Лекция 10. Оказание адвокатом помощи в качестве защитника и представителя по уголовным делам

В уголовном процессе адвокат может выступать в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого либо в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя. Кроме того, новеллой УПК РФ является возможность оказания адвокатом юридической помощи свидетелю, хотя и в ограниченной мере, что обусловлено спецификой статуса последнего.

Согласно п. 1 ст. 49 УПК РФ защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. Специально установлено (п. 2 ст. 49 УПК РФ), что в качестве защитников допускаются адвокаты, однако по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката. Таким образом, по общему правилу защитниками в первую очередь могут быть именно адвокаты, вследствие чего положения уголовно-процессуального законодательства в полной мере распространяются в первую очередь именно на адвокатов.

В соответствии с п. 3 ст. 49 УПК РФ защитник может участвовать в уголовном деле с одного из следующих моментов:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2-5 указанного пункта;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 УПК РФ (т.е. когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения, когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление, когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления; при наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если уполномоченными лицами в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу);

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 УПК РФ;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Кроме того, установлено, что адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда также регулируются нормами уголовно-процессуального законодательства (ст. 50 УПК РФ). Защитник может быть приглашен подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. При этом в законе специально подчеркнуто, что подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника по объективным основаниям (т.е. в случаях, предусмотренных п.п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь принимает меры по назначению защитника. Аналогичным образом при отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника по объективным основаниям.

В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

Также в уголовно-процессуальном законодательстве предусмотрена процедура отказа подозреваемого, обвиняемого от защитника. Согласно ст. 52 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника, но только по собственной инициативе и в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом должна быть сделана отметка в протоколе данного следственного действия. Важно отметить, что отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, суда в случаях, когда закон предусматривает обязательное участие защитника по объективным основаниям (п.п. 2-7 ч. 1 ст. 51 и ч. 4 ст. 247 УПК РФ). Кроме того, отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Вместе с тем в данном случае допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

Основания для обязательного участия защитника в уголовном процессе установлены в ст. 51 УПК РФ. При этом одно из оснований является субъективным – когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника – а другие – объективными, когда участие защитника связано с личностью подозреваемого, обвиняемого или процессуальными особенностями рассмотрения дела.

Таким образом, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В случаях, предусмотренных п.п. 1-5 ч. 1 ст. 51, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном ч. 3 ст. 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных п.п. 6 и 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, – с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ. Если в установленных законом случаях защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Защитник – это самостоятельный участник уголовного процесса, обладающий самостоятельными, принадлежащими лично ему полномочиями, неразрывно связанными с его процессуальным положением. Согласно ст. 53 УПК РФ с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

При этом предусмотрено требование о том, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

Важно отметить ссылку на норму ст. 86 УПК РФ при раскрытии полномочий защитника. Согласно п. 3 указанной ст. 86 защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Как было указано выше, данный перечень полномочий неразрывно связан с перечнем статусных полномочий, предоставленных адвокату в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре. Следовательно, адвокат, выступающий в качестве защитника по уголовным делам, должен в полной мере использовать имеющиеся у него профессиональные полномочия.

В начале работы по уголовному делу адвокату в первую очередь необходимо побеседовать со своим подзащитным. При проведении этой беседы адвокат должен представиться, указать, кем он приглашен в качестве защитника (если его приглашал не сам подозреваемый или обвиняемый), рассказать о своих полномочиях (включая положения об адвокатской тайне), о правах и обязанностях подзащитного (в т.ч. о праве на отказ от защитника). Если подозреваемый, обвиняемый не возражает, чтобы именно данный адвокат осуществлял его защиту, необходимо определить позицию по делу.

Важно отметить, что адвокат-защитник должен в полной мере реализовать принадлежащее ему право беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности, предоставленное ему на основании п\п 5) п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре. Соответственно, адвокат должен как можно чаще встречаться со своим подзащитным, разъяснять ему его права и обязанности, согласовывать изменение позиции, обсуждать дальнейшие действия.

Следует отметить, что в УПК РФ по сравнению с УПК РСФСР значительно расширены полномочия защитника, в том числе за счет требований об информировании защитника следователем. Это находится свое проявление, в частности, в следующем:

• необходимость вручения защитнику копии постановления или определения об избрании меры пресечения (ст. 101 УПК РФ);

• необходимость предъявления не только обвиняемому, но и его защитнику материалов оконченного расследованием уголовного дела (ст. 109 УПК РФ);

• право защитника заявлять ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений (ст. 119 УПК РФ);

• право защитника обжаловать решения и действия (бездействие), нарушающие права и свободы граждан (ст. 125 УПК РФ);

• необходимость письменного уведомления не только подзащитного, но и защитника о продлении срока предварительного следствия (ст. 162 УПК РФ);

• необходимость присутствия защитника при предъявлении обвинения, вручение ему копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 172 УПК РФ);

• необходимость уведомления защитника в том случае, если обвинение не подтвердилось (ст. 175 УПК РФ);

• возможность присутствия защитника (с разрешения следователя) при проведении обыска (ст. 182 УПК РФ);

• расширение прав при назначении и проведении экспертизы – ознакомление защитника с постановлением о назначении судебной экспертизы (ст. 195 УПК РФ), наличие у защитника права знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении, ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту, присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту, знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта (ст. 198 УПК РФ), необходимость предъявления защитнику заключения эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокола допроса эксперта (ст. 206 УПК РФ);

• необходимость уведомления защитника о приостановлении предварительного следствия (ст. 209 УПК РФ), о возобновлении предварительного следствия (ст. 211 УПК РФ), об окончании следственных действий (ст. 215 УПК РФ).

Важно правильное понимание того, что, несмотря на то, что защитник является самостоятельным участником процесса, его позиция по делу полностью зависит от позиции его подзащитного по отношению к предъявленному обвинению. Это основывается на том, что в соответствии с п\п 3) п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе занимать позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя.

Отношение подзащитного может выражаться в одном из четырех вариантов:

1. отрицание вины;

2. признание вины частично;

3. признание вины полностью;

4. отказ от выражения отношения к предъявленному обвинению (т.н. «позиция молчания»).

Соответственно, позиция адвоката-защитника также может выражаться в одном из следующих вариантов:

1. при отрицании вины – позиция о невиновности подзащитного;

2. при признании вины частично – позиция о частичной виновности подзащитного либо о его невиновности, если есть основания предполагать самооговор;

3. признание вины полностью – позиция о полной виновности подзащитного либо о его невиновности или частичной виновности, если есть основания предполагать самооговор;

4. отказ от выражения отношения к предъявленному обвинению – позиция о невиновности подзащитного.

В судебном заседании, согласно ст. 248 УПК РФ, защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства. При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

Возможна замена защитника, которая производится в соответствии с порядком, определенным уголовно-процессуальным законом. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

В соответствии со ст. 275 УПК РФ защитник, а также участники судебного разбирательства со стороны защиты первыми допрашивают подсудимого при его согласии давать показания.

При осуществлении защиты адвокат может использовать некоторые особенные приемы. Одним из таких приемов является использование коллизионной защиты. Коллизионная защита заключается в том, что в исключительных случаях при наличии достаточных оснований адвокат осуществляет защиту своего доверителя путем ухудшения положения других обвиняемых (по групповым делам). Об использовании коллизионной защиты адвокат должен предупредить своих коллег, в первую очередь того адвоката, который защищает обвиняемого, положение которого будет ухудшено в результате применения данного способа построения защиты. Защитник этого обвиняемого в прениях имеет право выступать последним.

Примером коллизионной защиты являются выступления А.И. Урусова и Ф.Н. Плевако по делу по обвинению Дмитриевой и Кострубо-Корецкого. А.И. Урусов построил свою защиту на том, что его подзащитная, Дмитриева, находилась в сильной зависимости от Кострубо-Корецкого и именно в результате этой зависимости была вынуждена совершить преступления, обвинения в совершении которых были ей предъявлены (кража ценных бумаг, совершение аборта). Таким образом, А.И. Урусов строил свою позицию по делу на ухудшении положения Кострубо-Корецкого.

Также адвокату-защитнику необходимо широко использовать метод альтернативной защиты. Данный метод заключается в том, что защитник в своей защитительной речи может обращаться к суду только с одним вариантом вынесения приговора по данному делу, чаще всего прося суд об оправдании своего подзащитного. Однако, принимая во внимание то, что суд может не согласиться с данным вариантом, защитник в своей речи должен привести аргументы в пользу и иных вариантов разрешения дела, не прося об этом прямо.

Примером альтернативной защиты может служить выступление Н.П. Карабчевского в защиту О. Палем. Своей речью перед присяжными он добился того, что О. Палем была оправдана, однако впоследствии приговор был отменен за мягкостью. Вместе с тем в своем выступлении Н.П. Карабчевский привел достаточные доводы в пользу того, что его подзащитная действовала в состоянии умоисступления, и суд второй инстанции, признав обвиняемую виновной в совершении убийства, назначил ей наказание в виде 10 месяцев тюремного заключения, что по российским законам того времени были исключительно мягким наказанием за убийство. Это стало возможным благодаря тому, что в своем выступлении Н.П. Карабчевский не только просил суд об оправдании обвиняемой, но и представил убедительные доказательства того, что обвиняемая действовала в состоянии умоисступления.

При исследовании протоколов следственных действий (прежде всего – допросов подозреваемых, обвиняемых) адвокат-защитник должен оценивать с точки зрения соответствия действующему законодательству следующие обстоятельства:

• соблюдались ли общие правила проведения следственных действий;

• длительность допроса;

• имелись ли определенные медицинские показания для установления определенной продолжительности допроса;

• были ли разъяснены положения ст. 51 Конституции России;

• были ли соблюдены процессуальные особенности проведения следственных действий в отношении несовершеннолетних;

• было ли реализовано право пользоваться документами и заметками;

• сколько допросов проводилось в отношении каждого из обвиняемых;

• имеется ли ссылка о предъявлении и оглашении показаний;

• имеются ли дополнения и уточнения записей;

• не задавались ли наводящие вопросы;

• полностью ли отражен ход и результаты допроса;

• менялись ли показания, сколько, когда, каким образом.

Следует отметить особенности участия адвоката-защитника в случае применения особого порядка принятия судебного решения, предусмотренного гл. 40 УПК РФ. Согласно ст. 315 УПК РФ ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением обвиняемый может заявлять только в присутствии защитника. При этом если защитник не приглашен самим подсудимым, его законным представителем или по их поручению другими лицами, то участие защитника в данном случае должен обеспечить суд, то есть рассмотрение уголовного дела в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, без участия защитника невозможно.

В ст. 354 УПК РФ установлено, что защитнику наряду с другими определенными законом лицами принадлежит право апелляционного и кассационного обжалования судебного решения. При этом в соответствии со ст. 381 УПК РФ рассмотрение уголовного дела без участия защитника, когда его участие является обязательным в соответствии с УПК РФ, или с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника является одним из безусловных оснований для отмены или изменения судебного решения. Аналогичным образом, согласно ст. 402 УПК РФ защитник наряду с другими установленными законом лицами вправе ходатайствовать о пересмотре вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда путем подачи надзорной жалобы.

Адвокат, участвующий в уголовном деле в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, обладает теми же процессуальными правами и обязанностями, что и их доверители. Это означает, что их права и обязанности производны от прав и обязанностей их доверителей. Главной обязанностью адвокатов, являющихся представителями гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, является осуществление всех необходимых действий по защите интересов представляемых лиц.