1. Презумпция добросовестности как способ решения проблемы злоупотребления правом в налоговых правоотношениях

Во Франции закреплен общий принцип

В Великобритании - специальные правила

В Германии - общее правило: налоговая обязанность не может быть отклонена или уменьшена злоупотреблением формами институтов гражданского права

В России в законодательстве закрепляются специальные правила, а на практике применяются критерии обоснованности налоговой выгоды (ПП ВАС от 12.10.2006 №53). Обсуждается необходимость введения в НК понятия злоупотребления правом?

Критерии обоснованности налоговой выгоды:

1. Приоритет существа над формой

2. Деловая цель

3. Реальность операций

4. Осмотрительность при выборе контрагентов

2. В НП используются общеправовые презумпции

   1. знания законодательства,

2. определенность путем толкования – если правила толкования не позволили установить определенность правовой нормы, то налогоплательщик может действовать наиболее выгодным для себя способом, поскольку неустранимые сомнения и противоречия неясности налогового законодательства толкуются в пользу налогоплательщика.

3. вступление в силу не только после их официального опубликования, но и обнародования – на это дается 1 месяц после официального опубликования и не ранее очередного календарного года (если налог вводится новый) или очередного налогового периода (если вносятся изменения в условия налогообложения по ранее введенному налогу).

Обнародование - это именно предоставление возможности ознакомления налогоплательщика с НПА.

Есть даже правовая позиция КС по этому вопросу. Когда Закон г. Москвы о региональном налоге был опубликован 31 декабря, а введен с 1 января, причем опубликован он был в газете, которая была выпущена ограниченным дополнительным тиражом и продавалась только в киоске напротив мэрии. Посчитали, что официальное опубликование-то было, но обнародования не было.

4. Каким образом достигается знание законодательства (если мы говорим о налоговом законодательстве)? Когда мы говорим о презумпции знания законодательства, мы предполагаем, что обращение за письменными официальными разъяснениями в уполномоченные органы и выполнение этих разъяснений являются основанием для неприменения санкций за нарушения налогового законодательства.

5. Презумпция законности нормативного и индивидуального правового акта, принятого компетентным органом с соблюдением установленного порядка его принятия и вступления в силу (НО! если мы говорим о нормативных актах ФОИВов, ОИВ субъектов РФ, то для того чтобы они применялись как НПА, они должны быть зарегистрированы в Минюсте). А индивидуальный правовой акт должен иметь определённую форму и должен быть принят в порядке, предусмотренном либо законом, либо подзаконным актом, как правило, административным регламентом.

3. (чисто налоговая презумпция) Презумпция облагаемости с учётом фактической способности налогоплательщика к уплате налога при установлении и определении в налоговом законе существенных элементов юридического состава налога.

Здесь возникают сомнения в факультативности такого элемента как льготы! Это же влияет на объект, ставку, базу, окладную сумму. Без их учета нельзя это все правильно определить и нельзя правильно определить сумму налога. А ведь правильность контроля предполагает выявление не только недоимки, но и переплаты. Должны быть выявлены и налоговые преференции.

• Презумпция добросовестности налогоплательщика (Постановление КС РФ от 12.10.1998 № 24-П, Определение КС РФ от 25.07.2001 № 138-О) как обоснованности его налоговой выгоды (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53) превалирует в настоящее время.