!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary-1

с тем, что имеется особый риск нарушения интересов акционерного меньшинства сделкой, совершаемой при наличии конфликта интересов, при наличии стремления “инсайдеров” сокрыть указанные сделки, на наш взгляд, акционерам следует предоставить право доступа к докуметам бухгалтерского учета, имеющим отношение к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность.537

Обязанность хранения документов возлагается на акционерное общество в связи с необходимостью полного и правильного отражения его деятельности в целях обеспечения контроля за его деятельностью как в лице государства, так и в лице его органов и акционеров.

Срок хранения документов, указанных в пункте 1 ст. 89, Законом об АО не устанавливается. Представляется, что большинство документов, указанных в пункте 1 ст. 89 Закона об АО, должно храниться в течение определенного времени, например, в течение пяти лет, а затем передаваться на хранение в архив. Исключение составляют такие документы как, например, устав акционерного общества и изменения и дополнения в него, которые общество должно хранить постоянно.538

По мнению авторов настоящего Комментария редакция ст. 89 Закона об АО содержит ряд погрешностей технического порядка. Так, во-первых, в ней содержится требование для общества хранить протоколы ревизионной комиссии (ревизора) общества, в то время как в Законе об АО отсутствует прямое требование о ведении протокола заседания ревизионной комиссии общества.539 Во-вторых, ревизор, являющийся единоличным органом контроля, свои действия оформляет не протоколом заседания, а решением или предписанием и т.п. В-третьих, на общество следует возложить обязанность хранить не только документы заседания коллегиального исполнительного органа - протоколы, но и документы, оформляющие действия единоличного исполнительного органа, - приказы, распоряжения. В-четвертых, на общество следует возложить обязанность хранить не только документы, предусмотренные Законом об АО и правовыми актами Российской Федерации, но прежде всего документы, предусмотренные иными федеральными законами.540 Вместе с тем, в Законе об АО не следует определять документы, которые подлежат хранению акционерным обществом в соответствии с другими федеральными законами и иными правовыми актами. Перечень этих

537См. пункт 2 ст. 94 Модели закона об акционерных обществах.

538Пунктом 3 ст. 93 Модели закона об акционерных обществах документы общества разделены на две группы: одну группу составляют документы, которые общество должно хранить постоянно; вторую группу составляют документы, подлежащие передаче на хранение в архив по истечении пятилетнего срока.

539Требование о ведении протокола заседания ревизионной комиссии общества предусмотрено пунктом 5 ст. 89 Модели закона об акционерных обществах.

540О понятии “правовые акты” см. Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 1 Закона об АО.

документов, место и сроки их хранения должны устанавливаться указанными законами и правовыми актами.

Пункт 2 ст. 89 Закона об АО вводит определенные гарантии обеспечения доступа к документам, которые подлежат хранению акционерным обществом, для акционеров, кредиторов и иных заинтересованных лиц. Так, документы общества хранятся либо по месту нахождения его исполнительного органа, либо в ином месте. В последнем случае должно соблюдаться условие, связанное с тем, что “иное место” хранения документов общества должно быть, во-первых, известно, а, вовторых, доступно для акционеров, кредиторов общества и иных заинтересованных лиц. Наиболее целесообразным было бы хранить документы общества по месту нахождения его исполнительного органа. Представляется, что в положение пункта 2 ст. 89 Закона об АО о хранении документов общества в известном и доступном месте не следовало включать кредиторов и иных заинтересованных лиц.

На наш взгляд, требование ст. 89 Закона об АО о хранении обществом документов по месту нахождения его исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном для акционеров, кредиторов общества и иных заинтересованных лиц, отнюдь не порождает право кредиторов или иных заинтересованных лиц на ознакомление с указанными документами или их получение. Право акционеров на получение доступа к указанным документам, за рядом исключений, установлено ст. 91 Закона об АО. Кредиторы и иные лица, находящиеся в договорных отношениях с обществом, могут получить доступ к документам акционерного общества в случае, если такое право предусмотрено условиями заключенного договора. Государственные органы и лица, не имеющие договорных отношений с обществом, получат доступ к документам общества в случае, если такое право установлено иными федеральными законами или правовыми актами Российской Федерации.

Предоставление обществом информации (ст. 90 Закона об АО)

Комментируемая статья определяет требования по предоставлению обществом информации в соответствии с требованиями Закона об АО и иных правовых актов Российской Федерации.541 К числу органов, которым акционерное общество обязано предоставить информацию о его деятельности, относится ряд органов государственного управления, в частности финансовые, антимонопольные, налоговые, таможенные органы, органы статистики, прокуратуры, внутренних дел и т.д. Право указанных органов на получение определенной информации о деятельности акционерных обществ и обязанность общества предоставить

541 О понятиях “правовые акты” и “иные правовые акты” см. более подробно Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 1 Закона об АО.

такую информацию прежде всего предусмотрено федеральными законами о статусе указанных органов, а также правовыми актами Российской Федерации. В связи с изложенным представляется, что в ст. 90 Закона об АО следовало бы указать, что акционерное общество обязано предоставлять информацию не только в соответствии с требованиями Закона об АО и иных правовых актов Российской Федерации, но и в соответствии с иными федеральными законами.

Предоставление обществом информации акционерам (ст. 91 Закона об АО)

В ст. 91 Закона об АО предусмотрено, что акционерное общество обеспечивает акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 ст. 89 Закона об АО, за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества, и предоставляет им копии указанных документов за плату. Комментируемая статья Закона об АО дополняет ст. 52, которая определяет информацию (материалы), подлежащую предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

По мнению авторов настоящего Комментария название ст. 91 Закона об АО “Предоставление обществом информации акционерам” не вполне соответствует ее содержанию. В статье регулируется не порядок информирования акционеров в целом, т.е. предоставление информации о деятельности акционерного общества, а вопросы, связанные с порядком предоставления информации, содержащейся в конкретных документах общества, - а именно “доступ” к документам. Так, пунктом 2 ст. 91 Закона об АО предусмотрена непосредственная обязанность акционерного общества предоставить акционеру по его требованию копии документов, за что взимается плата. Размер платы устанавливается акционерным обществом и не может превышать стоимости расходов на изготовление копий документов и оплаты расходов, связанных с направлением документов по почте. Представляется, что ст. 91 Закона об АО следовало бы озаглавить “Предоставление акционерам документов общества”.

Акционерам предоставляются все документы, предусмотренные пунктом 1 ст. 89 Закона об АО, за исключением двух групп документов специального характера - документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества. Основанием исключения из числа документов, предоставляемых акционерным обществом акционерам, двух групп документов специального характера является необходимость введения разумных рамок для доступа акционеров к документам общества и обеспечения гарантий от их некомпетентного вмешательства в исполнительно-распорядительную деятельность общества. Так, в практике деятельности акционерных обществ могут возникнуть проблемы, связанные с тем, что один или несколько “излишне любопытных” и обладающих избытком свободного

времени акционеров “закидают” акционерное общество запросами о предоставлении множества бухгалтерских документов, что только приведет к дезорганизации работы бухгалтерии и потере рабочего времени ее сотрудников. По мнению авторов Комментария не усматривается логики в том, что из числа документов, предоставляемых акционерам общества, исключены только документы коллегиального исполнительного органа общества.542 Кроме того, акционерам следует предоставить право доступа к документам, включая документы бухгалтерского учета, имеющим отношение к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, с тем, чтобы акционеры могли определить для себя, действительно ли сделка заключена добросовестно.

Недостатком законодательной техники пункта 2 ст. 91 Закона об АО является совершенно некорректная отсылка к пункту 1 ст. 89 Закона об АО при возложении на общество обязанности предоставления копий документов по требованию акционера, поскольку для двух групп документов специального характера из перечня документов пункта 1 ст. 89 Закона об АО пунктом 1 ст. 91 Закона предусмотрены исключения. В пункте 2 ст. 91 Закона об АО логичным было бы предусмотреть аналогичное исключение для документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа, а также для приказов и распоряжений единоличного исполнительного органа. В противном случае из Закона об АО следует, что акционер вправе получить копии документов, к которым у него нет доступа.543 В соответствии с пунктом 2 ст. 91 Закона об АО общество обязано предоставить акционеру копии “иных документов общества, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации”. Аналогичное положение следовало бы предусмотреть в пункте 1 ст. 91 Закона об АО.544

Наличие в ст.ст. 91, 89 Закона об АО перечня документов, доступ к которым обеспечивается акционерам, фактически не допускает доступа для них к иным документам. Указанное ограничение находится в противоречии с положением пункта 1 ст. 67 ГК РФ, в соответствии с которым участники хозяйственного товарищества или общества вправе получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

542Как уже ранее указывалось (см. Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 89 Закона об АО), общество должно также хранить приказы и распоряжения единоличного исполнительного органа. Приказы и распоряжения единоличного исполнительного органа также должны быть исключены из числа документов, предоставляемых акционерам в соответствии со ст. 91 Закона об АО.

543См. пункты 2, 3 ст. 94 Модели закона об акционерных обществах.

544О понятии “правовые акты” см. Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 1 Закона об АО.

Представляется, что указанное противоречие могло бы быть устранено путем внесения изменения в пункт 1 ст. 67 ГК РФ с тем, чтобы его требования применялись только в случае, если иное не предусмотрено федеральными законами о хозяйственных товариществах и обществах.

Обязательное опубликование обществом информации (ст. 92 Закона об АО)

Пункт 1 ст. 92 Закона об АО обязывает открытое акционерное общество опубликовать в средствах массовой информации документы, которые выделены в пять групп. Первую группу составляют финансовые документы: годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Ко второй группе относится документ о выпуске акционерным обществом акций; так, в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, опубликованию подлежит проспект эмиссии акций общества.545 В третью группу документов входит сообщение о проведении общего собрания акционеров. Четвертую группу составляют списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций. Наконец, в пятую группу входят сведения, определяемые Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

В соответствии с постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 08.05.1996 г. № 9 “О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации” открытое акционерное общество в дополнение к сведениям, указанным в пункте 1 ст. 92 Закона об АО:

“Обязано публиковать:

-соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала;

-количество акционеров;

-наименование, организационно - правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного теле-фона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором, имеющим лицензию ФКЦБ России;

-наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер

контактного телефона, если акционерное общество в соответствии с

545 О понятии “правовые акты” см. Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 1 Закона об АО.

законодательством Российской Федерации осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг.”546

Как с точки зрения юридической техники, так и по существу содержания, указанное постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг критиковать особого труда не составит. С точки зрения существа содержания применение постановления следовало бы ограничить только акционерными обществами, которые являются действительно открытыми (“публичными”): например, обществами с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи или обществами, осуществившими свободную продажу акций. Более того, не усматривается необходимости вводить дополнительные требования по отдельному опубликованию соотношения, которое акционер может без труда вычислить самостоятельно, используя данные, содержащиеся в бухгалтерском балансе общества. Что касается третьей и четвертой группы из указанного перечня требований, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг вполне достаточным было потребовать, чтобы открытое акционерное общество публиковало наименование, почтовый адрес и номер контактного телефона держателя реестра владельцев именных ценных бумаг общества.

В ряде случаев в постановлении используется терминология, которая не соответствует понятийному аппарату, используемому в ГК РФ, Законе об АО и Законе о рынке ценных бумаг. Так, например, это относится к следующему: 1) в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг акционерное общество должно вести рееестр владельцев именных ценных бумаг, но отнюдь не реестр самих именных ценных бумаг; 2) понятие “подразделение” акционерного общества ни в ГК РФ, ни в Законе об АО не определено.

Пунктом 2 ст. 92 Закона об АО установлена обязанность любого акционерного общества, включая закрытые общества, опубликовывать информацию в случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг в объеме и порядке, установленных Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

В соответствии с постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 07.05.1996 г. № 8 “О порядке и объеме информации, которую акционерное общество обязано публиковать в случае публичного размещения им облигаций и иных ценных бумаг” акционерное общество в случае публичного размещения облигаций и иных ценных бумаг обязано:

а) опубликовать в течение пяти дней со дня принятия акционерным обществом решения о размещении облигаций и иных ценных бумаг

546 Выдержка из текста постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг авторами Комментария приведена в кавычках как цитируемый текст намеренно с целью обращения внимания на уровень юридической техники документа.

О привлечении специализированного регистратора см. более подробно Часть II Комментария, глава VI, комментарий ст. 44 Закона об АО.

информацию о таком решении, в том числе наименование органа, принявшего это решение, и дату его принятия;

б) опубликовать в течение пяти дней со дня государственной регистрации облигаций и иных ценных бумаг следующую информацию:

-наименование эмитента;

-вид и форму размещаемых ценных бумаг;

-количество размещаемых ценных бумаг;

-сроки и условия размещения ценных бумаг;

-дату и номер государственной регистрации ценных бумаг;

-место (места) и порядок ознакомления с проспектом эмиссии размещаемых ценных бумаг;

в) опубликовать в течение месяца со дня утверждения акционерным обществом итогов размещения облигаций и иных ценных бумаг следующую информацию:

- наименование эмитента;

-наименование органа, утвердившего итоги размещения ценных бумаг, и дату утверждения;

-вид и форму размещенных ценных бумаг;

-количество размещенных ценных бумаг.

Информация, указанная в постановлении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, публикуется в “Приложении к Вестнику Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации”.547

К сожалению, как это уже стало типичным для целого ряда постановлений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, при разработке указанного постановления была использована неупотребляемая терминология, и Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг не заботило, представляет ли информация, которую требуется публиковать, интерес для инвесторов. Совершенно непонятны основания, по которым информация должна публиковаться до государственной регистрации выпуска ценных бумаг, если ценные бумаги не могут быть выпущены до того, как они зарегистрированы. Кроме того, инвесторам нет никакого дела до того, какой именно орган общества и когда утвердил итоги размещения ценных бумаг.

Представляется, что ст. 92 в Законе об АО вообще является излишней. Она фактически дублирует нормы ст. 52 Закона об АО, которые сформулированы более грамотно. Единственной “новеллой”, содержащейся в ст. 92 Закона об АО, является требование об обязательном опубликовании открытым акционерным обществом списков

547 Наименование комиссии изменено Законом о рынке ценных бумаг.

аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций. Было бы вполне логичным дополнить указанным требованием пункта 4 ст. 52 Закона об АО.548

Ст. 52 Закона об АО, по мнению авторов настоящего Комментария, является наиболее подходящей для установления требования о ежегодном предоставлении акционерным обществом информации его акционерам, поскольку каждое общество обязано проводить общее собрание акционеров не реже одного раза в год.

Пунктами 1, 2 ст. 97 ГК РФ уже предусмотрено требование об опубликовании акционерным обществом годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков. Требование ГК РФ об опубликовании обществом информации значительно уже и потребует от общества меньших расходов нежели требование, предусмотренное ст. 92 Закона об АО. К сожалению, Закон об АО расширяет требование ГК РФ об опубликовании обществом информации в то время, как, по мнению авторов Комментария, было бы целесообразным внести изменение в ст. 97 ГК РФ, с тем, чтобы требование об опубликовании годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков распространялось на открытые и закрытые акционерные общества только в случаях, предусмотренных Законом об АО, иными федеральными законами и правовыми актами Российской Федерации. При этом в Законе об АО следует ограничить это требование, установив его только для открытых акционерных обществ с числом акционеров более одной тысячи и открытых и закрытых акционерных обществ, размещающих акции и иные ценные бумаги по открытой подписке.

К еще более глубокому сожалению авторов Комментария вышеуказанная проблема Закона об АО усугубилась перечнем дополнительных сведений, которые должно публиковать открытое акционерное общество в соответствии с постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 08.05.1996 г. № 9. Указанное постановление, на наш взгляд, есть свидетельство отсутствия понимания предмета, требующего регулирования. На наш взгляд, в постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг следует как можно быстрее внести изменения, связанные с ограничением сферы применения устанавливаемых требований только открытыми акционерными обществами с числом акционеров более одной тысячи и акционерными обществами, размещающими акции и иные ценные бумаги по открытой подписке.

548 Пунктом 4 ст. 53 Модели закона об акционерных обществах при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров предусмотрено предоставление акционерам всей информации (материалов), подлежащей ежегодному опубликованию открытым обществом в соответствии со ст. 92 Закона об АО. Модель закона об акционерных обществах не имеет статьи, аналогичной статье 92 Закона об АО.

Ст. 92 Закона об АО не содержит конкретных указаний относительно сроков опубликования перечисленных в ней документов. Таким образом, акционерное общество сможет обеспечить выполнение требований ст. 92 Закона об АО об опубликовании информации одновременно с сообщением о проведении годового общего собрания акционеров. В соответствии с пунктом 2 ст. 52 Закона об АО срок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров устанавливается уставом общества, и сообщение должно быть осуществлено не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения собрания для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций549 более одной тысячи. Было бы логичным в то же самое время опубликовать годовой отчет общества, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков, поскольку указанные документы должны быть представлены на утверждение общего собрания акционеров (подпункт 11 пункта 1 ст. 48 Закона об АО).

Пунктом 1 ст. 92 Закона об АО предусмотрено, что открытое акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать сообщение о проведении общего собрания акционеров “в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом”. Предположительно, указанная норма содержит отсылку к ст. 52 Закона об АО, в соответствии с которой общество вправе сообщить акционерам о проведении общего собрания акционеров либо путем направления им письменного уведомления либо опубликования информации (пункт 1 ст. 52 Закона об АО). Представляется, что в том случае, когда акционерное общество для сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров останавливает свой выбор на направлении письменного уведомления, предусмотренного ст. 52 Закона об АО, обществу не требуется опубликовывать сообщение о проведении общего собрания акционеров в соответствии со ст. 92 Закона об АО.

Одна из целей, которую преследуют положения абзаца 2 пункта 1 ст. 97 ГК РФ и пункта 1 ст. 92 Закона об АО, состоит в предоставлении информации об акционерном обществе широкой общественности. На наш взгляд, указанное требование должно применяться только в отношении акционерных обществ со значительным числом акционеров, при этом оно является исключительно опасным для акционерных обществ с небольшим числом акционеров. На практике одного этого требования будет достаточно для того, чтобы многие отказались от использования формы открытого акционерного общества. В таком случае они вынуждены будут использовать имеющиеся альтернативы, такие как закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью, которые могут быть связаны с рядом других проблем, но тем не менее будут более предпочтительными нежели предоставление финансовой информации и списков аффилированных лиц широкой общественности, включая мафиозные круги. Особенно опасным является требование Закона об АО

549 О понятии “голосующие акции” общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

об опубликовании списков аффилированных лиц, поскольку для открытого акционерного общества с небольшим числом акционеров это означает оглашение имен основных акционеров с указанием количества принадлежащих им акций. За предоставление указанной информации единственно, кто со всей очевидностью должен быть благодарен Закону об АО, это мафиозные группы.

Информация об аффилированных лицах акционерного общества (ст. 93 Закона об АО)

В соответствии с пунктом 2 ст. 93 Закона об АО аффилированное лицо акционерного общества обязано в письменной форме уведомить общество о принадлежащих ему акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

Понятие “аффилированное лицо”, содержащееся в ст.ст. 80-82 и 93 Закона об АО, в законодательном акте употребляется впервые. Ранее это понятие введено Положением об инвестиционных фондах и Положением о специализированных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан, утвержденными Указом Президента РФ от 07.10.1992 г. № 1186 “О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий”. Так, в соответствии с пунктом 4 Положения об инвестиционных фондах, утвержденного Указом Президента РФ от 07.10.1992 г. № 1186, в целях указанного Положения под аффилированным лицом физического или юридического лица (акционерного общества, товарищества, государственного предприятия) понимается его управляющий, директора и должностные лица, учредители, а также акционеры, которым принадлежит двадцать пять и более процентов его акций, или предприятие, в котором этому лицу принадлежат двадцать пять и более процентов голосующих акций. В число аффилированных лиц управляющего входят все инвестиционные фонды, заключившие с ним договор об управлении инвестиционным фондом. Пункт 4 Положения о специализирован-ных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан, утвержденного Указом Президента РФ от 07.10.1992 г. № 1186, содержит аналогичное понятие аффилированного лица.

По мнению авторов настоящего Комментария, понятие аффилированного лица, используемое в законодательстве для инвестиционных фондов, значительно уже понятия аффилированного лица, которое требуется ввести в законодательство об акционерных обществах. Так, например, аффилированными отдельные лица следует признавать не только по отношению к акционерному обществу, но и по отношению друг к другу.