Лекция 5. Формы адвокатских образований

Одним из направлений реформирования адвокатуры, проявившихся в связи с принятием нового закона, стало расширение возможных форм осуществления адвокатами своей деятельности. Ранее, согласно нормам Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г., такой формой могло быть только прикрепление адвокатов как членов коллегий адвокатов к определенным юридическим консультациям. Теперь закон предусматривает три основных формы адвокатских образований. При этом возможно как объединение адвокатов для совместного осуществления деятельности в коллегию адвокатов или адвокатское бюро (с разной степенью совместности деятельности), так и осуществление адвокатской деятельности единолично (индивидуально) путем создания одним адвокатом адвокатского кабинета. Кроме того, в законе есть также дополнительная форма адвокатского образования – юридическая консультация – создание которой может быть обусловлено объективной необходимостью.

В связи с этим следует обратить внимание на то, что понятия «коллегия адвокатов» и «юридическая консультация» в настоящее время имеют иное значение, чем ранее, в соответствии с советским законодательству об адвокатуре.

Формы адвокатских образований регулируются ст. ст. 20-24 Закона об адвокатуре.

Можно провести классификацию форм адвокатских образований по нескольким критериям: по количеству адвокатов (адвокатский кабинет – это всегда один адвокат, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация – два и более адвокатов); по наличию статуса юридического лица (адвокатский кабинет не является юридическим лицом, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация – являются); по инициативе создания (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро создаются по инициативе адвокатов, юридическая консультация – по инициативе органа юстиции); по источнику финансирования (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро финансируются за счет средств адвокатов, юридическая консультация – за счет средств адвокатской палаты, являющейся ее учредителем); по степени общности деятельности (адвокаты, избравшие формой адвокатского образования адвокатский кабинет, коллегию адвокатов и юридическую консультацию, осуществляют профессиональную деятельность самостоятельно, адвокаты, являющиеся партнерами адвокатского бюро, осуществляют профессиональную деятельность совместно).

Избрание формы адвокатского образования адвокат должен осуществлять сугубо самостоятельно – соответствующая гарантия закреплена в п. 2 ст. 20 Закона об адвокатуре. Однако при этом следует учитывать требование п. 4 ст. 15 Закона об адвокатуре, согласно которому адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании. Вместе с тем действующее законодательство не запрещает адвокату менять избранную им форму адвокатского образования, поскольку иное противоречило бы конституционному принципу свободы объединения. Кроме того, добровольность и самостоятельность избрания формы адвокатского образования находит свое выражение и в том, что в соответствующих нормах Закона об адвокатуре закреплено право адвокатов на выход из состава коллегии адвокатов или адвокатского бюро (п. 4 ст. 22, п. 8 ст. 23). При этом в отличие от возможности изменения членства в адвокатской палате, право на изменение формы адвокатского образования не ограничено какими-либо сроками, вследствие чего адвокат может избрать новую форму в любое время.

В то же время следует отметить, что адвокат может и должен осуществлять адвокатскую деятельность только в одном адвокатском образовании. Как было указано выше, он может изменить форму адвокатского образования, в рамках которой осуществляет деятельность, однако не может совмещать одновременно две или более формы. Адвокат, избравший формой адвокатского образования адвокатский кабинет, не вправе участвовать в коллективных формах адвокатских образований. Адвокат, являющийся членом коллегии адвокатов или адвокатского бюро, не вправе создавать адвокатский кабинет, не прекращая членства в указанных формах адвокатских образований, или являться одновременно членом других коллегий адвокатов или адвокатских бюро. Наконец, адвокат, являющийся членом юридической консультации, не вправе одновременно с этим участвовать в других формах адвокатских образований, включая создание адвокатского кабинета.

Кроме того, в п. 2 ст. 20 Закона об адвокатуре также установлено, что адвокат вправе самостоятельно избирать место осуществления адвокатской деятельности. Представляется, что данное положение нужно рассматривать в контексте п. 5 ст. 9 Закона об адвокатуре, в котором предусматривается право адвоката осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. Следовательно, вне зависимости от того, к какому адвокатскому образованию прикреплен адвокат, фактически он может располагаться и осуществлять свою профессиональную деятельность в любом субъекте Российской Федерации.

Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты в порядке, установленном законом. Данное уведомление является обязанностью, невыполнение которой влечет за собой, согласно п\п 5) п. 2 ст. 17 Закона об адвокатуре, прекращение статуса адвоката. Указанное уведомление совета адвокатской палаты в соответствии с п. 6 ст. 15 Закона об адвокатуре должно быть совершено адвокатом в течение трех месяцев со дня получения статуса адвоката, если он выбирает форму адвокатского образования впервые после начала осуществления адвокатской деятельности. В случаях избрания формы адвокатского образования при изменении членства в адвокатской палате либо возобновлении статуса адвоката подобное уведомление должно быть совершено адвокатом в течение трех месяцев со дня внесения сведений об адвокате в региональный реестр.

Возможность осуществления адвокатской деятельности индивидуально (единолично) путем учреждения адвокатского кабинетаявляется одной из наиболее существенных новелл Закона об адвокатуре. Соглашение об оказании юридической помощи в этом случае заключается с доверителем самим адвокатом и подлежит учетной регистрации в документации адвокатского кабинета.

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, однако адвокат, учредивший его, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого он учрежден.

Важной новеллой, расширяющей права адвокатов по определению порядка осуществления ими профессиональной деятельности, является закрепленная в п.п. 6 и 7 ст. 21 Закона об адвокатуре возможность использования для размещения адвокатского кабинета жилых помещений. Следует отметить, что данная новелла предусматривает возможность использования для размещения адвокатского кабинета как жилых помещений, находящихся в собственности граждан, так и жилых помещений, относящихся к государственному или муниципальному жилищному фонду. Это выражается в том, что адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Кроме того, для размещения адвокатского кабинета могут использоваться жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, при этом необходимо согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом. Статус жилого помещения за данным помещением в случае использования его для размещения адвокатского кабинета сохраняется – в исключение из общих правил гражданского законодательства.

В отличие от адвокатского кабинета порядок создания и деятельности других основных форм адвокатских образований – коллегии адвокатов и адвокатского бюро – регулируется более подробно. Во многом это связано с тем, что данные формы адвокатских образований предусматривают создание их в виде юридических лиц как некоммерческих организаций. Следовательно, к коллегии адвокатов и к адвокатскому бюро в полной мере применимы положения действующего законодательства России, регулирующего создание, деятельность и прекращение некоммерческих юридических лиц, прежде всего – соответствующие положения Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц», а также нормы Федерального закона «О некоммерческих организациях».

В п. 18 ст. 22 Закона об адвокатуре установлено, что «к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям настоящего Федерального закона». Согласно ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях»некоммерческим партнерствомпризнается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных п. 2 ст. 2 данного Федерального закона. Следует отметить, что одной из целей, указанных в упомянутой норме, являетсяоказание юридической помощи. Это означает, что в деятельности коллегий адвокатов в первую очередь должны учитываться нормы, относящиеся к регулированию такой некоммерческой организации, как некоммерческое партнерство.

Соответственно, в п. 2 ст. 22 Закона об адвокатуре определено, что коллегия адвокатовявляется некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора.

В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

Устав должен содержать следующие сведения:

1. наименование коллегии адвокатов;

2. место нахождения коллегии адвокатов;

3. предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;

4. источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования);

5. порядок управления коллегией адвокатов;

6. сведения о филиалах коллегии адвокатов;

7. порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;

8. порядок внесения в устав изменений и дополнений;

9. иные положения, не противоречащие Федеральному закону об адвокатуре и иным федеральным законам.

Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).

Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия

Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Об учреждении, о реорганизации или о ликвидации коллегии адвокатов ее учредители направляют заказным письмом в совет адвокатской палаты уведомление. В уведомлении об учреждении или о реорганизации коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.

Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Аналогичным образом имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности, члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.

На основании ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» адвокаты как члены коллегии адвокатов, в частности, вправе:

• участвовать в управлении делами коллегии адвокатов;

• получать информацию о деятельности коллегии адвокатов в установленном учредительными документами порядке;

• по своему усмотрению выходить из коллегии адвокатов;

• если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов, получать при выходе из нее часть ее имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами коллегии адвокатов;

• получать в случае ликвидации коллегии адвокатов часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в ее собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов.

Сведения о порядке управления коллегией адвокатов должны содержаться в уставе коллегии. В законе об адвокатуре специальных указаний об органах коллегии адвокатов не установлено, следовательно, в этом отношении к коллегии адвокатов применимы положения Федерального закона «О некоммерческих организациях» относительно некоммерческих партнерств.

На основании ст. 29 и 30 этого Федерального закона можно предположить следующую структуру органов коллегии адвокатов и их компетенцию:

1. высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание адвокатов. К его компетенции относится решение следующих вопросов:

1. изменение устава коллегии адвокатов;

2. определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества;

3. образование исполнительных органов коллегии адвокатов и досрочное прекращение их полномочий;

4. реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов.

5. утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

6. утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений;

7. создание филиалов коллегии адвокатов;

8. участие в других организациях;

Учредительными документами коллегии адвокатов может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение таких вопросов, как утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений, создание филиалов и открытие представительств коллегии адвокатов, участие в других организациях (вопросы 5-8). Кроме того, определено, что такие вопросы, как изменение устава, определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов относятся к исключительной компетенции общего собрания адвокатов.

Общее собрание адвокатов или заседание коллегиального высшего органа управления коллегией адвокатов правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

2. для осуществления текущего руководства деятельностью коллегии адвокатов создается коллегиальный и (или) единоличный исполнительный органколлегии адвокатов (например, генеральный директор, директор, президент), подотчетный высшему органу управления коллегии адвокатов. К его компетенции относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления коллегии адвокатов, определенную действующим законодательством и учредительными документами коллегии адвокатов.

Наиболее распространенной структурой органов коллегии адвокатов является наличие общего собрания (при большом количестве членов коллегии – конференции) адвокатов как высшего органа и президиума коллегии адвокатов во главе с председателем – как исполнительного органа.

Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Как было указано выше, к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям Федерального закона об адвокатуре. Одним из исключений из этого правила является возможность преобразования коллегии адвокатов. В п. 1 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусмотрено, что «некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию». Напротив, согласно п. 17 ст. 22 Закона об адвокатуре, в отличие от некоммерческого партнерства коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.

Действующим законодательством установлены некоторые особенности регулирования создания и деятельности филиалов коллегий адвокатов.

Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства. О создании или закрытии филиала коллегия адвокатов направляет заказным письмом уведомление в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов, а также в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал коллегии адвокатов. В уведомлении о создании филиала коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в филиале коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов и ее филиала, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов, ее филиалом. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии решения о создании филиала коллегии адвокатов и положения о филиале.

Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. При этом сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал, а сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.

Адвокатское бюро, как и коллегия адвокатов, регулируется достаточно подробно. При этом согласно п. 2 ст. 23 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, относящиеся к учреждению и деятельности коллегии адвокатов, если указанной статьей не предусмотрено иное.

На основании анализа норм ст. 23 и сравнения ее с другими статьями Закона об адвокатуре можно сделать вывод о том, что адвокатское бюро является юридическим лицом, однако четкого указания об этом в законе нет, что вызывает различные толкования. Во-первых, в ст. 23 отсутствует указание на то, что адвокатское бюро не является юридическим лицом, как то имеется в ст. 21 в отношении адвокатского кабинета. Во-вторых, к учреждению и деятельности адвокатского бюро применимы все положения, относящиеся к коллегии адвокатов, которая является юридическим лицом. В-третьих, в п. 11 ст. 23 имеется указание на то, что адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов, следовательно, в данном случае предусматривается возможность именно преобразования, а не создания нового юридического лица.

Главным отличием коллегий адвокатов от адвокатского бюросостоит в том, что адвокаты, являющиеся членами коллегий, практикуют единолично, отдельно друг от друга, а адвокаты, являющиеся партнерами бюро, объединяются для совместного оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Адвокаты коллегий, не связанные партнерским договором, могут представлять в одном деле (гражданском, уголовном, административном) разные стороны. Для адвокатов-партнеров, действующих в единой команде, ведение дел доверителей с конфликтными интересами исключается.

Существенным проявлением этого отличия можно рассматривать наличие партнерского договора, заключаемого в простой письменной форме (п. 3 ст. 23), по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Следовательно, все дела, имеющиеся в производстве адвокатского бюро, ведутся совместно. Следствием этого является то, что при выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

Действующим законодательством специально предусмотрено, что партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

В законе определен перечень условий партнерского договора:

1) срок действия партнерского договора;

2) порядок принятия партнерами решений;

3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;

4) иные существенные условия (например, размер и порядок внесения партнерами имущественных взносов при создании бюро, порядок ведения налоговой документации и т.д.).

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:

1. истечение срока действия партнерского договора;

2. прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;

3. расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При этом адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации.

Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. При этом соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях должны быть указаны все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами, и указанные ограничения должны быть доведены до сведения доверителей и третьих лиц. Следует отметить, что адвокаты адвокатского бюро не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора.

В отличие от других видов адвокатских образований юридическая консультация создается в административном порядке, а не по инициативе адвокатов. Условием создания юридической консультации устанавливается количественный критерий – если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью. При наличии указанного условия решение об учреждении юридической консультации должно приниматься адвокатской палатой по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Юридическая консультация создается в форме учреждения, и в связи с этим вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются не только Закона об адвокатуре, но и Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Анализ положений указанных законов дает основания предполагать, что адвокатская палата как собственник, создающий юридическую консультацию в организационно-правовой форме учреждения, должна выделить определенное имущество, необходимое для ее деятельности, но вправе контролировать порядок использования этого имущества. Для достижения целей, ради которых юридическая консультация создается, такая организационно-правовая форма, как учреждение, является наиболее приемлемой.

Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

В Законе об адвокатуре определено, что в данном направлении совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации осуществляет следующие полномочия:

• принимает решения о создании по представлению органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации юридических консультаций;

• устанавливает порядок направления адвокатов для работы в юридических консультациях;

• определяет порядок финансирования деятельности юридических консультаций и работающих в них адвокатов в соответствии со сметой, утверждаемой собранием (конференцией) адвокатов;

Однако наиболее важным, поистине принципиальным отличием юридической консультации от других видов адвокатских образований является, как было указано выше, принцип ее формирования. Систематическое толкование норм комментируемого Федерального закона позволяет предположить, что для работы в юридических консультациях совет адвокатской палаты будет направлять адвокатов, уже относящихся к каким-либо адвокатским образованиям, созданным в одной из трех основных форм адвокатского образования – адвокатский кабинет, коллегия адвокатов или адвокатское бюро. Таким образом, работа в юридической консультации может рассматриваться как форма командирования адвокатов в силу производственной необходимости.