ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ
ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ
ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
«Московская государственная юридическая академия имени о.Е. Кутафина»
(МГЮА имени О.Е. Кутафина)
Негосударственное образовательное учреждение
«ПЕРВЫЙ МОСКОВСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ»
(ПМЮИ)
_______________________________________________________________
Кафедра адвокатуры и нотариата
КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ
ПО КУРСУ «АДВОКАТУРА»
(для студентов заочной формы обучения)
для размещения на Интернет – сайте Академии
в целях повышения качества подготовки
студентов заочного факультета
Москва
2012
Автор-составитель: доцент, к.ю.н. Макаров С.Ю.
С О Д Е Р Ж А Н И Е
Лекция 1. Общие положения об адвокатуре в России……………………………………….4
Лекция 2. История возникновения и развития адвокатуры…………………………………8
Лекция 3. Выдающиеся российские присяжные поверенные второй половины XIX– началаXXвека…………………………………………………………………………………………19
Лекция 4. Организация адвокатуры в России………………………………………………..22
Лекция 5. Формы адвокатских образований…………………………………………………29
Лекция 6. Статус адвоката, его приобретение, приостановление, возобновление и прекращение……………………………………………………………………………………36
Лекция 7. Права и обязанности адвоката. Гарантии адвокатской деятельности…………..42
Лекция 8. Профессиональная этика адвокатов. Адвокатская тайна. Дисциплинарное производство в отношении адвокатов………………………………………………………..52
Лекция 9. Оформление полномочий адвоката. Соглашение об оказании юридической помощи. Оказание юридической помощи по назначению суда, прокуратуры, органов дознания или органов предварительного следствия. Оказание юридической помощи бесплатно……………………………………………………………………………………….58
Лекция 10. Оказание адвокатом помощи в качестве защитника и представителя по уголовным делам……………………………………………………………..………………...62
Лекция 11. Оказание адвокатом помощи по гражданским делам……………………..……68
Лекция 12. Работа адвоката в конституционном судопроизводстве, производстве по делам об административных правонарушениях, в арбитражном судопроизводстве……………….72
Лекция 1. Общие положения об адвокатуре в России
Принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее по тексту лекций – Закон об адвокатуре) позволило по-новому определить место и роль адвокатуры в современном российском обществе. В частности, в ст. 3 Закона об адвокатуре дается определение адвокатурыкак профессионального сообщества адвокатов, и при этом указано, что в качестве института гражданского общества адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. На основании этого органы государственной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвокатов за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству России. Такое положение более соответствует принципам правового государства, провозглашенным Конституцией России, и задачам адвокатуры как организации, осуществляющей защиту прав, свобод и интересов физических и юридических лиц путем оказания им квалифицированной юридической помощи. Только в соответствии с данным законом адвокатура стала подлинно самоуправляемой организацией.
Несмотря на то, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, представляется, что задачи, возложенные на нее, имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества. Представительство интересов граждан в конституционном, уголовном, административном и гражданском судопроизводстве направлено не только на удовлетворение интересов одного частного лица, но и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижение истины, охрану прав граждан и тем самым на создание демократического правового государства, провозглашенного Конституцией России, что не может не быть принципиально важным не только для отдельных лиц, но и для общества в целом.
Эти задачи отечественной адвокатуры соответствуют принципам организации этого института, закрепленным в международных актах. Как гласят Основные положения о роли адвокатов (принятые восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке), профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, защищают своих членов от преследований и необоснованных ограничений и посягательств, обеспечивают юридическую помощь для всех, кто нуждается в ней, и кооперируются с Правительством и другими институтами для достижения целей правосудия и общественного интереса.
В соответствии с указанным предназначением в ст. 1 Закона об адвокатуре дается определение адвокатской деятельностикак квалифицированной юридической помощи, оказываемой на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. При этом подчеркивается, что адвокатская деятельность не является предпринимательской – это обусловлено указанным выше общественным значением квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатами.
Также в законе определяется, какие виды профессиональной юридической деятельности не относятся к адвокатской деятельности.
Согласно данной норме, не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая следующими лицами:
работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;
участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;
нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.
Важной новеллой Закона об адвокатуре стало нормативное определение адвоката. Согласно п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре в ныне действующей редакции адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. При этом определено, что адвокат являетсянезависимым профессиональным советником по правовым вопросам. Данное пояснение наиболее полно отражает суть адвокатской деятельности и гарантии, обеспечивающие возможность ее осуществления.
При этом установлено, что адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Таким образом, занятие указанных должностей запрещено для адвокатов вне зависимости от того, являются ли они оплачиваемыми или неоплачиваемыми.
В то же время в настоящее время активно обсуждается возможность отмены запрещения адвокату работать по найму у другого адвоката, чтобы было бы особенно выгодно молодым адвокатам, только начинающим свою практику.
Однако в ныне действующей редакции Закона об адвокатуре закреплено также положение о том, что адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов. Данная новелла направлена на закрепление существующего положения, разрешающего адвокатам занятие даже платных должностей в адвокатских образованиях и органах адвокатского самоуправления, поскольку логично, что указанные должности должны заниматься и исполняться самими адвокатами. При этом в п. 2 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката установлено, что вознаграждение, выплачиваемое адвокатам за работу в адвокатской палате субъекта Российской Федерации и Федеральной палате адвокатов, носит характер компенсационной выплаты со стороны соответствующей палаты за вынужденную невозможность в связи с исполнением указанных полномочий в полной мере осуществлять адвокатскую деятельность.
Также в законе приведен примерный перечень видов юридической помощи, которая может быть оказана адвокатом его доверителям. Оказывая юридическую помощь, адвокат:
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
При этом в Законе об адвокатуре содержится указание на то, что адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. Следовательно, перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является открытым.
Важно отметить, что приведенные виды деятельности являются видами юридической помощи, оказываемой адвокатами, но не полномочиями – полномочия регулируются в с. 6 Закона об адвокатуре.
В настоящее время впервые на законодательном уровне установлены принципы адвокатуры. Согласно п. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре адвокатура действует на основе следующих принципов:
законности,
независимости,
самоуправления,
корпоративности,
равноправия адвокатов.
Принцип законностиможно рассматривать в двух плоскостях – применительно к адвокатуре в целом и применительно к деятельности каждого конкретного адвоката.
Применительно к адвокатуре в целом принцип законности означает, что организация и деятельность адвокатуры должны осуществляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм. Принцип законности лежит в основе деятельности органов государственной власти, местного самоуправления, юридических и физических лиц – всех субъектов права. В частности, взаимоотношения государства и адвокатуры должны строиться строго на основе принципа законности, государство не вправе вмешиваться в организацию и деятельность адвокатуры иначе, чем это предусмотрено законодательством.
Кроме того, применительно к деятельности каждого конкретного адвоката следует отметить, что недопустимо достижение целей и задач адвокатуры с применением незаконных методов и средств. В связи с этим каждый адвокат в своей повседневной профессиональной деятельности должен неукоснительно соблюдать предписания правовых норм.
Для адвокатов данный принцип корреспондирует также с нормой Кодекса профессиональной этики (п. 1 ст. 10), согласно которой закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя.
Ниже рассмотрены 5 уровней законодательного регулирования адвокатской деятельности и организации адвокатуры.
Принцип независимоститакже можно рассматривать в двух плоскостях – применительно к адвокатуре в целом и применительно к деятельности каждого конкретного адвоката.
Применительно к адвокатуре в целом принцип независимости выражается в том, что органы государственной власти, местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству России. Кроме того, адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении профессиональной деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).
В то же время в законе об адвокатуре предусмотрено несколько случаев, когда государство в лице своих органов и должностных лиц принимает непосредственное участие в организации и деятельности адвокатуры. Это, в частности, следующие случаи:
финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно (п. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре);
оплата помощи, оказываемой адвокатами по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда;
участие судей судов общей юрисдикции, судей арбитражных судов, представителей территориальных органов юстиции, представителей законодательных (представительных) органов государственной власти субъекта Российской Федерации в работе квалификационных комиссий (ст. 33 Закона об адвокатуре);
утверждение федеральным органом юстиции форм реестров адвокатов, а также формы удостоверения адвоката и формы ордера;
ведение реестров адвокатов субъектов Российской Федерации и федерального реестра адвокатов соответственно территориальными органами юстиции субъектов Российской Федерации и Министерством юстиции Российской Федерации;
выдача территориальными органами юстиции субъектов Российской Федерации удостоверений адвокатам (п. 1 ст. 15 Закона об адвокатуре);
выдвижение органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации представлений о создании юридических консультаций (п. 1 ст. 24 Закона об адвокатуре).
Применительно к деятельности каждого конкретного адвоката следует отметить также, что при осуществлении адвокатом профессиональных действий по конкретному делу никто, кроме доверителя, не вправе давать ему указаний о том, как действовать. Это ограничение в равной мере относится и к государственным и муниципальным органам, и к органам адвокатского сообщества, и к органам адвокатских образований.
Однако здесь еще раз необходимо отметить норму Кодекса профессиональной этики (п. 1 ст. 10), согласно которой закон и нравственность в профессии адвоката выше даже воли доверителя.
Следующие принципы – самоуправления и корпоративности – тесно связаны между собой.
Принцип самоуправленияподразумевает самостоятельное определение (в рамках закона) адвокатом форм своей деятельности, самостоятельное формирование адвокатских объединений и органов самоуправления, невмешательство государства в деятельность указанных органов. Органы государственной власти и местного самоуправления не вправе навязывать адвокатским объединениям и органам адвокатского самоуправления решения и действия, отменять или приостанавливать действие этих решений. Все вопросы внутренней организации деятельности адвокатского сообщества решаются специально созданными органами адвокатского сообщества, состоящими из самих адвокатов.
В этой связи следует отметить, что квалификационная комиссия как орган адвокатуры при принятии квалификационного экзамена не затрагивает прав адвокатов, поскольку принимает его у претендентов на статус адвоката, а при рассмотрении жалоб решение по дисциплинарному производству принимается не квалификационной комиссией, а советом адвокатской палаты – то есть органом адвокатского самоуправления, полностью состоящим из адвокатов.
В Законе об адвокатуре говорится, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов. Таким образом, несмотря на то, что адвокаты вправе осуществлять свою деятельность и коллективно, и индивидуально (адвокатский кабинет), они продолжают оставаться единой профессиональной корпорацией, для членов которой устанавливаются единые требования в отношении вступления в адвокатуру и деятельности в статусе адвоката. В этом заключается принцип корпоративности.
Современная российская адвокатура отвечает признакам профессиональной корпорации:
объединение лиц одной профессии;
обязательное членство;
обязательность указаний корпорации для членов корпорации;
самоуправление;
самофинансирование.
Следует отметить, что проявлением (реализацией) принципов корпоративности и самоуправления является деятельность адвокатских палат всех уровней. С принятием Закона об адвокатуре впервые в истории нашей страны адвокаты были объединены на федеральном (общероссийском) уровне. Ранее такого объединения никогда не существовало, поскольку на общегосударственном (общероссийском) уровне адвокатов объединяли только общественные организации, однако ни в дореволюционное время, ни в советский период не было объединения всех адвокатов России в порядке обязательного членства. Различные объединения адвокатов, создаваемые в конце 80-х и начале 90-х гг. – Международный Союз (Содружество) адвокатов (ранее – Союз адвокатов СССР), Федеральный союз адвокатов, Гильдия российских адвокатов – были общественными объединениями, не основанными на принципе обязательного членства, и, соответственно, не могли объединять всех адвокатов нашей страны.
В настоящее время принцип корпоративности реализуется путем объединения всех адвокатов региона в Адвокатскую палату данного региона, с тем, что все региональные адвокатские палаты являются членами Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, которая, таким образом, официально объединяет всех без исключения адвокатов России.
Таким образом, адвокатура России как единая профессиональная корпорация существует с 31 января 2003 года – с даты учреждения Первым Всероссийским съездом адвокатов Федеральной Палаты адвокатов Российской Федерации.
Принцип равноправияадвокатов означает, что вне зависимости от того, в какой форме, индивидуально или коллективно, осуществляется деятельность адвоката, государство не вправе предоставлять ему какие-либо преимущества или устанавливать какие-либо ограничения одним адвокатам в отношении других адвокатов. Принцип равноправия распространяется также на случаи, когда представительство интересов доверителем осуществляют адвокаты, входящие в разные адвокатские палаты. Таким образом, со стороны государства ко всем без исключения адвокатам должно быть равное отношение, и между собой адвокаты не должны допускать нарушения равноправия.
Кроме того, сами адвокаты не вправе требовать себе преимуществ перед другими адвокатами.
Указанные принципы должны реализовываться во всех нормативных актах, составляющих законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре. Согласно ст. 4 Закона об адвокатуре законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из данного закона, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации. Последнее очень важно, поскольку в соответствии со ст. 72 Конституции РФ адвокатура относится к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов.
Можно также отметить большое значение принятых к настоящему времени подзаконных нормативных актов, регулирующих отдельные аспекты организации и деятельности адвокатуры России.
В итоге можно обозначить следующую структуру современного законодательства об адвокатуре:
международно-правовые акты;
Конституция России (ст. 48, ст. 72);
федеральные законы (Закон об адвокатуре, ГК РФ, Федеральный закон «О некоммерческих организациях», Федеральный конституционный закон «О Конституционно Суде Российской Федерации», УПК РФ, ГПК РФ, КоАП РФ, Федеральный закон «О порядке содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых», Федеральный закон «О статусе военнослужащих» и др.);
подзаконные нормативно-правовые акты (Правительства РФ, Министерства юстиции РФ и др.);
законы и подзаконные акты субъектов Российской Федерации.