А.С. Селивановский

"ТЕХНИЧЕСКАЯ" ЭМИССИЯ ОБЛИГАЦИЙ <1>

--------------------------------

<1> Исследование осуществлено в рамках программы "Научный фонд НИУ ВШЭ" в 2013 - 2014 гг., проект N 12-01-0074 "Защита прав инвесторов на фондовом рынке: современные вызовы".

Селивановский А.С., кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права НИУ ВШЭ.

Эмиссия корпоративных облигаций регламентирована Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Федеральный закон о РЦБ), Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (далее - Стандарты эмиссии) <1>.

--------------------------------

<1> В настоящей статье рассматриваются только отношения, связанные с эмиссией облигаций хозяйственными обществами, которые не являются кредитными организациями.

Установлено, что для регистрации отчета об итогах эмиссии облигаций эмитент обязан представить в ФСФР России платежное поручение, которым подтверждается факт уплаты эмитентом государственной пошлины, взимаемой в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах за государственную регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Указанный документ должен содержать отметку банка об исполнении эмитентом обязанности по уплате указанной государственной пошлины <1>. Иными словами, установлено требование об оплате облигаций денежными средствами. При обычной эмиссии облигаций так и происходит.

--------------------------------

<1> Пункт 2.6.4 Стандартов эмиссии.

Но в некоторых случаях эмитенты проводят так называемую "техническую" эмиссию облигаций - размещают облигации не с целью привлечения новых денежных средств, а для обмена "старых" облигаций, срок погашения по которым истек или истекает в ближайшее время, на "новые" облигации, срок погашения которых наступит через несколько лет. Выпустить облигации для обмена законодательство Российской Федерации не позволяет. Эмитент, как правило, не имеет достаточно средств для погашения "старых" облигаций и не может найти инвестора, который предоставит эмитенту финансирование (посредством кредита, займа, приобретения облигаций или иным способом) и примет на себя кредитный риск эмитента. То есть "техническая" эмиссия означает, что эмитент проводит эмиссию облигаций сам себе, без получения соответствующих средств в оплату облигаций.

При "технической" эмиссии облигаций проводятся все мероприятия, формально соответствующие установленным требованиям. Очевидная проблема для эмитента - необходимость представления соответствующих платежных документов в ФСФР России для регистрации отчета об итогах эмиссии, без которого обращение облигаций не допускается <1>. Эту проблему решают следующими способами:

--------------------------------

<1> Пункт 8 ст. 24 Федерального закона о РЦБ.

1) эмитент выдает заем покупателю облигаций, в этот же день получает эту же сумму денег в оплату облигаций;

2) покупатель облигаций получает однодневный кредит от банка, переводит сумму кредита эмитенту в оплату облигаций, в этот же день эмитент предоставляет заем покупателю, который немедленно погашает кредит.

Приведем несколько примеров.

Облигации "Амурметалла".

В 2008 г. ОАО "Амурметалл" <1> столкнулось с резким падением спроса на производимую продукцию при одновременном падении цен на нее. По состоянию на 1 января 2009 г. "Амурметалл" имел значительные заимствования как по банковским кредитам, так и по облигациям. В частности, в обращении находились три выпуска облигаций на общую сумму 6,5 млрд. руб.

--------------------------------

<1> ОАО "Амурметалл" (г. Комсомольск-на-Амуре) зарегистрировано в феврале 1997 г. Основной актив ОАО "Амурметалл" - электрометаллургический завод по выплавке стали с последующим переделом в сортовой и листовой прокат. Предприятие производит сталь для армирования железобетонных конструкций, прокат угловой, круглый, проволоку, катанку, тонколистовой и толстолистовой прокат, гнутый профиль, ограждения дорожные металлические барьерного типа, трубы стальные электросварные, водогазопроводные, заготовку сортовую и слябовую. На базе электрометаллургического завода "Амурметалл" образована группа "Амурметалл", в которую также входят предприятия, обслуживающие производство, осуществляющие сбор и обработку лома черных металлов, а также сеть металлобаз по розничной торговле металлопродукцией.

В отсутствие возможности рефинансировать долги "Амурметалл" в течение первого квартала 2009 г. вел переговоры о реструктуризации обязательств по облигациям. Держателям облигаций предлагалась схема с заменой ранее размещенных облигаций на новые облигации, которые выпускались специально для реструктуризации.

В апреле 2009 г. "Амурметалл" разместил своей аффилированной компании ООО "Торговый дом Амурметалл" (далее - Торговый дом) облигации серии 07 на общую сумму 6 млрд. руб. Для размещения облигаций серии 07 "Амурметалл" выдал Торговому дому заем на 6 млрд. руб. под 13% годовых. В тот же день на расчетный счет "Амурметалла" в том же банке поступило 6 млрд. руб. в оплату облигаций серии 07. "Амурметалл" передал облигации серии 07 Торговому дому. Примечательно, что в день выдачи займа на расчетном счете "Амурметалла" было 5 млн. руб., поэтому исполнение договора займа осуществлялось частями.

Облигации серии 02 "Нутринвестхолдинга".

9 июня 2009 г. ОАО "Нутринвестхолдинг" (далее - "Нутритек") <1> должно было погасить облигации серии 01 общей номинальной стоимостью 1,2 млрд. руб. Еще весной руководство эмитента начало переговоры с инвесторами о реструктуризации облигаций. В рамках согласованного плана реструктуризации дефолтные облигации 01 планировалось обменять на новые. Для этого была организована "техническая" эмиссия облигации серии 02, размещенная по закрытой подписке ООО "Си-Ай-Джи Брокер".

--------------------------------

<1> ОАО "Нутринвестхолдинг" было создано в апреле 1999 г. и осуществляло функции управления производственными компаниями, входящими в группу "Нутритек". Группа "Нутритек" была основана в 1990 г. и являлась одним из крупнейших российских производителей продуктов питания (детское и детское специализированное питание, лечебное питание, а также молочная продукция).

6 ноября 2009 г. ООО "Си-Ай-Джи Брокер" получило однодневный кредит в банке на сумму 1,32 млрд. руб. В тот же день оно перечислило эту же сумму эмитенту в оплату облигаций и тут же получило 1,32 млрд. руб. от "Нутритека" по договору займа. После регистрации в ФСФР России отчета об итогах выпуска облигаций ООО "Си-Ай-Джи Брокер" передало "Нутритеку" все облигации в погашение займа.

Многие специалисты не усматривают в "технической" эмиссии никакого порока.

Действительно, если эмитент исполняет свои обязательства по облигациям, больших проблем у инвесторов (владельцев облигаций и иных кредиторов) не возникает <1>.

--------------------------------

<1> Есть примеры погашения "новых" облигаций, которые были выпущены для реструктуризации дефолтных: облигации ОАО "Аптечная сеть 36,6" номинальным объемом 2 млрд. руб. (рег. номер 4-02-07335-А), размещенные по закрытой подписке ООО "Аптеки 36,6 "Область", были погашены в определенный в соответствующем решении срок - 5 июня 2012 г.

Иное дело, когда эмитент находится в опасном финансовом положении: тогда "техническая" эмиссия может привести к крайне неприятным для кредиторов эмитента последствиям. "Техническая" эмиссия не только часто используется для благой цели реструктуризации обязательств по облигациям, по которым допущен дефолт <1>, но и имеет для эмитента вторую, быть может, не менее важную цель - обеспечить реальному бенефициару группы компаний, в которую входит эмитент (далее - реальный бенефициар) <2>, контроль процедуры банкротства. При этом используется несколько весьма эффективных для эмитента вариантов. Если владельцы облигаций не соглашаются на обмен облигаций, то эмитент в течение короткого времени оказывается в процедуре банкротства - наблюдении. При этом контроль руководителей эмитента сохраняет реальный бенефициар. "Технический" инвестор подает заявление о включении своего требования, основанного на "новых" облигациях, в реестр кредиторов эмитента. Кроме того, реальный бенефициар организует скупку некоторого пакета дефолтных облигаций по ценам, составляющим от 5 до 30% от номинала, через контролируемые им компании. В итоге конкурсные кредиторы, контролируемые реальным бенефициаром, получают большинство на собрании кредиторов должника-эмитента и спокойно "избирают" удобного конкурсного управляющего. Остальные - реальные - конкурсные кредиторы имеют весьма ограниченный арсенал средств для защиты своих интересов в банкротстве, поэтому конкурсная масса практически не пополняется, и "похороны" эмитента проходят "тихо и мирно" к удовольствию реального бенефициара.

--------------------------------

<1> Согласно п. 6.2.10 Стандартов эмиссии дефолт - это существенное нарушение условий заключенного договора облигационного займа в случае:

1) просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более семи дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

2) просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

<2> Будет даже точнее говорить о реальном собственнике эмитента, т.е. о физических лицах, владеющих бизнесом группы компаний, в которую входит эмитент.

На практике это можно наблюдать, в частности, в приведенных выше примерах с "Амурметаллом" и "Нутритеком".

Ситуация с "Амурметаллом".

Планируемая реструктуризация обязательств "Амурметалла" не состоялась, и 29 июня 2009 г. Арбитражным судом Хабаровского края по заявлению одного из кредиторов в отношении ОАО "Амурметалл" была введена процедура наблюдения. Его кредиторы стали обращаться в арбитражный суд с заявлениями о включении в реестр кредиторов своих требований. Среди прочих было заявлено и требование Торгового дома на сумму 6,2 млрд. руб. по облигациям серии 07. Это требование Торгового дома превышало более чем вдвое размер требования крупнейшего реального кредитора, предоставившего кредит на 2 млрд. "живых" рублей.

Ситуация с "Нутринвестхолдинг".

Нутритек обменял около половины дефолтных облигаций. По облигациям серии 02 не было произведено ни одного платежа. Владельцы облигаций серии 02 вынуждены были обращаться в арбитражный суд с исками о взыскании средств по этим облигациям, так же как и владельцы облигаций серии 01. После введения в отношении ОАО "Нутринвестхолдинг" процедуры банкротства в реестр требований от ряда компаний, связанных с эмитентом, были поданы требования, основанные на облигациях серии 02. Таким образом получилось, что требования компаний, контролируемых реальными бенефициарами группы "Нутритек", по приобретенным ими облигациям существенно превышали требования кредиторов, не связанных с должником и реальными бенефициарами.