. нет специальных правил о признании и исполнении иностранных арбитражных решений, но предусмотрена возможность объявить арбитражное решение недействительным либо в государстве места вынесения решения, либо в государстве, по закону которого вынесено решение. Объявление решения недействительным предполагает его отмену и, соответственно, отказ в его признании и исполнении.

По законодательству РФ (ст. 416–422 ГПК, гл. 30, 31 АПК) порядок исполнения решений иностранных судов и арбитражей определяется международными договорами РФ. Условия исполнения решений:

1) наличие договорной взаимности – необходимо существование международного договора о взаимном исполнении решений, устанавливающего конкретные условия такого исполнения;

2) неистечение 3-летнего срока давности для предъявления решения к исполнению.

Закон РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» воспроизводит правила Нью-Йоркской конвенции о признании и исполнении арбитражных решений. Арбитражное решение, независимо от того, в каком государстве оно вынесено, признается обязательным и при соблюдении необходимых формальностей может быть приведено в исполнение. Положения Закона в равной степени применяются и к внутренним, и к иностранным арбитражным решениям (вынесенным любым арбитражем). Статья 35 Закона устанавливает, что иностранные арбитражные решения приравнены к российским. Закреплен исчерпывающий перечень оснований отказа в признании и исполнении иностранных арбитражных решений, полностью совпадающий с соответствующей нормой Нью-Йоркской конвенции.

Признание решения, т. е. признание прав и обязанностей сторон, вытекающих из него, не требует дополнительной процедуры. Для принудительного исполнения решения необходима дополнительная процедура: обращение с ходатайством в компетентный суд РФ (общее правило – по месту жительства должника или месту нахождения его имущества). Порядок рассмотрения ходатайства и процедура исполнения решения определены в ФЗ от 21.07.1997 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве». Наиболее сложной проблемой является решение вопроса о мерах по предварительному обеспечению иска. Согласно Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд по просьбе стороны может распорядиться о принятии таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые суд считает необходимыми. Сторона вправе обратиться и в суд общей юрисдикции с просьбой о принятии мер по предварительному обеспечению иска.

80.Международный коммерческий арбитраж в РФ

Понятия и виды международного коммерческого арбитража.

Одним из способов разрешения возникающих споров является международный коммерческий арбитраж, который имеет определенные преимущества по сравнению с судебным порядком разрешения споров:

• стороны сами формируют состав арбитража, выбирая арбитров, обладающих специальными познаниями и квалификацией.

• скорость арбитражного разбирательства, относительной простой, возможностью выбора места, языка разбирательства. Решения, принимаемые коммерческим арбитражем, как правило, являются окончательными, что также создает значительные преимущества во времени, поскольку оно не будет затрачиваться на апелляционную инстанцию и обжалование.

• большей конфиденциальности происходящего рассмотрения.

Международный коммерческий арбитраж представляет орган, специально созданный для разрешения споров, вытекающих из международного экономического и научно-технического сотрудничества, или связанных с таким сотрудничеством. Сущность международного коммерческого арбитража заключается в том, что он имеет третейский характер. Третейская природа арбитража проявляется в том, что он формируется на основании соглашения сторон. Международный коммерческий арбитраж не является государственным органом. Он создается при торговых и торгово-промышленных палатах, союзах предпринимателей, промышленных ассоциациях и федерациях (Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма, Санкт-Петербургский международный коммерческий арбитраж, Лондонский Международный третейский суд).

Существующие концепции о природе международного коммерческого арбитража можно свести к следующим видам: договорная концепция, процессуальная концепция и смешанная концепция. Суть договорной концепции - компетенция и состав арбитража определяются на основании заключенного сторонами соглашения. В основе заключения такого соглашения лежит воля сторон. В соответствии с процессуальной концепцией правовая природа арбитража также определяется, исходя из наличия соглашения сторон о передаче спора в арбитраж, но это соглашение рассматривается как процессуальное, исключающее юрисдикцию государственного суда. Смешанная концепция базируется на сочетании элементов договорной и процессуальной концепций. Исходя из этого, международный коммерческий арбитраж рассматривается как самостоятельный институт, включающий материальные и процессуальные элементы.

Международный коммерческий арбитраж можно классифицировать по видам. В зависимости от времени, на который создается арбитраж, различают постоянно действующий (институционный) и временный (изолированный, арбитраж adhoc) арбитраж. В свою очередь постоянно действующий арбитраж в зависимости от компетенции подразделяется на арбитраж общей компетенции и арбитраж специальной компетенции. В зависимости от круга лиц, которые могут обращаться за разрешением спора в арбитраж, выделяется открытый арбитраж и закрытый.

Постоянно действующий арбитраж создается на неопределенный срок. Временный арбитраж формируется для рассмотрения одного конкретного спора, после чего прекращает свое существование.

Организация и деятельность международного коммерческого арбитража осуществляется на основе норм, выраженных в соответствующих источниках: Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.