!Корпоративное право 2023-2024 / Блэк Б., Краакман Р., Тарасова А._Комментарий к ФЗ Об АО

(не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества).183

Пункт 7 ст. 49 Закона об АО. Уставом общества определяются порядок и сроки доведения до сведения акционеров решений, принятых общим собранием акционеров, а также итогов голосования.

Абзацы 2, 3 пункта 1 ст. 52 Закона об АО. Уставом общества определяется форма сообщения акционерам о проведении общего собрания; если уставом общества определенная форма сообщения не предусмотрена, уведомление о проведении общего собрания акционеров осуществляется заказным письмом.184

Абзац 1 пункта 2 ст. 52 Закона об АО. Уставом общества должен быть установлен срок сообщения акционерам о проведении общего собрания (не менее чем за 30 дней до даты проведения собрания для общества с числом акционеров более одной тысячи).

Абзац 1 пункта 1 ст. 66 Закона об АО. Порядок избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества должен быть предусмотрен Законом об АО или уставом общества.

Пункт 3 ст. 66, пункт 2 ст. 68 Закона об АО. Уставом должен быть определен количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества (не менее семи членов для общества с числом акционеров более одной тысячи, не менее девяти членов для общества с числом акционеров более десяти тысяч).185

Пункт 2 ст. 68 Закона об АО. Уставом должен быть определен кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества (кворум составляет не менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества).

Другие положения ГК РФ и Закона об АО требуют от общества в определенных случаях вносить в устав уточняющие положения:

Абзац 1 пункта 6 ст. 98 ГК РФ. Сведения о том, что общество создано одним лицом или состоит из одного лица в случае приобретения

183Проблема состоит в том, что поскольку члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются сроком на один год (абзац 1 пункта 1 ст. 66 Закона об АО), годовое общее собрание должно проводиться каждый год в один и тот же день.

184В соответствии с абзацем 2 пункта 1 ст. 52 Закона об АО требуется определение формы сообщения акционерам о проведении общего собрания уставом общества или решением общего собрания акционеров. Вместе с тем, в соответствии с абзацем 3 пункта 1 ст. 52 Закона об АО, если форма сообщения не предусмотрена уставом общества, то единственно возможная форма сообщения - заказным письмом.

185В соответствии с абзацем 1 пункта 3 ст. 66 Закона об АО количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества должно быть установлено уставом или решением общего собрания. Однако, пункт 2 ст. 68 Закона об АО рассматривает их количество, как установленное уставом.

акционером всех акций общества, должны содержаться в уставе общества.186

Абзац 1 пункта 2 ст. 32 Закона об АО. В случае размещения обществом привилегированных акций в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость по привилегированным акциям каждого типа.

Абзац 2 пункта 2 ст. 32 Закона об АО. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух или более типов, то уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций.

Абзац 1 пункта 1 ст. 34 Закона об АО. Акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены учредителями в течении срока, определенного уставом общества (указанный срок не должен превышать одного года с момента регистрации общества, если иное не установлено федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц).

Абзац 2 пункта 1 ст. 69 Закона об АО. Для общества, имеющего одновременно единоличный и коллегиальный исполнительные органы, уставом общества должна быть определена компетенция каждого из них.

Ряд вопросов должен быть урегулирован либо уставом общества, либо в иной форме: внутренним документом, договором о создании общества или решением общего собрания акционеров:

Абзац 1 пункта 2 ст. 34 Закона об АО. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества.

Абзац 1 пункта 2 ст. 7, абзац 1 пункта 1, пункт 2 ст. 39 Закона об АО. Открытое общество вправе проводить размещение акций посредством открытой и закрытой подписки; уставом общества может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки; уставом общества или решением общего собрания акционеров определяются способы размещения (открытая или закрытая подписка) открытым обществом акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Абзац 1 пункта 4 ст. 42 Закона об АО. Уставом общества или решением общего собрания акционеров определяется дата выплаты годовых дивидендов.

Пункт 5 ст. 49 Закона об АО. Порядок принятия общим собранием решения по порядку ведения общего собрания акционеров

186 Более подробно см. комментарий ст. 9 Закона об АО в настоящей главе Комментария.

устанавливается уставом общества или внутренним документом общества, утвержденным решением общего собрания акционеров.

Подпункт 14 ст. 65, пункт 1 ст. 68 Закона об АО. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества, утвержденным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

При решении многих вопросов Закон об АО предусматривает возможность установить альтернативные варианты или дополнительные способы их решения, включая более детальное регулирование, в уставе общества:

Абзац 6 пункта 1 ст. 67 ГК РФ. Учредительными документами хозяйственного общества могут быть установлены дополнительные права участников общества.

Пункт 4 ст. 2 Закона об АО. Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Пункт 2 ст. 4 Закона об АО. Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с федеральными законами в уставе общества не установлено иное (в настоящее время указанных законов, устанавливающих иной подход, не имеется).

Абзац 4 пункта 3 ст. 7 Закона об АО. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Абзац 2 пункта 3 ст. 11 Закона об АО. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.187

Абзац 2 пункта 1 ст. 12, пункт 2, абзац 3 пункта 3 ст. 28, подпункт

6 ст. 65 Закона об АО. Уставом общества или решением общего собрания акционеров совету директоров (наблюдательному совету) общества может быть предоставлено право принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций и о внесении соответствующих изменений в устав.

Абзац 2 пункта 1 ст. 27 Закона об АО. Уставом общества могут быть определены количество и номинальная стоимость объявленных акций каждой категории (типа), которые общество вправе размещать.

187 Подробный комментарий настоящей нормы см. в настоящей главе Комментария ниже, раздел, озаглавленный: “Ограничения размера участия в капитале и права голоса”.

Абзац 4 пункта 1 ст. 27 Закона об АО. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

Абзац 2 пункта 1 ст. 29, абзац 1 пункта 1 ст. 72 Закона об АО.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

Абзац 1 пункта 1 ст. 32 Закона об АО. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не обладают правом голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об АО или уставом общества.

Абзац 3 пункта 2 ст. 32 Закона об АО. Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии.

Абзац 4 пункта 2 ст. 32 Закона об АО. В уставе общества могут быть определены также возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов.

Пункт 5 ст. 32 Закона об АО. Устав общества может предусматривать право голоса по привилегированным акциям определенного типа, если уставом общества предусмотрена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции. При этом владелец такой привилегированной акции обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

Пункт 1 ст. 33 Закона об АО. Общество вправе в соответствии с его уставом размещать облигации и иные ценные бумаги, кроме акций.

Пункт 2 ст. 33, подпункт 7 ст. 65 Закона об АО. Общество вправе размещать облигации и иные ценные бумаги, иные кроме акций, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Абзац 1 пункта 2, абзац 3 пункта 3 ст. 34 Закона об АО. Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества.

Абзац 2 пункта 4 ст. 34 Закона об АО. Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Пункт 2 ст. 35 Закона об АО. Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества для приобретения акций общества, продаваемых акционерами, и их последующего размещения его работникам.

Пункт 1 ст. 40 Закона об АО. В случае размещения обществом (имеется ввиду открытое общество) посредством открытой подписки голосующих акций188 и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, с их оплатой деньгами уставом общества может быть предусмотрено, что акционеры - владельцы голосующих акций имеют преимущественное право приобретения этих ценных бумаг.189

Абзац 1 пункта 1 ст. 42 Закона об АО. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о выплате дивидендов, если иное не установлено уставом общества.

Абзац 2 пункта 1 ст. 42 Закона об АО. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, иным имуществом.

Подпункт 8 пункта 1 ст. 47, подпункт 10 ст. 65, абзац 1 пункта 3

ст. 69 Закона об АО. Решение об образовании исполнительного органа общества, досрочном прекращении его полномочий принимается общим собранием акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Абзац 1 пункта 2 ст. 49 Закона об АО. Решение общего собрания акционеров принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций190 общества, принимающих участие в собрании, если Законом об АО или уставом общества для принятия решения не предусмотрено большее число голосов акционеров.

Абзац 2 пункта 2 ст. 49 Закона об АО. Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по

188О понятии “голосующие акции” см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

189Представляется, что уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения ценных бумаг и в иных случаях. См. Часть II Комментария, глава IV, комментарий ст. 40 Закона об АО.

190О понятии “голосующие акции” см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено Законом об АО или уставом общества.

Пункт 3 ст. 49 Закона об АО. Решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 12 и 15-20 пункта 1 ст. 48 Закона об АО, принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров

(наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.191

Пункт 1 ст. 53 Закона об АО. Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее, чем 2 процентов голосующих акций192 общества, вправе внести предложения в повестку дня годового общего собрания и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Абзац 2 пункта 3 ст. 58 Закона об АО. Для общего собрания акционеров, созванного взамен несостоявшегося, уставом общества с числом акционеров более пятисот тысяч может быть предусмотрен кворум меньший, нежели участие акционеров, обладающих тридцатью процентами голосов.

Aбзац 2 пунктa 1 ст. 64 Закона об АО. Устав общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций193 менее пятидесяти может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание. В этом случае устав должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопрос о проведении общего собрания и об утверждении его повестки дня.194

Подпункт 19 ст. 65 Закона об АО. Уставом общества можно отнести к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества решение иных вопросов, кроме предусмотренных Законом об АО.

Абзац 2 пункта 2 ст. 66 Закона об АО. Уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров,

191Легкость, с которой норма пункта 3 ст. 49 Закона об АО предоставляет право установить в уставе альтернативное положение, противоречит иным нормам Закона об АО. См. более подробно Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

192О понятии “голосующие акции” см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

193О понятии “голосующие акции” см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

194В настоящей норме указывается только часть из целого перечня вопросов, связанных с созывом общего собрания акционеров, которые должны быть урегулированы уставом, если у общества нет совета директоров (наблюдательного совета) общества. См. Часть II Комментария, глава VIII, комментарий ст. 64 Закона об АО.

могут устанавливаться требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Пункт 4 ст. 66 Закона об АО. Уставом общества с числом акционеров менее одной тысячи может быть предусмотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Пункт 1 ст. 67 Закона об АО. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и может быть в любое время переизбран тем же числом голосов, если иное не предусмотрено уставом общества.

Пункт 2 ст. 67 Закона об АО. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола и председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Пункт 1 ст. 68 Закона об АО. Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного органа, а также иных лиц, определенных уставом общества.

Пункт 1 ст. 68 Закона об АО. Уставом общества может быть предусмотрена возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием (опросным путем).

Абзац 1 пункта 3 ст. 68 Закона об АО. Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов присутствующих, если Законом об АО, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено иное.

Пункт 4 ст. 69 Закона об АО. Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом общества, членами коллегиального исполнительного органа общества, управляющей организацией или управляющим, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Пункт 2 ст. 72 Закона об АО. Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено Законом об АО и уставом общества (номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, не должна быть менее девяноста процентов от уставного капитала общества).

Абзац 2 пункта 4 ст. 72 Закона об АО. Оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами, если иное не установлено уставом общества.

Пункт 6 ст. 72 Закона об АО. Общество осуществляет приобретение привилегированных акций по цене, установленной уставом, или по рыночной стоимости акций, определяемой в соответствии со ст. 77 Закона об АО.

Пункт 2 ст. 80 Закона об АО. Уставом общества или общим собранием акционеров может быть предусмотрено освобождение лица, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом приобрело 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества, от обязанности в течение 30 дней с даты приобретения предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества (имеется ввиду цена приобретения акций данным лицом и его аффилированными лицами) за последние шесть месяцев, предшествующие дате приобретения 30 или более процентов акций общества.

Абзац 1 пункта 2 ст. 85 Закона об АО. Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества по вопросам, не предусмотренным Законом об АО, определяется уставом общества.

Пункт 1 ст. 89 Закона об АО. В уставе общества могут быть предусмотрены документы, которые общество обязано хранить, в дополнение к документам, предусмотренным Законом об АО.

Наконец, норма абзаца 3 пункта 3 ст. 11 Закона об АО предоставляет широкие возможности для включения в устав иных положений, не противоречащих Закону об АО, и иным федеральным законам. С учетом указанной возможности многие нормы Закона об АО, определяющие те или иные положения, которые могут быть включены в устав, строго говоря, не нужны. Они просто являются рекомендациями в отношении положений, которые по всей видимости было бы целесообразным включить в устав общества.

Ограничения количества акций и права голоса

В соответствии с нормой абзаца 2 пункта 3 ст. 11 Закона об АО, основанной на норме пункта 5 ст. 99 ГК РФ, уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному

акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Указанное положение является существенным исключением как из принципа свободного обращения акций открытого общества (абзац 1 пункта 1 ст. 97 ГК РФ, абзац 1 пункта 2 ст. 7 Закона об АО), так и из положения о том, что каждая обыкновенная акция предоставляет один голос. Положение устава, ограничивающее количество акций или максимальное количество голосов, не дает возможности приобрести контрольный пакет акций общества.195

Положение о том, что уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций или максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру, порождает два вопроса: как широко может данное положение применяться, и может ли данное ограничение распространяться на акционера, который уже приобрел большее количество акций или имеет большее количество голосов, нежели это установлено?

Если исходить из дословного толкования нормы абзаца 2 пункта 3 ст. 11 Закона об АО, то его требования распространяются только на отдельного акционера. Если это действительно так, то указанные требования обойти не составит труда. Одно лицо может создать несколько юридических лиц, в которых оно будет единственным (или основным) участником, и приобрести через них акции общества. В этом случае каждое юридическое лицо сможет приобрести максимальное количество акций, допускаемое уставом.

Представляется, что указанное дословное толкование абзаца 2 пункта 3 ст. 11 Закона об АО будет верным. Следует отметить, что ГК РФ и Закон об АО содержат ряд других формальных ограничений, которые можно обойти аналогичным способом, например: требования к обществу, созданному одним учредителем или имеющему одного акционера (абзац 1 пункта 6 ст. 98 ГК РФ);196 запрет иметь в качестве единственного участника общества другое хозяйственное общество, состоящее их одного лица (абзац 2 пункта 6 ст. 98 ГК РФ, абзац 2 пункта 2 ст. 10 Закона об АО);197 и требование о распределении всех акций общества при его учреждении среди его учредителей (пункт 3 ст. 99 ГК РФ, абзац 2 пункта 2 ст. 25 Закона об АО). Кроме того, положение, направленное, например, на ограничение количества акций или числа голосов, принадлежащих (предоставляемых) одному акционеру и его аффилированным лицам, противоречит общим принципам свободного обращения акций открытого

195В качестве примера крайностей в применении указанного положения можно привести предложение, сделанное Мосэнерго в 1997 году и впоследствии отозванное, об ограничении размера участия одного акционера в капитале общества одним процентом.

196См. более подробно комментарий ст. 9 Закона об АО в настоящей главе Комментария.

197См. более подробно комментарий ст. 9 Закона об АО в настоящей главе Комментария.

общества и равных прав, предоставляемых обыкновенными акциями. Более того, Закон об АО использует понятие лица и его аффилированных лиц в ст. 80, 81, 82 Закона об АО, таким образом, не употребление этого понятия в норме абзаца 2 пункта 3 ст. 11 Закона об АО следует считать намеренным.

Второй ключевой вопрос заключается в том, может ли внесенное в устав общества изменение ограничить количество акций или число голосов акционера, который на момент внесения изменений уже владел количеством акций или голосов, превышающим устанавливамый предел. Указанное изменение устава не будет противоречить положению пункта 3 ст. 11 Закона об АО. Однако, было бы крайне непорядочным вносить изменения в устав с тем, чтобы лишать акционера права голоса, либо вынуждать его продавать часть или большинство принадлежащих ему акций. Акционер может оказаться в вынужденном положении продавать свои акции в тот момент, когда цена на акции будет наиболее низкой. В закрытом обществе акционер может обнаружить, что за пределами общества не имеется желающих купить его акции ни по какой цене. И, тогда, другие акционеры, зная, что у него нет другого выхода, могут предложить приобрести его акции по цене значительно ниже рыночной.

Если норму абзаца 2 пункта 3 ст. 11 Закона об АО толковать как применимую к ранее приобретенным акциям, у акционеров все равно остаются еще две категории мер защиты. Во-первых, акционер может обойти указанное ограничение, разделив принадлежащие ему акции между рядом юридических лиц, каждое из которых будет владеть количеством, не превышающим установленного предела. Во-вторых, внесение подобного изменения в устав общества ограничивает права акционеров, поэтому акционер, проголосовавший против внесения изменений или не принявший участия в голосовании, имеет право требовать оценки и выкупа принадлежащих ему акций обществом (пункт 1 ст. 75 Закона об АО). Право требовать оценки и выкупа акций должно предоставляться даже тем акционерам, которые на момент внесения изменения не владеют количеством акций, превышающим установленный предел, поскольку внесенное изменение ограничивает их право на приобретение акций и право голоса в будущем.

Сточки зрения концептуального подхода, представляется, что ГК РФ

иЗакон об АО должны безоговорочно придерживаться принципа: одна обыкновенная акция - один голос, - и не должны устанавливать

ограничения на количество акций и число голосов, предоставляемых одному акционеру.198 Общества могут предоставить акционерам гарантии того, что они не введут подобного ограничения, предусмотрев в уставе положение о том, что решение о внесении подобного рода изменений в устав принимается только единогласно.

198 См. более подробно Часть I Комментария, глава 4, раздел В.