!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary-1

лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей имеют свою специфику.562 На указанные акционерные общества распространяется специальное регулирование - соответствующие федеральные законы, которые на данный момент еще не приняты, а до введения в действие указанных законов - правовые акты Российской Федерации, принятые до введения в действие Закона об АО.

562 См. Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 1 Закона об АО.

ПРИЛОЖЕНИЕ №1

Модель закона "Об акционерных обществах"

Создание Модели закона об акционерных обществах

Включенная в настоящее издание Комментария Модель закона об акционерных обществах является результатом продолжения работы его авторов над созданием закона об акционерных обществах для России. Основу для Модели закона об акционерных обществах составил проект закона об акционерных обществах, в основном разработанный Анной С. Тарасовой и Бернардом С. Блэком и внесенный в Государственную Думу Федерального Собрания в 1995 году. Указанный проект был взят за основу дальнейшей законотворческой работы, которая завершилась принятием Закона об АО.

В дальнейшем проект 1995 года его авторами был существенным образом переработан. В процессе работы над Моделью закона об акционерных обществах были устранены отдельные недостатки первоначального проекта. Также были включены ряд новых идей, появившихся в процессе законотворческой работы, в процессе работы Бернарда С. Блэка над совершенствованием законодательных актов об акционерных обществах в Монголии и во Вьетнаме и по проекту развития основных принципов законодательства об акционерных обществах для переходных экономик в рамках Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (Париж, Франция) и в процессе работы Анны С. Тарасовой по проекту реформы коммерческого законодательства в Республике Армения в рамках проекта институциональной реформы и неформального сектора Университета штата Мэриленд в Колледж Парке, США, и над проектами законов об акционерных обществах для Казахской Республики и Республики Беларусь. Наконец, в Модели закона об акционерных обществах нашли отражение те изменения, которые произошли во взглядах ее авторов на тот подход, который необходим для установления наиболее целесообразного законодательного регулирования отношений с участием акционерных обществ в России.

Несмотря на то, что нормы российского закона об акционерных обществах должны соответствовать ГК РФ, разработчики Модели закона об акционерных обществах указанного подхода не придерживались. Это позволило выделить принципиальные отличия концепции "самодостаточной" модели и концепции ГК РФ, большей частью опирающейся на формальные правовые категории. Внедрение в России концептуальных идей, предлагаемых Моделью закона об акционерных обществах, потребует внесения соответствующих изменений в ГК РФ. Предложения по внесению изменений в ГК РФ приведены по тексту Модели закона об акционерных обществах в сносках.

В Модель закона об акционерных обществах включены целый ряд положений, которые имеют значение только для России. Вместе с тем, большинство положений предлагаемой Модели закона об акционерных

обществах могут быть использованы для разработки законов акционерных обществ в других государствах, где рынок ценных бумаг находится в стадии своего активного развития.

ГЛАВА I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1. Сфера применения Федерального закона об акционерных обществах

1.Настоящий Федеральный закон определяет в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации правовое положение акционерного общества, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации акционерного общества, права иобязанности акционеров акционерного общества.

2.Настоящий Федеральный закон применяется по отношению ко всем акционерным обществам, созданным или создаваемым на территории Российской Федерации, поскольку иное не установлено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

3.Настоящий Федеральный закон применяется к акционерным обществам, созданным путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности создания и правового положения указанных предприятий определяются также федеральными законами и правовыми актами о приватизации государственных и муниципальных предприятий и действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе.

4.Особенности создания и деятельности акционерных обществ в сферах банковской, страховой, инвестиционной и иной деятельности определяются иными федеральными законами.

5.Настоящий Федеральный закон не применяется к акционерным обществам, созданным:

в порядке реорганизации колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 323 “О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР”;

на базе крестьянских (фермерских) хозяйств.563

Статья 2. Понятие и правовое положение акционерного общества

1.Акционерным обществом признается хозяйственное общество, осуществляющее выпуск акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

2.Акционерное общество (общество) является юридическим лицом и имеет

всобственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

563 Настоящая норма содержит попытку решить проблему переходного периода, специфичную для России и заключающуюся в необходимости обеспечить акционерам акционерных обществ, организованных в сельскохозяйственной сфере при осуществлении земельной реформы, возможность возврата земельного участка, внесенного в уставный капитал такого общества. См. более подробно: Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 1 Закона об АО.

Общество является коммерческой организацией.

3. Общество имеет гражданские права и несет гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Право общества осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено федеральным законом или правовыми актами Российской Федерации.

Ограничения видов деятельности, которыми может заниматься общество, могут быть установлены уставом общества при условии, что указанные ограничения не повлияют на исполнение обществом обязательств перед третьими лицами, которые действовали добросовестно и не знали или заведомо не должны были знать об указанных ограничениях.

4.Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его

уставом.

5.Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территорииРоссийской Федерации иза ее пределами.

Статья 3. Ответственность общества и его акционеров

1. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.

2.Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

3.Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск

убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.564

Статья 4. Наименование и место нахождения общества

1. Общество имеет свое фирменное наименование на русском языке, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму и тип (открытое общество или закрытое общество). Указание на организационноправовую форму общества должно включать слова “акционерное общество” либо аббревиатуру “АО”.

Общество вправе иметь полное и сокращенное наименование на русском языке, языках народов Российской Федерации и иностранных языках.

564 Чтобы данное положение не было декларативным, соблюдение принципа ограниченной ответственности акционеров общества потребует внесения изменений в абзац 2 пункта 3 ст. 56 и пункты 2, 3 ст. 105 ГК РФ, предусматривающие исключения из принципа ограниченной ответственности.

Общество, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном федеральным законом и правовыми актами Российской Федерации порядке, имеет исключительное право его использования.

2.Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.

3.Общество имеет почтовый адрес, по которому осуществляется взаимосвязь с обществом. Общество предоставляет органу государственной регистрации юридических лицсведения о своем почтовом адресе и его изменении.

4.Общество имеет круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и наименование органа, осуществившего государственную регистрацию общества. Печать может также содержать наименование общества на языке народов Российской Федерации и на иностранном языке.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и собственную эмблему.

Статья 5. Филиалы и представительства общества

1. Общество может создавать филиалы и представительства на территории Российской Федерации с соблюдением требований настоящего Федерального закона и иных федеральных законов.

Создание обществом филиалов и представительств за пределами Российской Федерации осуществляется также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Решение о создании и закрытии филиалов и представительств принимается советом директоров общества, если иное не установлено уставом общества.565

2.Филиалом является обособленное подразделение общества, расположенное вне его места нахождения, осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3.Представительством является обособленное подразделение общества, расположенное вне его места нахождения, которое представляет интересы общества

иосуществляет их защиту.

4.Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их обществом и действуют на основании утвержденных им положений. Имущество филиала и представительства учитывается на их отдельном балансе ибалансе общества.

Руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании его доверенности.

565Предлагаемая норма потребует внесения изменений в абзац 3 пункта 3 ст. 55 ГК РФ,

всоответствии с которым представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

5. Филиалы и представительства осуществляют деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность своих филиалов и представительств несет создавшее их общество.

Статья 6. Дочерние и зависимые общества

1.Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества (товарищества)566 с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за его пределами в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого хозяйственного общества (товарищества), если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

2.Хозяйственное общество (товарищество) признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) совместно со своими аффилированными хозяйственными обществами (товариществами) является владельцем пятидесяти или более процентов обыкновенных акций (долей, вкладов) первого хозяйственного общества (товарищества).

Хозяйственное общество (товарищество) признается зависимым, если другое (преобладающее) хозяйственное общество (товарищество) совместно со своими аффилированными хозяйственными обществами (товариществами) является владельцем двадцати или более процентов обыкновенных акций (долей, вкладов) первого хозяйственого общества (товарищества).

3.Если хозяйственное общество (товарищество) является дочерним или зависимым по отношению к другому хозяйственному обществу (товариществу), которое в свою очередь является дочерним или зависимым по отношению к третьему хозяйственному обществу (товариществу), первое хозяйственное общество (товарищество) признается дочерним или соответственно зависимым хозяйственным обществом (товариществом) третьего хозяйственного общества (товарищества). Указанное правило применяется ко всем дальнейшим случаям последовательного возникновения отношений основного и дочернего хозяйственного общества (товарищества) или преобладающего и зависимого хозяйственного общества (товарищества).

4.Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества), если иное не предусмотрено условиями договора, заключенного дочерним обществом.

5.Основное хозяйственное общество (товарищество) отвечает по долгам дочернего общества только в случае:

несостоятельности (банкротства) дочернего общества вследствие умышленной вины основного хозяйственного общества (товарищества);

если ответственность предусмотрена условиями договора, заключенного основным хозяйственным обществом (товариществом);

иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

566Предлагаемая норма потребует внесения изменений в ст. 106 ГК РФ, в соответствии

скоторой отношения зависимости распространяются только на хозяйственные общества и не распространяются на хозяйственные товарищества.

6.Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным

хозяйственным обществом (товариществом) убытков, причиненных вследствие его умышленной вины дочернему обществу.567

7.Зависимое хозяйственное общество (товарищество) не отвечает по долгам преобладающего хозяйственного общества (товарищества), если иное не предусмотрено условиями договора, заключенного зависимым хозяйственным обществом (товариществом). Преобладающее хозяйственное общество (товарищество) не отвечает по долгам зависимого хозяйственного общества (товарищества), если иное не предусмотрено условиями договора, заключенного преобладающим хозяйственным обществом (товариществом), или федеральным законом.

Статья 7. Открытые и закрытые общества568

1. Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его фирменном наименовании.

Изменение типа общества с закрытого на открытое и с открытого на закрытое осуществляется по решению общего собрания акционеров, принимаемому большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, определяемым в соответствии с пунктом 4 статьи 50 настоящего Федерального закона. Изменение типа общества требует внесения соответствующих изменений в фирменное наименование и устав общества. Изменение типа общества не является реорганизацией обществав форме преобразования.569

2.Число акционеров открытого общества не ограничено.

Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, если иной порядок, предусматривающий установление ограничений указанного права, не предусмотрен условиями договора, заключенного акционерами общества, либо условиями договора, заключенного обществом с приобретателем акций при их размещении, либо уставом общества для привилегированных акций. Иной порядок, предусматривающий установление ограничений права акционеров открытого общества отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, может устанавливаться на срок не более

567Предлагаемая норма возможно потребует внесения соответствующих изменений в пункт 2 ст. 105 ГК РФ, предусматривающих более широкие основания ответственности основного хозяйственого общества (товарищества).

568В принципе у нас не имеется абсолютной уверенности в том, что законом об акционерных обществах должны быть предусмотрены два отдельных типа акционерных обществ - открытые общества и закрытые общества. Вместо этого там, где это необходимо, возможно просто предусмотреть иные правила для акционерных обществ с небольшим числом акционеров. В России, однако, уже создано значительное число закрытых акционерных обществ. В связи с чем, на наш взгляд, с точки зрения практического подхода, вряд ли целесообразно исключать возможность использования указанного широко распространенного типа обществ.

569Положение о том, что изменение типа акционерного общества не является реорганизацией общества в форме преобразования служит цели окончательного прояснения возможной неясности, вызванной использованием понятия “преобразование” в подпункте 3 пункта 2 ст. 97 ГК РФ для обозначения изменения типа общества и того же понятия для обозначения одной из форм реорганизации юридического лица (пункт 1, ст. 57 ГК РФ, пункт 2 ст. 15, ст. 20 Закона об АО).

десяти лет с последующим неоднократным его возобновлением по соглашению всех акционеров, на которых распространяются указанные ограничения.570

3. Число акционеров - владельцев обыкновенных акций закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

В случае, если список акционеров - владельцев обыкновенных акций общества, имеющих право на участие в общем собрании акционеров насчитывает более пятидесяти акционеров при проведении двух следующих одно за другим годовых общих собраний, второе по счету годовое общее собрание акционеров принимает решение об изменении типа общества с закрытого на открытое и о внесении соответствующих изменений в устав общества. Если общим собранием акционеров указанное решение не принято, решение об изменении типа общества принимается советом директоров общества. В случае непринятия решения об изменении типа общества советом директоров общества общество признается открытым обществом с даты проведения второго по счету годового общего собрания акционеров, список акционеров - владельцев обыкновенных акций, имеющих право на участие в котором, насчитывает более пятидесяти. В указанном случае общество направляет каждому акционеру письменное уведомление об изменении типа общества с закрытого на открытое.

Акционер закрытого общества вправе обжаловать действия (бездействие) общества, связанные с непринятием решения об изменении типа общества с закрытого на открытое, в суд.

4. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, опционов на приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, продаваемых другим акционером, владельцем опционов на приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, этого общества, по цене предложения третьему лицу в порядке, предусмотренном статьей 37 настоящего Федерального закона, если иной порядок не установлен уставом общества или внутренним документом общества, утвержденным общим собранием акционеров.

Преимущественное право приобретения акций, опционов на приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется акционерами закрытого общества в течение 30 дней с даты предложения указанных ценных бумаг на продажу Если акционеры не воспользуются своим преимущественным правом приобретения акций, опционов на приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, предложенных на продажу, в указанный срок, преимущественное право приобретения ценных бумаг, которые не приобретены акционерами, имеет общество, которое вправе реализовать его в течение 30 дней с даты истечения срока на осуществление преимущественного права приобретения указанных ценных бумаг акционерами, если иное не установлено уставом закрытого общества.

570 Предлагаемая норма, предоставляющая акционерам открытого акционерного общества право устанавливать определенные ограничения права акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, потребует внесения изменений в абзац 1 пункта 1 ст. 97 ГК РФ, в соответствии с которым акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом.

5. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции, опционы на приобретение акций или ценные бумаги, конвертируемые в акции, и их свободную продажу.571

ГЛАВА II. СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ОБЩЕСТВА

Статья 8. Создание общества

Общество может быть создано путем учреждения или путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Статья 9. Учреждение общества

1.Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредительного собрания общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

2.Решение учредительного собрания должно содержать результаты голосования учредителей и принятые решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления и уполномочия лица (лиц), которому поручено представить документы общества на государственную регистрацию.

3.Решение об учреждении общества и об утверждении денежной оценки имущества, имущественных прав или иных прав, вносимых учредителями в оплату за акции общества, принимается учредителями единогласно.

4.Утверждение устава общества и избрание его органов управления осуществляется учредителями большинством не менее, чем в три четверти всех голосов, определяемым по количеству голосов, предоставляемых обыкновенными акциями, подлежащими размещению между всеми учредителями, если договором об учреждении общества не установлено большее количество голосов.

5.Учредители общества могут заключить между собой договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, а также количество, категорию (тип) и цену акций, подлежащих приобретению каждым акционером. Договор об учреждении

общества не является учредительным документом общества. Срок действия договора об учреждении общества определяется этим договором.572

571В Модели закона об акционерных обществах в настоящей статье, а также в абзаце 3 пункта 1 ст. 88 и абзаце 1 пункта 1 ст. 94 используется понятие подписки на акции и иные ценные бумаги и их свободной продажи. Для определения указанного понятия в ГК РФ в абзаце 1 пункта 1 ст. 97 использована аналогичная конструкция, однако в соответствии с абзацем 1 пункта 2 ст. 97 ГК РФ открытое общество “не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц“. Представляется, что в абзаце 1 пункта 1 и абзаце 1 пункта 2 ст. 97 ГК РФ, несмотря на редакционные расхождения, не имелось намерения на введение разных понятий.

572Предлагаемая норма потребует внесения изменений в пункт 1 ст. 98 ГК РФ, в соответствии с которым заключение учредителями общества договора, определяющего