!Учебный год 2024 / Сулейм-1

Субъективный и прагматический характер вторичной структуры права позволяет по-другому посмотреть на элементы структуры права. Классический набор элементов (норма права – институт – отрасль права) здесь может претерпеть некоторые изменения, которые диктуются сложившейся практикой правового регулирования.

Речь идет прежде всего об экологическом праве и транспортном праве.

С принятием Экологического кодекса РК от 9 января 2007 г. окончательно сформировалось экологическое право Республики Казахстан как комплексная отрасль права. Подотраслями экологического права являются природоресурсовое право и природоохранное право. В природоресурсовое право входят земельное право, горное право, лесное право, водное право. Исходя из классической структуры права они должны рассматриваться как институты экологического права. Однако исторически и практически они выступают как сложившиеся комплексные отрасли права, поэтому рассматривать их в качестве институтов не совсем разумно.

Выход заключается, на мой взгляд, в признании существования в структуре права группы (семьи) отраслей или интегрированной отрасли права. Экологическое право оно выступает такой интегрированной отраслью, природоресурсовое право и природоохранительное право выступают подотраслями интегрированной отрасли. Земельное, горное, водное, лесное право, являясь структурными подразделениями природоресурсового права, являются полновесными комплексными отраслями права.

Другой пример – транспортное право. Его структурные подразделения – морское право, железнодорожное право, автотранспортное право, воздушное право – признаются самостоятельными комплексными отраслями права. Здесь тоже можно говорить о семье отраслей транспортного цикла, а транспортное право считать интегрированной отраслью права.

Положение об интегрированных комплексных отраслях права впервые было выдвинуто С.С. Алексеевым1. Но согласно его концепции интегрированных отраслей я хотел бы сделать два замечания:

1) С.С. Алексеев называет интегрированные комплексные отрасли также надотраслями или суперотраслями. Вряд ли есть необходимость давать этим отраслям сразу три названия. Кроме того, название «надотрасль» или «суперотрасль» больше подходит для конституционного права как действительно стоящего над всеми отраслями права и выступающего как суперотрасль;

1  См.: Алексеев С.С. Структура советского права. С. 196–199.

2)С.С. Алексеев, как мне кажется, применяет понятие интегрированной отрасли том, где речь идет об обычных комплексных отраслях (судебное право, использующее нормы уголовно-процессуального, гражданско-процессуального, судоустройственного права; хозяйственное право; сельскохозяйственное право);

3)очень верно на тот период показано, на мой взгляд, соотношение отраслей права экологического цикла. Он говорит о выделении нового слоя комплексных образований – перекрещивающихся интегрированных структур – природоохранительного и природноресурсового права (как комплексные надотрасли они не конкурируют между собой и тем более не исключают друг друга; каждая из них интегрирует нормативный материал земельного, водного, лесного, горного права под своим углом зрения, в своем аспекте).

В современных условиях такой интегрированной отраслью выступает экологическое право, а природоохранительное и природоресурсовое право являются частями (подотраслями) экологического права.

В основной структуре права публичное право и частное право сами по себе не являются отраслями права: это только исходное деление права в основной структуре. Но отрасли основной структуры права обязательно должны быть или публично-правовыми, или частноправовыми.

Так и во вторичной структуре права: сферы деятельности тоже не являются отраслями права (за исключением экологического права), это только исходное деление права во вторичной структуре. Но отрасли вторичной структуры должны относиться к одной из четырех сфер деятельности.

Таким образом, во вторичной структуре права можно выделить четыре сферы деятельности:

1)экономическая сфера деятельности (экономическое право);

2)социально-культурная сфера деятельности (социально-куль- турное право);

3)административно-политическая сфера деятельности (политическое право);

4)экологическая сфера деятельности (экологическое право). Поскольку в настоящей работе я намерен сосредоточиться на эко-

номическом праве и экологическом праве, здесь я скажу несколько слов о двух остальных сферах деятельности.

В составе социально-культурной сферы деятельности (социальнокультурное право) функционируют как минимум следующие комплексные отрасли права:

а) образовательное; б) научное;

в) культурное; г) спортивное;

д) туристическое; е) информационное.

Влитературе нередко выдвигается предложение признать образовательное право самостоятельной отраслью права, имеющей предметом регулирования образовательные отношения1.

То же самое говорят о медицинском праве2, тем более что в Казахстане приняли Кодекс РК от 18 сентября 2009 г. «О здоровье народа

исистеме здравоохранения». А.Б. Габбасов выделяет медицинское право как самостоятельную комплексную отрасль права3.

А.В. Поляковым в системе социального права выделяются спортивное и игровое право4. Н.В. Уварова считает спортивное право самостоятельной отраслью в структуре национального права (вторичного порядка)5.

Всоставе административно-политической сферы деятельности (политическое право) функционируют как минимум следующие комплексные отрасли права:

а) военное право6; б) право, регулирующее отношения в сфере национальной безопа-

сности (право национальной безопасности); в) полицейское право; г) право чрезвычайных ситуаций; д) юстиционное право.

Я хочу еще раз подчеркнуть, что применение понятий «экономическое право», «социально-культурное право», «политическое право» не означает, что это отрасли права. Это сферы деятельности, в которых функционирует право во вторичной структуре права.

1  См.: Сырых В.М. Образовательное право как отрасль российского права. М., 2000. См. также: Шкатулла В.И. Образовательное право: Учебник. М., 2001.

2  См., например: Шленева Е. Медицинское право: предмет отрасли // Право и жизнь. 2000. № 26; Мохов А.А. Теоретические проблемы медицинского права России. Волгоград, 2002.

3  См.: Габбасов А.Б. Управление здравоохранением в Республике Казахстан. Ор- ганизационно-правовые вопросы: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Астана, 2007. С. 19–20.

4  См.: Поляков А.В. Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте коммуникативного­ подхода: Курс лекций. СПб.: Изд. дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2004. С. 518–520.

5  См.: Уварова Н.В. Организационно-правовые проблемы спорта в Республике Казахстан: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Алматы, 2005. С. 6.

6  С.С. Алексеев пишет: «... военное право как комплексная отрасль развивалось из двух основных подотраслей права, а также ряда иных подразделений» (См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 195).

Яхочу также обратить внимание на одну гениальную мысль

С.С.Алексеева, высказанную им очень давно, о которой, к сожалению, все забыли, в том числе и он сам. Ведь обосновывая свою теорию комплексных отраслей права, он говорит не только об удвоении структуры права. Он говорит об удвоении, утроении и т.д.1 То есть в принципе допустимы третичные, четвертичные и структуры. Это означает, что вторичные структуры могут перекрещиваться, порождая третичные комплексные образования. Например, предпринимательское право и инвестиционное право порождают такое комплексное образование, как инвестиционное предпринимательское право. Горное право (право недропользования) входит в природоресурсовое и через него в экологическое право; в то же время оно включается и в состав предпринимательского права.

Ядумаю, что с предпринимательским правом связаны в той или иной степени все комплексные отрасли права, находящиеся как в экономической, так и в иных сферах деятельности.

Соотношение основных и комплексных отраслей права

Каково соотношение основных и комплексных отраслей права? Комплексные отрасли производны от основных отраслей, они берут часть норм основных отраслей права и строятся из этих норм. В сухом остатке ничего не остается. Нет в комплексных отраслях тех правовых норм, которых не было бы в основных отраслях права.

Наиболее важным строительным материалом для комплексных отраслей права являются нормы административного и гражданского права. Нельзя не обратить внимания, что деление комплексных отраслей по сферам деятельности в основном совпадает с делением особенной части административного права на отдельные институты2. Это сделано сознательно, ибо именно административное управление в отдельных сферах общественной жизни порождает необходимость и практическую целесообразность объединить в некоторую целостность все правовые нормы в этой отдельной сфере. В первую очередь это нормы гражданского права.

Административное управление пронизывает все сферы общественной жизни, гражданское право тоже пронизывает все эти сферы. Отличие в том, что нормы одной отрасли регулируют отношения в этих сферах с помощью метода власти-подчинения, нормы другой отрасли – с помощью метода равенства участников. Эффективное комплексное

1  См., например: Алексеев С.С. Общая теория права: В 2 т. Т. 1. М.: Юрид. лит., 1981. С. 256.

2  См.: Административное право: Учебный курс / Под ред. Р.А. Подопригоры. Алматы: Налоговый эксперт, 2010. С. 47 (автор главы – Р.А. Подопригора).

Это полностью относится, например, к экологическому праву, информационному праву и предпринимательскому праву, которые являются классическими комплексными отраслями.

8.2. ЭКОНОМИЧЕСКАЯ СФЕРА ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (ЭКОНОМИЧЕСКОЕ ПРАВО)

8.2.1. Общие положения

Экономические отношения возникают в сфере экономики. Экономика есть хозяйство, совокупность (система) средств, объектов, процессов, используемых людьми для обеспечения жизни, удовлетворения потребностей путем создания необходимых человеку благ, условий и средств существования с применением труда1.

Экономическая деятельность – деятельность, возникающая в сфере экономики и приводящая к возникновению экономических отношений.

Экономическая деятельность – более широкое понятие, чем понятие «производственная деятельность», так как сфера экономики включает не только сферу производства, но также сферы распределения и обращения материальных благ.

Для понимания сущности экономической деятельности можно воспользоваться определением, сформированным в юридической литературе. Экономическая деятельность – это один из видов общеполезной деятельности, осуществляемой в сфере экономики любыми праводееспособными лицами путем эксплуатации принадлежащего им имущества или путем совершения иных действий в целях достижения каких-либо результатов, связанных с изменением положения этого имущества, и возмещения производимых в связи с этим затрат за счет получаемых доходов2.

К.К. Лебедев выводит экономические отношения из экономической деятельности. Он пишет, что под экономическими следует понимать именно те общественные отношения, которые возникают в связи с экономической деятельностью и опосредуют ее3.

1  См.: Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцев Е.Б. Современный экономический словарь. М., 1996. С. 393; Предпринимательское право России: Учебник / Отв. ред. В.С. Белых. М.: Проспект, 2010. С. 16.

2  См.: Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты (предпринимательское и коммерческое право в системе права и законодательства, системе юридических наук и учебных дисциплин). СПб.: Юридический Центр Пресс, 2002. С. 55; Предпринимательское право России / Под ред. В.С. Белых. С. 16.

3  См.: Лебедев К.К. Указ. соч. С. 59.

Раньше вместо понятия «экономическая деятельность» употреблялось понятие «хозяйственная деятельность». В настоящее время термин «хозяйственная деятельность» иногда употребляется как вид экономической деятельности и означает деятельность хозяйствующих субъектов, направленную на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ и оказание услуг стоимостного характера и ценовой определенности.

В то же время не всякая хозяйственная деятельность является предпринимательской. Хозяйственную деятельность могут осуществлять и лица, не являющиеся предпринимателями. Поэтому предпринимательская деятельность может рассматриваться как вид хозяйственной деятельности.

Поэтому соотношение между этими понятиями можно выстроить в следующей последовательности: экономическая деятельность – хозяйственная деятельность – предпринимательская деятельность – коммерческая (торговая) деятельность1.

Хочу напомнить, что выделение экономической сферы деятельности не означает наличие такой же отрасли права – экономического права2. Это одна из сфер деятельности общества, в которой формируются комплексные отрасли права экономического цикла.

Как пишет К.К. Лебедев, в настоящее время российское законодательство строится на позиции непризнания экономических отношений предметом правового регулирования. Это привело к тому, что отношения, складывающиеся при осуществлении экономической деятельности, оказались в системном аспекте разъединенными и включенными в предметы различных отраслей российского права. Однако бюджетные, налоговые, имущественные гражданские, трудовые, природоресурсовые, как бы различны ни были эти отношения по своей структуре и содержанию, все они, поскольку связаны с экономической деятельностью, являются разновидностями экономических отношений.

Естественно, что в силу определенной предметной специфики все названные виды общественных отношений регулируются нормами

1  См.: Предпринимательское право России / Под. ред. В.С. Белых. С. 15–20.

2  Хотя справедливости ради следует отметить, что высказывания о формировании экономического права появляются в литературе (См.: Экономическое право: Хрестоматия. Т. 1 / Под общ. ред. В.И. Видячина. СПб., 2004. С. 8–9; Веленто И.И., Елисеев В.С. Теория экономического права: Учеб. пособие. Мн.: Книжный Дом, 2006). В международном праве наличие в системе права такого образования, как экономическое право, признается многими учеными (См.: Шумилов В.М. Международное экономическое право: Учебно-метод. пособие в 2-х книгах. М.: ДеКА, 2002; Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М.: Межд. отн., 2002; Зенкин И.В. Международное экономическое право. Практ. курс. М.: Центр изд. дом, 2006).

различных отраслей права, но единая – экономическая – основа этих отношений – предпосылки для применения к ним некоторых правовых положений, являющихся для них общими. Это конституционные положения о свободе экономической деятельности и недопустимости экономической деятельности, направленной на монополизацию рынка

инедобросовестную конкуренцию1.

Вэкономической сфере деятельности (экономическое право) можно выделить следующие отрасли права:

а) предпринимательское право; б) инвестиционное право;

в) финансовое право (в широком смысле слова); г) внешнеэкономическое право; д) промышленное право; е) транспортное право; ж) строительное право; з) аграрное право.

Хочу обратить внимание на то, что характерной чертой экономического права является наличие в его сфере двух типов комплексных отраслей:

1) функциональные комплексные отрасли: предпринимательское право и инвестиционное право. Их особенность заключается в том, что они регулируют отношения во всей экономической сфере деятельности, но в отношении применения одной функции – в предпринимательской деятельности или инвестиционной деятельности. То есть предпринимательская и инвестиционная деятельность осуществляются в сферах, регулируемых финансовым правом (в широком смысле слова), промышленным правом, транспортным правом, строительным правом, аграрным правом, внешнеэкономическим правом;

2) предметные комплексные отрасли – применяются в своей сфере отношений: промышленное, транспортное, строительное, финансовое, аграрное, внешнеэкономическое право.

Несколько слов об аграрном праве.

Концепция формирования аграрного права как отрасли права активно обсуждается в России и других странах СНГ.

Большинство аграрников считают аграрное право самостоятельной отраслью права, наравне с гражданским, административным и т.п.2

1  См.: Лебедев К.К. Указ. соч. С. 60.

2  См.: Аграрное право: Учебник / Под ред. Г.Е. Быстрова и проф. М.И. Козыря. М.: Юристъ, 1998; Воронин Б.А. Аграрное право – самостоятельная отрасль права // Актуальные проблемы аграрного права России: теория и практика: Сб. науч. статей. M.: Право и государство, 2004. С. 7–17.

По мнению А.И. Бобылева, предметом аграрного права является сформировавшаяся обособленная группа общественных отношений по организации и деятельности сельскохозяйственных предприятий, организаций, которая имеет однородный характер. Выделяется четыре группы отношений:

1)связанные с организацией сельскохозяйственных предприятий

иорганизаций различных форм собственности и организационно-пра- вовых форм ведения сельского хозяйства (самостоятельных коммерческих организаций (предприятий), сельскохозяйственных производственных кооперативов, хозяйственных обществ в сельском хозяйстве, крестьянских (фермерских) хозяйств, личных подсобных хозяйств граждан, порядок ведения сельского хозяйства на основе аренды и т.д.);

2)связанные с деятельностью сельскохозяйственных предприятий

иорганизаций;

3)отношения по специальному развитию села;

4)по организации и деятельности сельскохозяйственных предприятий и организаций зарубежных стран, деятельности международных организаций в аграрной сфере, международные соглашения

идоговоры1.

Однако все эти отношения являются предметом регулирования других отраслей права, в частности гражданского права. Если признавать аграрное право самостоятельной отраслью в системе основных отраслей права, непонятно его соотношение с гражданским правом, в частности. Как могут одни и те же нормы находиться сразу в двух основных отраслях?

Ответ вроде бы очевиден, но А.И. Бобылев категорически против комплексных отраслей права2.

Тем не менее идея комплексных отраслей права пробивает себе дорогу и в правовой литературе. Б.А. Воронин считает возможным признать аграрное право комплексной отраслью права3.

8.2.2. Предпринимательское право

Понятие предпринимательского права

В юридической литературе выделяется два понятия: дуализм права, под которым понимается деление права на публичное и частное; и дуализм частного права: деление на гражданское и торго-

1  См.: Бобылев А.И. Указ. соч. С. 21–22.

2  См.: там же. С. 20–21.

3  См.: Воронин Б.А. Аграрное право как отрасль права, отрасль науки, отрасль законодательства и учебная дисциплина // Актуальные проблемы аграрного права России: теория и практика: Сб. науч. статей. M.: Право и государство, 2004. С. 7–9.