Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

шпоры Предпр.пр

.doc
Скачиваний:
55
Добавлен:
12.02.2015
Размер:
519.68 Кб
Скачать

  1. Гражданско-правовой статус индивидуального предпринимателя.

Индивидуальный предприниматель - это гражданин, но лишь такой, который зарегистрирован в этом качестве в установленном порядке. Порядок урегулирован ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ. Без государственной регистрации деятельность не допускается, влечет за собой административную, уголовную ответственность. Государственная регистрация - налоговыми инспекциями по месту жительства.

Прекращение статуса индивидуального предпринимателя возможно в силу ряда причин: 1. сам ИП в любое время может прекратить деятельность, обратившись с заявлением в регистрирующий орган (добровольный порядок). 2. в случае смерти ип, когда в регистрирующий орган поступают в установленном порядке сведения о смерти. 3. В принудительном порядке прекращается по решению суда о признании его несостоятельным (банкротом) или о принудительном прекращении его предпринимательской деятельности. Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя регистрируется в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.

Особенности статуса ИП: 1. статус приобретается в результате государственной регистрации. 2. Не вправе заниматься предпринимательством государственные служащие, должностные лица органов государственной власти и управления. 3. Отдельными видами деятельности вправе заниматься лишь на основании лицензии. 4. Некоторыми видами деятельности вообще не вправе заниматься в силу соответствующих ФЗ: банковской, страховой. 4. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем автоматически с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Особой регистрации его как индивидуального предпринимателя не требуется. 5. вправе иметь любой, ничем не ограниченный доход, может иметь и использовать для предпринимательской деятельности любое имущество, не исключенное из гражданского оборота, и в неограниченном количестве, в том числе арендованное. 6. вправе обращаться в суд с иском о возмещении убытков к субъектам РФ и муниципальным органам. 7. может иметь любое количество наемных работников. 8. Имущественные споры между индивидуальными предпринимателями либо между ними и юридическими лицами подведомственны арбитражным судам.

  1. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя и особенности его ответственности.

Индивидуальный предприниматель - это гражданин, но лишь такой, который зарегистрирован в этом качестве в установленном порядке. Порядок урегулирован ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ. Без государственной регистрации деятельность не допускается, влечет за собой административную, уголовную ответственность. Государственная регистрация - налоговыми инспекциями по месту жительства.

Нужно представить следующие документы: а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме. В нем указывает виды экономической деятельности, которыми намерен заниматься. б) копия паспорта. Если гражданин является иностранцем или без гражданства, то потребуются копии документов, удостоверяющих их личность в соответствии с международными договорами, а также документов, разрешающих временно или постоянно проживать на территории России. в) Если лицо, является несовершеннолетним, нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении, полностью дееспособным; г) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Причем документы можно представить туда непосредственно или направить почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения. В этом случае и подпись гражданина на заявлении, и копия паспорта должны быть нотариально удостоверены. Гражданину выдается расписка в принятии документов.

Отказано в государственной регистрации гражданину: 1. не истек один год со дня признания банкротом; 2. не истек срок лишения права заниматься предприн-ой деятельности; 3. не истек срок предыдущей регистрации. Не позднее одного рабочего дня после регистрации в реестре регистрирующий орган выдает заявителю документ, подтверждающий государственную регистрацию, - свидетельство индивидуального предпринимателя. Содержащиеся в государственном реестре сведения об индивидуальных предпринимателях являются открытыми и общедоступными.

Как правовое установление юр. отв-ть в сфере предприним-ой деят-ти представляет собой реакцию гос-ва на правонарушение в сфере предпр-ва, опред. способ правового рег-я. В аспекте последствий неисполнения обязанностей юр. отв-ть – это последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обяз-тей в сфере предпр-ва и закл-ся в применении санкций к нарушителю.

Различают:

1) Гражданско – правовая отв-ть. Проявляется в применении к нарушителю обяз-ва со стороны кредитора либо гос-ва установленных гражданским зак-вом либо договором мер воздействия, имеющих для правонарушителя отриц-е (в осн- имущественные) последствия.

2) Административная. Устанавливается за совершение адм-ых правонарушений при осущ-ии предприним-ой деят-ти. Она наступает в соотв-ии с нормами КоАП и др. норм-ых правовых актов. Ее несут ДОЛЖНОСТНЫЕ ЛИЦА организаций. Касаемо самих организаций и ИП предусмотрена экономическая ответственность – основная мера ее – штраф и взыскание средств в бюджет.

3) Уголовная. Основание для привл-я к ней – совершение деяний, содержащих признаки преступлений, предусм-е в УК. Наказания: штраф; лишение права зан-ся деят-ю; исправит-е работы; конфискация имущества; огр-е свободы; арест и лишении свободы на опр. срок.

  1. Понятие и специфические признаки предпринимательской деятельности.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказание услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки:

1.предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической. Экономика же есть сфера, где людьми создаются материальные и духов­ные блага для удовлетворения потребностей человека, соответственно деятельность по созданию духовных и материальных благ и является экономической и потому предпринимательской.

2. главная цель - систематическое получение прибыли. Если извлечение прибыли не является главной целью той или иной деятельности, она не может быть отнесена к предпринимательской.

3. осуществляется на "свой риск". Риск - вечный спутник предпринимательства. Осуществление предпринимательства "на свой риск" означает то, что все невыгодные последствия падают на самого предпринимателя.

4. деятельность самостоятельная. Она организуется предпринимателем по собственному усмотрению, непосредственно никем не направляется и не контролируется. Вмешательство государства в эту деятельность не допускается, кроме рамок и оснований, указанных в законах.

5. её субъект подлежит обязательной государственной регистрации и без такой регистрации запрещается, а вся прибыль от неё будет взыскана в доход государства плюс административная (в виде штрафа) и уголовная ответственность.

  1. Основания и порядок прекращения предпринимательской деятельности.

Прекращение статуса индивидуального предпринимателя возможно в силу ряда причин:

1. сам предприниматель в любое время может прекратить предпринимательскую деятельность, обратившись с соответствующим заявлением в регистрирующий орган (добровольный порядок).

2. в случае смерти, когда в регистрирующий орган поступают в установленном порядке сведения о смерти. Имущество индивидуального предпринимателя наследуется в общем порядке, однако право на занятие предпринимательской деятельностью по наследству не переходит: для этого наследнику, желающему продолжить дело наследодателя, нужно самому зарегистрироваться в качестве ИП.

3. В принудительном порядке по решению суда о признании его несостоятельным (банкротом) или о принудительном прекращении его предпринимательской деятельности по иным, предусмотренным законом основаниям, - на основании копии решения суда о признании его несостоятельным (банкротом) или о о принудительном прекращении его предпринимательской деятельности, поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Таким основанием может быть и приговор суда, которым индивидуальному предпринимателю назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок - на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном Правительством порядке информации о вступлении в силу указанного приговора суда. Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке в случае неоднократных либо грубых нарушений им законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей. Прекращение деятельности индивидуального предпринимателя регистрируется в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.

  1. Субъекты предпринимательства и оформление их статуса.

Субъекты предпринимательства — это лица, правомочные осуществлять предпринимательскую деятельность.

Субъект предпринимательской деятельности — это такой субъект гражданского права, который на свой риск осуществляет самостоятельную деятельность, направленную на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товара, выполнения работ или оказания услуг, и который зарегистрирован в этом качестве в установленном законом порядке.

Все возможные субъекты предпринимательства, объединяемые единым понятием "лица", подразделяются на две группы. Первая — физические лица, которые, в свою очередь, представлены тремя их разновидностями: граждане, иностранцы, лица без гражданства. Вторая — юридические лица. Они могут быть российскими, иностранными и смешанными (совместными). Юридические лица учреждаются и действуют дифференцированно в рамках определенных организационно-правовых форм.

Для участия в хозяйственной деятельности предприниматель должен оформить свой правовой статус, т.е. получить право на осуществление предпринимательской деятельности. В гражданском законодательстве условия и порядок приобретения предпринимательского статуса поставлены в зависимость от правовой формы деятельности будущего предпринимателя (с образованием юридического лица или без такового).

Оформление правового статуса субъекта предпринимательства осуществляется двумя путями:

  1. Государственная регистрация.

Согласно п. 3 ст. 49 ГК правоспособность юридических лиц возникает с момента государственной регистрации. С этого же момента возникает и публично - правовой статус такого юридического лица.

  1. Лицензирование.

Правовое значение лицензии заключается в том, что она легализует предпринимательскую деятельность в соответствующей сфере. На основании п. 1 ст. 49 ГК лицензию следует рассматривать в качестве основания возникновения абстрактной возможности заниматься лицензируемым видом деятельности (правоспособность).

  1. Понятие и признаки юридического лица.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь: 1. обязательственные права в отношении этого юридического лица (хозяйственные товарищества и общества); 2. либо вещные права на его имущество (государственные и унитарные предприятия). К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Признаки юридического лица — это такие внутренне присущие ему свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе — достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права.

1. Организационное единство юридического лица проявляется прежде всего в определенной иерархии, соподчиненное органов управления, составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Организационное единство закрепляется его учредительными документами и нормативными актами, регулирующими правовое положение того или иного вида ЮЛ. Органом является часть юридического ЮЛ, которая формирует и выражает вовне его волю.

2. обособленное имущество создает материальную базу деятельности такого образования. Объединение инструментов: предметов техники, знаний, денежных средств в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной обособленностью ЮЛ.

3. Принцип самостоятельной гражданско-правовой ответственности - участники или собственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам первых. Каждое юридическое лицо самостоятельно несет гражданско- правовую ответственность по своим обязательствам.

4. Выступление в гражданском обороте от собственного имени означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде.

Статья 48. Понятие юридического лица

1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

2. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.

(в ред. Федеральных законов от 14.11.2002 N 161-ФЗ, от 03.11.2006 N 175-ФЗ)

3. К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

  1. Виды юридических лиц. Общая и специальная правосубъектность юридического лица.

Виды юр лиц; 1) коммерческие и 2) некоммерческие организации.

1) орг-ии имеющие в кач осн цели - получение прибыли: Хозяйственные товарищества и общества, производственные кооп, гос и муниципальные унитарые предприятия (исчер-й список).

2) потребительские кооп, общ и религиозн орг-ии (объединения), фонды,учреждения и др прямо предусм законом виды юр лица.

Неком-я орг-я вправе заниматься комерч деят-ю, но при 2х условия: служить для пост некоммерческих целей и соотв-ть эти целям по своему хар-ру. Полученную прибыль целиком направляют на достижение цели.

Сущ 3 вида орг-й: 1) учредители имеют обязательст-е права требования: тов-ва, общ-ва, произв кооп. 2) имеют права собственности (унитарные предприятия) или огран-е вещное право (дочернее унитарное) 3) не имеют не обяз-х не вещных прав: общ религиозн объед,фонды, ассоциации (большинство некоммерческих орг).

Правосубъе́ктность — юридическая категория, под которой понимается способность физического или юридического лица иметь и осуществлять непосредственно или через своих представителей юридические права и обязанности, то есть выступать субъектом правоотношений.

Правосубъектность подразделяется на общую, отраслевую и специальную. Общая правосубъектность есть способность лица в рамках данной правовой и политической системы быть субъектом права вообще. Отраслевая правосубъектность определяется как способность лица быть участником правоотношений той или иной отрасли права. Специальная правосубъектность характеризует лицо как потенциального обладателя специфического набора прав и обязанностей, поэтому сфера ее реализации ограничивается определенным кругом правоотношений в рамках конкретной отрасли права.

  1. Лицензирование отдельных видов деятельности.

Лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление конкретного вида деятельности, именуется лицензиатами. Лицензия включает в себя перечень полномочий, составляющих компетенцию хозяйствующего субъекта в отношении лицензируемых видов деятельности, требующих для их осуществления специальных знаний или специальных условий, лицензионные требования к работникам юридического лица, а также требования о соответствии указанным специальным условиям объекта, в которых или при помощи которого осуществляется такой вид деятельности.

Лицензирование является видом государственного контроля. Выдачу лицензий и контроль за соблюдением лицензионных требований и условий осуществляют лицензирующие органы, т.е. ораны федеральной власти и органы исполнительной власти субъектов РФ. На федеральном уровне лицензирующими органами являются министерства - транспорта, сельского хозяйства, культуры, внутренних дел, и некоторые государственные комитеты - каждый в рамках своей компетенции. Органами исполнительной власти субъектов РФ лицензируются такие виды деятельности, как производство дезинфекционных средств, ветеринарная деятельность, заготовка, переработка и реализация лома цветных металлов, публичный показ аудиовизуальных произведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале.

Законом о лицензировании установлен единый перечень лицензируемых видов деятельности. Кроме того, некоторые иные виды деятельности, подлежащие лицензированию, дополнительно к перечню могут устанавливаться на уровне иных федеральных законов - это касается банковской, страховой и ряда иных видов деятельности. Если тот или иной вид деятельности в силу федерального закона не подлежит лицензированию, никакие другие органы, в том числе на региональном уровне, не могут предусмотреть лицензирование этой деятельности.

Срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. По окончании срок действия лицензии он может быть продлен по заявлению лицензиата путем переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Основанием для отказа в предоставлении лицензии являются: 1. наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; 2. несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям. Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии. Лицензия теряет юридическую силу в случае ликвидации юридического лица или прекращения его деятельности в результате реорганизации, за исключением его преобразования, либо в случае прекращения!) действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также в силу вступившего в силу решения суда об аннулировании лицензии. Информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой для ознакомления с ней физических и юридических лиц.

  1. Индивидуализация юридических лиц. Товарный знак. Место нахождения. Представительства и филиалы юридических лиц.

Индивидуализация ЮЛ, т.е. выделение его из массы всех других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования

В гражданском обороте необходимо индивидуализировать не только юр лицо, но и его продукцию. Для этого используются производственные марки, товарные знаки и наименование мест происхождения товаров.

Товарный знак - это обозначение, способное отличать товары одних юридических лиц от однородных товаров других юридических лиц. Право на товарный знак возникает у юридического лица с момента государственной регистрации. Владельцу товарного знака принадлежит исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком. Товарный знак может быть уступлен владельцем по договору юридического лица, в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован.

Отношения, возникшие в процессе производства размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ и услуг, регулируется законом "О рекламе".

Место нахождения определяется местом гос. рег-ии ЮЛ, кот. в свою очередь, осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о гос. рег-ии постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа регистрация осуществляется по месту нахождения иного органа или лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени создаваемого юридического лица.

Наименование ЮЛ обязательно должно включать в себя указание на его организационно-правовую форму. Фирменное наименование – это название ком организации.

Филиалы и представительства – это территориально обособленные структурные подразделения ЮЛ, предназначенные для расширения сферы действия создавших их организаций. Они располагаются вне места нахождения юр.лица. Представительства выступают в гражданском обороте от имени создавшего их юр лица , те представляют его интересы и обеспечивают их защиту. Предмет деятельности филиалов гораздо шире: они и представляют интересы и выполняют основные функции юр лица. Но вести производственную или иную хозяйственную деятельность, осуществляемую юридическим лицом, вправе только его филиал. Впрочем и представительства и филиалы могут создаваться некоммерческими организациями.

Представительства и филиалы не могут иметь прав юр. лица и выступать в обороте от своего имени. Их руководители действуют от имени юр. лица на основании доверенности. Наличие у организации филиалов и представительств влияет на содержание учредительных документов. Сами же эти обособленные подразделения действуют на основе утверждаемых юр. лицом положений.

  1. Классификация юридических лиц.

Классификация ЮЛ имеет важное гражданско-правовое значение: а) она дает исчерпывающее представление обо всех разновидностях ЮЛ и будучи закрепленной в законе, который дает исчерпывающий (закрытый) перечень видов ЮЛ, исключает появление правосубъектных организаций не входящих в установленную классификацию; б) существующая классификация дает возможность четко определить правовой статус той или иной организации и исключает смешение различных по своей юридической природе ОПФ хозяйственной деятельности.

Традиционным является деление ЮЛ на:

а) ЮЛ частного и публичного (государственные органы) права;

б) на корпорации (добровольное объединение ФЛ и (или) ЮЛ, организованное на началах членства их участников (общества, товарищества, кооперативы)) и учреждения (организации, учреждаемые 1 или несколькими лицами и не имеющие членства (разного вида фонды)).

В действующем российском гражд.зак/дат-ве (ст.50) все ЮЛ в зависимости от характера деятельности разделяются, прежде всего, на:

- коммерческие (имеющие в качестве основной цели своей деятельности получение прибыли, которая в тем или иным способом распределяется между участниками).

К КО относятся – общества, товарищества, кооперативы, ГУП и МУП (перечень исчерпывающий).

- некоммерческие.

К НО относятся – потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, учреждения, фонды, и другие прямо предусмотренные законом виды ЮЛ (ТПП, некоммерческие партнерства). ГК не содержит исчерпывающего перечня НО, ограничивая только формами установленными законом. НО вправе осуществлять предпринимательскую деятельность (т.е. получать прибыль), которая должна соответствовать 2 условиям: а) служить достижению поставленных перед НО целей; б) соответствовать этим целям по своему характеру. Полученную прибыль НО не может распределять между своими учредителями, а должна направлять на достижение установленных учредителями целей.

В зависимости от прав учредителей ЮЛ на его имущество гражд.зак/дат-во разделяет все ЮЛ на 3 группы:

а) ЮЛ-собственники, на имущество которых учредители имеют лишь обязательственные права требования (большинство КО);

б) ЮЛ-несобственники, на имущество которых учредители сохраняют либо право собственности (УГП и УМП), либо иное (ограниченное) вещное право (дочерние УП);

в) ЮЛ-собственники, на имущество которых их учредители не сохраняют ни обязательственных, ни вещных прав (большинство НО).

  1. Способы (порядок) образования юридических лиц в зависимости от их организационно-правовой формы.

Образование (создание) юридического лица базируется на определенных принципах, регулируемых нормативными актами, гражданским законодательством, законами об отдельных орагнизационно-правовых формах юридических лиц, которые могут функционировать в российской экономике, а также в зависимости от формы собственности на имущество. Необходимость образования (создания) юридического лица обосновывается экономической целесообразностью, материальными условиями, нужными для учреждения предприятия (организации), а также возможностью выполнения важнейшей общественной функции - производство товаров (выполнение работ и оказание услуг) в соответствии с потребностями рынка и заказами конкретных потребителей.

Порядок образования юридического лица и требования, которым должны удовлетворять действия учредителей, как и требования к учредительным документам, установлены законодательством об отдельных видах юридических лиц, их организационно-правовых формах.

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица можно выделить следующие способы образования:

1.хозяйственные товарищества и общества,

- создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

- могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

2. кооперативы,

- сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз) созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной продукции.

- Коопхоз - сельскохозяйственный кооператив, созданный главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или для выполнения иной деятельности.

3. унитарные предприятия (государственные и муниципальные),

могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

4. учреждения, финансируемые собственником,

5. некоммерческие организации.

  1. Государственная регистрация юридических лиц.

ГК РФ ст. 51. Государственная регистрация юридических лиц

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть оспорены в суде.

2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - государственная регистрация) - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

(часть вторая в ред. Федерального закона от 23.06.2003 N 76-ФЗ)

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Завершающим этапом образования ЮЛ, на котором компетентный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридическим лицом, является государственная регистрация. После этого основные данные об организации включаются в единый государственный реестр юридических лиц и становятся доступными для всеобщего ознакомления. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. ЮЛ считается созданным с момента его государственной регистрации. Осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Документы для регистрации могут быть представлены в регистрирующий орган непосредственно или почтовым отправлением, электронная почта. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме установленных ФЗ “О гос-й регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” от 08.08.01 г.

Перечень необходимых документов:

1. Подписанное заявителем заявление, форма которого утверждена Правительством РФ.

2. Решение о создании ЮЛ в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ.

3. Учредительные документы (подлинники или нотариально удостоверенные копии).

5. Доказательство юридического статуса (выписка из соответствующего реестра) иностранного юридического лица — учредителя, если таковой имеется.

6. Документ об уплате государственной пошлины. Регистрирующий орган не позднее 1 рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр. Регистрирующий орган в срок не более чем 5 рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в порядке, установленном Правительством, сведения, содержащиеся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае: а) непредставления определенных законом необходимых для государственной регистрации документов; б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; в) ЮЛ в процессе ликвидации. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в судебном порядке.

  1. Учредительные документы.

Учредительные документы юридического лица

1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

  1. Реорганизация юридических лиц. Передаточный акт и разделительный баланс.

Реорганизация юридического лица

1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Передаточный акт и разделительный баланс

1. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

2. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

  1. Правопреемство при реорганизации юридических лиц. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации.

В соответствии с действующим законодательством, а именно согласно статье 58 ГК РФ, правопреемство осуществляется следующим образом:

- При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

- При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

- При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

- При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

- При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно - правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (ч. 1, ст. 57 - 65) при реорганизации юридического лица (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) права и обязанности одного юридического лица переходят к другому юридическому лицу (лицам).

Таким образом, в указанном случае происходит переход имущества от реорганизуемого юридического лица к его правопреемнику (правопреемникам), а не реализация имущества реорганизованного юридического лица (возмездная или безвозмездная).

При реорганизации юридического лица, когда права и обязанности одного юридического лица переходят к другому юридическому лицу (лицам) в соответствии с учредительными документами и на основании данных разделительного баланса, не возникает объект обложения налогом на добавленную стоимость, налогом на прибыль, налогом на пользователей автомобильных дорог, налогом на содержание жилищного фонда и объектов социально - культурной сферы.

  1. Ликвидация юридических лиц. Основания и порядок ликвидации.

ГК РФ

Ликвидация юридического лица

1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

4. Юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, ликвидируется также вследствие признания его несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация может быть ликвидирована вследствие признания ее несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Порядок ликвидации юридического лица

1. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

2. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

3. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

4. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

5. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

6. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.

7. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

8. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

  1. Очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

  • в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

  • во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

  • в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

  • в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

  • в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

  1. Банкротство юридического лица: основания, порядок, стадии.

ГК РФ

Статья 65. Несостоятельность (банкротство) юридического лица

1. Юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.

3. Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

ЮЛ за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию. По закону банкротами не могут быть объявлены ЮЛ, по долгам которых учредители несут субсидиарную ответственность. ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” от 26.10.2002 г.

несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (далее - банкротство). Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства. Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам по истечении тридцати дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику. Право на обращение у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении тридцати дней с даты принятия решения об уплате обязательных платежей. Частичное исполнение требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа не является основанием для отказа арбитражным судом. Должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, кредиторами и иными лицами в рамках мер по предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника (досудебная санация). При рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: 1. наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов; 2. финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности; 3. внешнее управление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности; 4. конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов; 5. мировое соглашение - процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами;

  1. Банкротство; : стадия наблюдения

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

наблюдение - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов;

При возбуждении дела о банкротстве на основании заявления должника наблюдение вводится с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству. В случае возбуждения дела о банкротстве на основании заявления должника о введении наблюдения указывается в определении о принятии заявления должника.

С даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия:

1. требования кредиторов по денежным обязательствам, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только в соответствии с порядком предъявления требований к должнику;

2. по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств;

3. приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты;

4. запрещаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

5. запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;

6. не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования.

Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника. Органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме:

1. связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника;

2. связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления.

Временный управляющий утверждается арбитражным судом. Временный управляющий вправе:

1. предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений;

2. заявлять возражения относительно требований кредиторов;

3.принимать участие в судебных заседаниях арбитражного суда по проверке обоснованности представленных возражений должника относительно требований кредиторов;

4. обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника;

5. обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности;

6. получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника;

Временный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Временный управляющий по окончании наблюдения, но не позднее чем за пять дней до установленной даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения, обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов с приложением документов,.

Временный управляющий обязан не позднее чем через четырнадцать дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения уведомить всех выявленных им кредиторов должника, за исключением кредиторов, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, исполнение обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, исполнение обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения.

Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве. В случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела, при отсутствии возможности отложить:

1. выносит определение о введении финансового оздоровления;

2. при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления выносит определение о введении внешнего управления;

3. при наличии признаков банкротства и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

  1. Банкротство: стадия внешнего управления

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности;

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен, не более чем на шесть месяцев. По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен.

Последствия введения внешнего управления:

1. прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;

2. внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу;

3. прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему;

4. отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

5. аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве; 6. вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.

Внешний управляющий утверждается арбитражным судом. Определение об утверждении внешнего управляющего подлежит немедленному исполнению. Определение об утверждении внешнего управляющего может быть обжаловано. Внешний управляющий может быть освобожден арбитражным судом от исполнения обязанностей внешнего управляющего: по заявлению внешнего управляющего; в иных случаях.

Внешний управляющий может быть отстранен арбитражным судом:

1. на основании решения собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения внешним управляющим возложенных на него обязанностей;

2. неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы;

3. в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица внешним управляющим;

Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения. План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника. План внешнего управления должен: соответствовать требованиям, установленным и законами; предусматривать срок восстановления платежеспособности должника; содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок. Рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Планом могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника и т.д.

Внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего: по результатам проведения внешнего управления; при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления; по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов; в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Отчет должен содержать: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о движении денежных средств; отчет о прибылях и об убытках должника; сведения о наличии свободных денежных средств и т.д. В должно содержаться одно из предложений: о прекращении; о продлении срока; о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов; о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Отчет внешнего управляющего подлежит обязательному рассмотрению арбитражным судом, за исключением случая, если отчет внешнего управляющего рассматривался собранием кредиторов по требованию лиц.

Расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов. После накопления денежных средств, достаточных для расчетов с кредиторами определенной очереди, внешний управляющий направляет в арбитражный суд ходатайство о вынесении определения о расчете с кредиторами определенной очереди и уведомляет о направлении указанного ходатайства кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Прекращение производства по делу о банкротстве или принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства влечет за собой прекращение полномочий внешнего управляющего. Внешний управляющий обязан передать дела конкурсному управляющему не позднее чем через три рабочих дня с даты утверждения конкурсного управляющего.

  1. Конкурсное производство.

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

конкурсное производство - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;

Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство вводится сроком на год, может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев. При принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего. Конкурсный управляющий не позднее чем через десять дней с даты своего утверждения направляет указанные сведения для опубликования.

Последствия открытия конкурсного производства:

1. срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств считается наступившим;

2. прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов;

3. сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;

4 прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства;

6. все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;

7. исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось подлежат передаче конкурсному управляющему;

8. снимаются ранее наложенные аресты;

Полномочия конкурсного управляющего: с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах.

В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника. Оценка имущества должника проводится независимым оценщиком.

Все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности. В составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:

1. судебные расходы должника;

2. расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;

3. текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;

4. требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом;

5. задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1. производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

2. производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3. производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев, предусмотренных для удовлетворения обеспеченных залогом имущества должника требований кредиторов. В случае невозможности перечисления денежных средств на счет (вклад) кредитора причитающиеся ему денежные средства вносятся конкурсным управляющим в депозит нотариуса по месту нахождения должника, о чем сообщается кредитору. При недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

После завершения расчетов с кредиторами, а также при прекращении производства по делу о банкротстве в случаях конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства, к отчету прилагаются: документы, подтверждающие продажу имущества должника; реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований кредиторов; документы, подтверждающие погашение требований кредиторов. После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов определение о прекращении производства по делу о банкротстве. Определение подлежит немедленному исполнению.

  1. Банкротство индивидуального предпринимателя.

ГК РФ

Статья 25. Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя

1. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

2. При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

3. Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества в порядке и в очередности, которые предусмотрены законом о несостоятельности (банкротстве).

4. После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

5. Основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом либо объявления им о своем банкротстве устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Статья 214. Основания для признания индивидуального предпринимателя банкротом

Основанием для признания индивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Статья 215. Заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом

1. Заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом может быть подано должником - индивидуальным предпринимателем, кредитором, требование которого связано с обязательствами при осуществлении предпринимательской деятельности, уполномоченными органами.

2. При применении процедур, применяемых в деле о банкротстве индивидуального предпринимателя, его кредиторы, требования которых не связаны с обязательствами при осуществлении предпринимательской деятельности, а также кредиторы, требования которых неразрывно связаны с личностью кредиторов, вправе также предъявить свои требования.

Статья 216. Последствия признания индивидуального предпринимателя банкротом

1. С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

2. Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом.

3. Арбитражный суд направляет копию решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Состав и размер долгов должника определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом (за некоторыми исключениями). При этом в общую сумму долга не включаются долги должника перед гражданами, перед которыми он несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, долги его по выплате задолженности по заработной плате и выходным пособиям его работникам и обязательств по выплате вознаграждений по авторским договорам. К заявлению должны быть приложены вступившие в силу решения судов, и удовлетворивших денежные требования этих кредиторов к должнику, а также доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительных документов судов в службу судебных приставов и их копий -должнику. В заявлении должника - индивидуального предпринимателя должны быть указаны все его долги, в том числе и не связанные с предпринимательской деятельностью.

При рассмотрении дел о банкротстве гражданина, в том числе индивиду­ального предпринимателя, из предусмотренных законом процедур банкротства, как правило, применяются лишь две: конкурсное производство и мировое соглашение, однако могут применяться и иные процедуры банкротства, т.е. наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление. Срок рассмотрения дела о банкротстве в арбитражном суде - не более семи месяцев в даты поступления заявления о признании должника банкротом

в арбитражный суд.

Арбитражный суд одновременно с принятием заявления о признании гражданина банкротом налагает арест на то имущество должника, на которое может быть обращено взыскание. Оно составит конкурсную массу, доходы от продажи которого в порядке конкурсного производства пойдут на погашение долгов гражданина перед кредиторами. Денежные средства, вырученные от продажи любого имущества, а также имевшиеся в наличии у должника и изъятые у него денежные средства, вносятся на депозитный счет арбитражного суда, который вынес решение о банкротстве.

Из вырученной суммы сначала покрываются расходы. Связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде и исполнением решения арбитражного суда. Затем удовлетворяются требования кредиторов в следующей очередности: в первую очередь - требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также требования о взыскании алиментов; во вторую очередь - расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, по выплате вознаграждений по авторским договорам (речь ведь идет о должнике - индивидуальном предпринимателе!); в третью очередь - производятся расчеты с другими кредиторами. Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев, установленных требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника. При недостаточности денежных средств в депозите арбитражного суда они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам этих требований. После завершения расчетов в кредиторами гражданин, признанный банкротом, освобождается от удовлетворения требований кредитов, т.е. считается свободным от долгов, даже если его имущества не хватило на погашение всех долгов - но не всех! Требования кредиторов о возмещении вреда жизни или здоровью, о взыскании алиментов, а также иные требования, связанные с личностью кредитора и не погашенные в порядке банкротства, либо погашенные не полностью, либо не заявленные в процессе банкротства, - сохраняют силу и могут быть предъявлены и после окончания производства по делу о банкротстве.

Особые правила повторного банкротства.

-Во-первых, сам должник может обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом вторично только по истечении 5 лет после того, как он был признан банкротом в первый (или предыдущий) раз.

-Во-вторых, в случае повторного признания гражданина банкротом по заявлению кредиторов или уполномоченных в течение пяти лет послезавершения расчетов в результате первого (или предыдущего) банкротства такой гражданин не освобождается от дальнейшего исполнения требований кредиторов.

  1. Общие положения о хозяйственных обществах и товариществах.

Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах

1. Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

В случаях, предусмотренных ГК, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

2. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

3. Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

4. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

5. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.

6. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.

7. Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.

  1. Права и обязанности участников хозяйственных обществ и товариществ. Преобразование хозяйственных обществ и товариществ.

ГК РФ предусматривает права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 84 ГК РФ и законом об акционерных обществах;

2) получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

3) принимать участие в распределении прибыли;

4) получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Права участников хозяйственных товариществ и обществ соответствуют обязанностям, поскольку невозможно наделение правами без возложения определенных обязанностей, в том числе и обязанностей имущественного характера.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

1) вносить вклады в порядке, размерах, способами ив сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами. Норма, регулирующая права участников хозяйственных товариществ и обществ в ГК РФ, является императивной и должна соблюдаться всеми хозяйственными товариществами и обществами. В то же время права участников хозяйственных товариществ могут быть расширены учредительными документами хозяйственного товарищества или общества.

Преобразование хозяйственных товариществ и обществ производится в соответствии с общими правилами о преобразовании юридических лиц.

Преобразование хозяйственного товарищества или общества – дело добровольное, и решение о таком преобразовании оно принимает самостоятельно в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

В соответствии со ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ.

Для хозяйственных товариществ и обществ возможны два варианта преобразования:

1) преобразование в хозяйственные товарищества и общества другого вида;

2) преобразование в производственные кооперативы.

При преобразовании корпоративной организации условия ее деятельности, на которые по праву рассчитывали кредиторы, могут измениться самым существенным образом. При этом неизбежно будут затронуты их права. Поэтому государство защищает права кредиторов, устанавливая дополнительную ответственность полных товарищей при преобразовании хозяйственного товарищества в общество.

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

Возможности преобразования хозяйственных товариществ и обществ при достаточно большой свободе преобразования все же небезграничны, в ряде случаев осуществление преобразования невозможно, возможности преобразования и степень широты таких возможностей определяются видом хозяйственного субъекта.

Выделяют три вида изменения правового статуса юридического лица: реорганизация, ликвидация и преобразование хозяйственного товарищества или общества. Наименьшие изменения происходят в случае его преобразования, так как в его результате не меняется количество участников гражданского оборота, не производятся сложные процедуры объединения нескольких организаций, отсутствуют отношения различного порядка правопреемства организаций. Ликвидация характеризуется тем, что в ее результате хозяйственное товарищество или общество прекращает свое существование, а вместе с ним утрачивает свою правоспособность.

В результате ликвидации отсутствуют отношения правопреемства между ликвидируемой организацией и какими-либо другими корпоративными организациями. В результате реорганизации корпоративной организации происходит количественное изменение состава субъектов гражданского оборота, причем эти субъекты являются корпоративными.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]