Иностранцы в МЧП

•Предпосылки МЧП:

•развитая торговля между странами (Н: нет МЧП в феодальный период, т.к. натуральное хозяйство)

•развитое гражданское право

•признание прав за иностранцами (Н: нет МЧП в древнем римском праве)

•14 век – Бартол – теория статутов – действует ли свой закон экстратерриториально на своих и приносят ли иностранцы с собой свое право? Персональный и территориальный статуты.

•Личный закон – право страны наибольшей связи с лицом, вопреки автономии воли и иным коллизионным нормам (рубец родовой раны)

51

Иностранцы в МЧП

•Выбор между охраной и регулированием прав своих граждан за рубежом (национальный закон) и распространением своего права на иностранцев на своей территории (закон постоянного местожительства) – разные подходы стран эмиграции и иммиграции

•Гражданство – устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности взаимных прав и обязанностей. Определяется по применимому закону (ФЗ о гражданстве 2002 г.) Общее правило в РФ – по крови. Исключения – смесь по крови и по гражданству (Н: один родитель россиянин и рождение в РФ или оба иностранца, но родился в РФ, а страна гражданства родителей не дает гражданства)

•Что такое (постоянное место) жительства? Н: ГК где постоянно или преимущественно проживает (ст.20).– не связано с регистрацией сложно установить, с учетом всех обстоятельств, но это больше проблема для определения места жительства внутри РФ. Для МЧП, то есть для определения личного закона важно учитывать ФЗ О правовом положении иностранных граждан – постоянное пребывание – на основании вида на жительство

•Германия – может быть несколько мест жительства. Франция – длительное проживание, связанное с намерением установить там свое обзаведение. Обе страны – закон гражданства

•Англия – постоянное место жительства определяется по усмотрению суда. Общее правило – английский подданный почти всегда остается домицилированным в Англии, даже в случае долгого отсутствия, только если нет подтверждения точного отсутствия намерения вернуться. То же – к иностранцам почти национальный закон

53

Иностранцы в МЧП

•Личный закон определяет гражданский статус (положение)

•Личный закон определяет правоспособность

•Впервые четко вопрос о правах иностранцев был поставлен французской революцией 18 века, когда иностранцы были уравнены в правах с французами. Французский ГК 1804 г. – принцип взаимности - за иностранцами признаются те же права, что за французами за рубежом по взаимному договору.

•19 век – активизация международной торговли признание прав за иностранцами и без договоровнациональный режим – закрепление с созданием ООН (Устав), принятием Всеобщей декларации прав человека 1948 г. и Международного пакта о гражданских и политических правах (1973 г).

•Личный закон определяет правоспособность (ст. 1196 ГК), при этом для иностранцев национальный режим, несмотря на их личный закон, то есть иностранцы в России пользуются теми же правами, что и россияне, за исключениями, предусмотренными в ФЗ.

•Ст. 62 Конституции - иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных ФЗ или международным договором, то есть зеркально противоположный подход кодексу Наполеона. То же ст. 2 ГК (применение ГК) и ст. 1196 ГК (правоспособность). То же З Об иностранных инвестициях – но цели ограничения – охрана здоровья, нравственности, обороны, безопасности, прав третьих лиц

54

Иностранцы в МЧП

•В сфере внешней торговли – принцип наибольшего благоприятствования. Национальный режим – внутреннее законодательство, наибольшее благоприятствование – международные договоры. Национальный режим сравнивает с местными, поэтому предохраняет от дискриминации, но не дает ссылаться на более широкий объем правоспособности в «своем» государстве. Набольшее благоприятствование – сравнение с другими «чужими»

•Исключения из национального режима и режима наибольшего благоприятствования:

•Вопросы миграции (ст. 11 ФЗ О правовом положении иностранных граждан – временно пребывающий на территории РФ иностранный гражданин не вправе по собственному желанию изменять место своего проживания в пределах субъекта РФ или избирать место проживания вне этого субъекта. Ст. 7 ФЗ О правовом положении иностранных граждан - условия временного проживания без визы – состояние здоровья – отсутствие ВИЧ - КС Определение 2006 г. 155-О – надо учитывать состояние, семейное положение и проч. – исходя из гуманитарных соображений может не применяться)

•Вопросы разрешений на трудовую деятельность – ст. 13 ФЗ О правовом положении иностранных граждан (разрешение на работу иностранцу, а работодателю – разрешение на привлечение иностранных работников), кроме ряда ситуаций (журналисты, обучающиеся, преподаватели)

•Запреты осуществления определенных видов деятельности (Н: летный экипаж – только граждане РФ

– ст. 56 ВК, допуск к гостайне – Постановление Правительства № 1003 от 22.08.98 – международный договор, процедура, др. – на примере юр. лиц)

•Запрет владеть на праве собственности определенными объектами (Земельный кодекс – приграничные территории – Указ Президента РФ 9.01.2011 № 26 – 380 муниципальных образований и районов – Крондштатский р-он С-Пб, сельскохозяйственные земли – ФЗ № 101 24.07.2002 – только аренда, не м.б. собственность )

55

Иностранцы в МЧП

•Реторсии (ст. 1194 ГК) - - ответные ограничения на права иностранных лиц, устанавливаемые Правительством РФ

•Взаимность (Ст. 1336 ГК РФ - исключительные права иностранца - изготовителя БД на территории РФ охраняются, если охраняются на территории иностранного государства права россиян. Закон об ОСАГО № 40-ФЗ от 25.04.02 сначала предоставлял право иностранцам на выплату, если аналогичное право предоставлено гражданам РФ. Но практические сложности, поэтому поменяли и сейчас право абсолютно. Закон о космической деятельности, о связи.

•По общему правилу в рамках МЧП права иностранцев и исключения из национального режима или режима наибольшего благоприятствования не зависят от проживания и типа проживания в соответствующем государстве, однако возможны исключения Н: личным законом постоянно проживающего в РФ иностранца считается российский закон – ст. 1195, Франция, Марокко, Алжир

–тип проживания важен

56

Иностранцы в МЧП

•Возможность осуществления прав и обязанностей своими действиями – дееспособность.

•Вопрос дееспособности в аспекте МЧП возникает в основном в связи с:

•Разным возрастом наступления полной дееспособности и разным объемом дееспособности несовершеннолетних:

•16 лет – Куба,

•14 лет – Фаррерские острова

•18 лет – подавляющее большинство стран - РФ, Герм., Фр., Англия,

•19 лет – некоторые провинции Канады и некоторые штаты США (Алабама, Небраска),

•20 лет – Корея, Япония, Тайваь, Тунис,

•21 год – Египет, Монако, Сингапур, некоторые гтаты США – Нью-Йорк, Миссисипи

•Малолетние

•Германия до 7 лет полностью недееспособен, с 7 до 18 – по общему правилу согласие представителя,

•Россия – с 6 о 14 лет – мелкие бытовые, на получение выгоды и на распоряжение полученным ст. 28 ГК, с 14 лет – ст. 26 – заработок, авторские права, вклады и проч.

•Франция – обычай, семейный совет

57

Иностранцы в МЧП

•Разными основаниями ограничения и лишения дееспособности

•Разными основаниями признания безвестно отсутствующим и умершим

•Дееспособность также определяется личным законом (ст. 1197 ГК), кроме:

•права на занятие предпр. деятельностью

•по закону страны, где зарегистрирован как предприниматель или если нет регистрации – то право страны осуществления предпр. деятельности – ст. 1201.,

•ст. 23 ГК – если не зарег., но по факту заним. предпр. деят., то не м. ссыл. на отсутств. регистр. + ст. 171 УК м. б. ответств.

•Последующим приобретением гражданства иного государства (ст. 7 Вводного закона к ГГУ)

•признание в Российской Федерации недееспособным или ограниченно дееспособным в России подчиняется российскому праву – ст. 1197 – направлено на защиту российского оборота (ст. 29 – психическое расстройство основание для лишения, ст. 30 – злоупотребление наркотическими и спиртными напитками, ставящее семью в тяжелое положение, нет расточительства)

•Личный закон определяет, дееспособно ли лицо и, если да, то оно признается дееспособным везде.

58

Иностранцы в МЧП

•Но что касается вопросов недееспособности, то если личный закон признает лицо недееспособным, это не значит что оно будет автоматически недееспособным везде. Интересы торгового оборота диктуют, что лицо не может ссылаться на свою недееспособность, если по месту совершения им действия (сделки)

оно считалось дееспособным.

•Дело Лизарди 1861 г. – сделка несовершеннолетнего мексиканца 22 лет во Франции, где в 22 года лица признаются дееспособными. Суд признал сделку действительной общее правило в ГГУ, англо- американском праве

•п. 2 ст. 1197 ГК – лицо не может ссылаться на недееспособность по своему личному закону, если в месте совершения сделки оно дееспособно, кроме случаев, когда другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности. ПП № 24 условия (одновременно)

•В момент совершения сделки лицо находилось за пределами страны своего личного закона

•Праву страны, на территории которой совершается сделка, неизвестно данное ограничение

•Другая сторна в селке не знаа и заведомо не должна была знать об ограничении. Бремя доказывания – на оспаривающей сделку стороне.

•То же – ст. 12 Вводного закона к ГГУ (сравнение с законом страны нахождения обеих сторон), кроме распоряжения земельными участками на иностранной территории, семейных и наследственных сделок. То же ст. 306 ГК Квебека, но сравнение с законом страны второй стороны сделки

59

Иностранцы в МЧП

•Безвестное отсутствие и признание умершим

•есть институты в Германии, Италии, Австрии. Франция и романские страны – нет признания умершим, но есть безвестное отсутствие. Англо-американское право – нет признания безвестно отсутствующим, а только презумпция факта смерти для конкретного дела

•В основном на основе личного закона, но в ряде случаев, если защиты требуют интересы и права лиц определенного государства, то в этом государстве можно признать лицо безвестно отсутствующим или умершим.

•ГК РФ (ст. 1200) – в РФ признание безвестно отсутствующим или умершим любого лица осуществляется по российскому закону – т.е закон суда, т.к. во многом процессуальные институты, плюс защита российского оборота (аналогично лишению и ограничению дееспособности) а

•Только в судебном порядке, но ст. 403 ГПК более узко – российские граждане, или последнее известное место жительства в РФ и влияет на права лиц РФ

•Ст. 9 вводного закона к ГГУ – объявление умершим (установление факта и презумпции смерти) – право государства, гражданином которого лицо является, но может быть по германскому праву, если «для этого имеется правомерный интерес»

•Правовые последствия признания умершим – самостоятельные статуты (н: наследование)

60